FBAR y Form 8938: cómo informar cuentas extranjeras a EE. UU.

¿Qué informes podría tener que presentar?

Son dos informes distintos que se envían a dos lugares distintos. La FBAR (FinCEN Form 114) se presenta por separado ante FinCEN, una oficina del Departamento del Tesoro. El Form 8938 se presenta ante el IRS dentro de su declaración del impuesto sobre la renta. Presentar uno no reemplaza al otro, y es posible que deba presentar ambos (comparación del IRS).

¿Quién cuenta como persona de EE. UU.?

Para la FBAR, una persona de EE. UU. es un ciudadano de EE. UU., un residente de EE. UU. o una entidad constituida conforme a las leyes de EE. UU. (31 CFR 1010.350). Los niños también cuentan: un padre o una madre presenta por el menor que no puede hacerlo (instrucciones de la FBAR). Un residente es quien cumple las pruebas de residencia del impuesto sobre la renta, como tener una green card o cumplir la prueba de presencia sustancial (un conteo de sus días en EE. UU. durante el año en curso y los dos anteriores). Para la FBAR, los días en territorios de EE. UU. cuentan como días en EE. UU. (IRS Publication 5569). Elegir presentar una declaración conjunta con un cónyuge de EE. UU. no convierte por sí solo a un no residente en persona de EE. UU. para la FBAR, aunque sí puede someterlo al Form 8938 (regla final de FinCEN). Las entidades incluyen corporaciones, sociedades de personas, LLC, fideicomisos y sucesiones. Una LLC de un solo miembro que se ignora para el impuesto sobre la renta igualmente presenta su propia FBAR (instrucciones de la FBAR).

Para el Form 8938, quien presenta es una «persona especificada» («specified individual») (instrucciones del Form 8938):

• Un ciudadano de EE. UU.
• Un extranjero residente durante cualquier parte del año fiscal.
• Un extranjero no residente que elige ser tratado como residente para presentar una declaración conjunta.
• Un extranjero no residente que es residente de buena fe de Samoa Americana o de Puerto Rico.

Si no está obligado a presentar una declaración del impuesto sobre la renta por el año, no presenta el Form 8938, sin importar cuánto valgan sus activos. La FBAR no depende de una declaración de impuestos: puede vencer aunque usted no presente ninguna (comparación del IRS). Si fue residente de EE. UU. solo durante una parte del año, el Form 8938 cubre solo esa parte. Un residente de ambos países (alguien a quien EE. UU. y otro país tratan como residente) que presenta como no residente conforme a un tratado tributario, con un Form 1040-NR oportuno y el Form 8833 (el formulario que divulga una posición basada en un tratado), no informa en el Form 8938 la parte del año que cubre esa posición. La FBAR no tiene una regla así: los tratados tributarios no afectan la presentación de la FBAR (IRS Publication 5569).

¿Cuándo debo presentar una FBAR?

Debe presentarla si tuvo un interés financiero en al menos una cuenta financiera fuera de EE. UU., o firma autorizada sobre ella, y los valores más altos de esas cuentas durante el año calendario, sumados, fueron más de $10,000. Cuenta el máximo de cada cuenta, aunque esos máximos hayan ocurrido en días distintos (FinCEN; instrucciones de la FBAR).

¿Cómo sumo las cuentas?

Busque el valor más alto de cada cuenta durante el año. Convierta cada uno a dólares de EE. UU. con el tipo de cambio del Tesoro del último día del año. Sume los valores. Si el total supera el umbral, informe todas las cuentas, incluso las pequeñas (instrucciones de la FBAR). Una cuenta conjunta cuenta por su valor total para cada titular de EE. UU., sea quien sea el cotitular (IRS Publication 5569).

¿Qué cuenta como cuenta financiera extranjera?

• Cuentas bancarias: cuentas corrientes, de ahorros y depósitos a plazo.
• Cuentas de corretaje y de valores.
• Fondos mutuos y fondos colectivos similares abiertos al público.
• Pólizas de seguro de vida o anualidades con valor en efectivo.
• Cuentas de contratos de futuros u opciones sobre materias primas.
• Cuentas extranjeras de jubilación y de pensión, como un RRSP canadiense o una AFORE mexicana (IRS Publication 5569). Las excepciones para IRA y planes que se explican más abajo cubren solo planes de EE. UU. (31 CFR 1010.350).

Lo que decide es la ubicación de la cuenta, no el país de origen del banco. La sucursal en el extranjero de un banco de EE. UU. es una cuenta extranjera. La sucursal en EE. UU. de un banco extranjero no lo es. Las cuentas en territorios de EE. UU., como Puerto Rico y Guam, no son extranjeras para la FBAR (IRS Publication 5569). No importa si la cuenta generó ingresos gravables (IRS).

Por ahora, una cuenta extranjera que solo contiene moneda virtual no se informa. FinCEN ha dicho que tiene la intención de cambiar esa regla (FinCEN Notice 2020-2). El aviso cubre solo la FBAR, no el Form 8938.

¿Qué es un interés financiero y qué es la firma autorizada?

Usted tiene un interés financiero si es titular de la cuenta, solo o en conjunto. También lo tiene si el titular es su agente o representante, ciertos fideicomisos, o una corporación, sociedad de personas u otra entidad de la que usted posee más de 50% (31 CFR 1010.350).

Usted tiene firma autorizada si puede mover el dinero dando instrucciones directamente al banco, solo o con otra persona. Pueden contar como tales las cuentas de un familiar, de su empleador o de un cliente en las que usted pueda firmar, incluido un poder notarial sobre la cuenta de uno de sus padres, aunque nunca lo use (IRS Publication 5569). Los ejecutivos y empleados sin interés financiero en una cuenta no tienen que informar la cuenta de su empleador si este es un banco o una empresa financiera supervisada por reguladores de EE. UU., o si sus acciones cotizan en una bolsa de valores de EE. UU. o están registradas ante la SEC. Un regulador extranjero o una cotización solo en el extranjero no cumplen ese requisito (31 CFR 1010.350).

¿Qué no hay que informar?

Estas cuentas no tienen que informarse (IRS; 31 CFR 1010.350):

• Las cuentas que están dentro de una IRA de EE. UU. que usted posee o heredó.
• Las cuentas de un plan de jubilación calificado de EE. UU. en el que usted participa.
• Las cuentas de un fideicomiso, si usted es beneficiario y un fiduciario de EE. UU. las informa.
• Una cuenta en una institución bancaria militar de EE. UU., incluso en una base en el extranjero.

Cónyuges: si todas sus cuentas son conjuntas con su cónyuge, su cónyuge puede informarlas en una sola FBAR, y ambos firman el Form 114a. De lo contrario, cada cónyuge presenta su FBAR e informa el valor total de las cuentas conjuntas. Presentar una declaración de impuestos conjunta no cambia esto (IRS).

¿Cómo y cuándo se presenta?

Preséntela en línea mediante el sistema BSA E-Filing de FinCEN. Las personas físicas no necesitan registrarse. Un preparador de impuestos puede presentarla por usted una vez que usted firme el Form 114a, que usted conserva y no envía (IRS).

La FBAR vence el 15 de abril posterior al año calendario, con prórroga automática hasta el 15 de octubre. No tiene que solicitarla. Si la fecha cae en fin de semana o feriado, cuenta el siguiente día hábil (aviso de FinCEN). A veces FinCEN extiende más la fecha después de desastres.

Conserve los registros durante 5 años a partir de la fecha de vencimiento: el nombre del titular de cada cuenta, el número de cuenta, el nombre y la dirección del banco, el tipo de cuenta y su valor más alto (IRS).

¿Qué pasa si la cuenta es de mi negocio?

Igualmente cuenta. La cuenta del negocio de un propietario único es suya. Si su LLC o corporación de EE. UU. tiene la cuenta, es posible que la empresa deba presentar su propia FBAR con la misma prueba, y usted también tiene un interés financiero si posee más de 50% de ella (31 CFR 1010.350).

¿Cuándo debo presentar el Form 8938?

Lo presenta con su declaración de impuestos si el valor total de sus activos financieros extranjeros especificados supera cualquiera de los dos umbrales que corresponden a su situación (instrucciones del Form 8938).

Se considera que vive en el extranjero si su domicilio fiscal está en un país extranjero y además se cumple una de estas dos condiciones:

• es ciudadano de EE. UU. y ha sido residente de buena fe de otro país durante un período ininterrumpido que incluye un año fiscal completo, o
• estuvo en uno o más países extranjeros durante al menos 330 días completos en cualquier período de 12 meses que termine en el año fiscal (instrucciones del Form 8938).

¿Qué cuenta como activo financiero extranjero especificado?

• Cuentas financieras en instituciones financieras extranjeras, incluidas las cuentas extranjeras de jubilación y de pensión.
• Cuentas en instituciones financieras organizadas conforme a las leyes de un territorio de EE. UU., como Puerto Rico, a menos que usted sea residente de buena fe de ese territorio (instrucciones del Form 8938).
• Si se tienen como inversión y no están en una cuenta: acciones y valores extranjeros, intereses en sociedades de personas y otras entidades extranjeras, bonos o pagarés de emisores extranjeros, intereses en fideicomisos o sucesiones extranjeros, y contratos con una contraparte extranjera.

No se incluyen: cuentas en instituciones financieras de EE. UU. (incluso sus sucursales en el extranjero), bienes raíces extranjeros que usted posee directamente, moneda extranjera o metales preciosos que usted tiene directamente, bienes personales como obras de arte, joyas y automóviles, y beneficios del seguro social de gobiernos extranjeros (comparación del IRS). Las inversiones dentro de una cuenta informada no se enumeran por separado.

Valore cada activo a su valor justo de mercado y conviértalo con el tipo de cambio del Tesoro de fin de año. Una declaración conjunta cuenta una sola vez un activo que se posee en conjunto. Si los cónyuges presentan por separado y ambos son personas especificadas, cada uno cuenta la mitad. Si usted posee un activo con alguien que no es su cónyuge, o con un cónyuge que no es persona especificada, cuente su valor total. Usted tiene un interés en los activos de una LLC que se ignora para efectos fiscales, pero generalmente no en los activos de una corporación o sociedad de personas de la que es dueño (instrucciones del Form 8938).

¿Qué pregunta el Schedule B sobre las cuentas extranjeras?

Si durante el año usted tuvo un interés financiero en una cuenta extranjera, o firma autorizada sobre ella, presenta el Schedule B con su Form 1040 y responde la Parte III (instrucciones del Schedule B):

• Línea 7a, pregunta 1: ¿tuvo en algún momento un interés financiero en una cuenta extranjera, o firma autorizada sobre ella? Responda que sí aunque esté por debajo del umbral de la FBAR o se aplique una excepción de firma autorizada.
• Línea 7a, pregunta 2: ¿debe presentar una FBAR?
• Línea 7b: si es así, indique los países.
• Línea 8: ¿recibió una distribución de un fideicomiso extranjero, lo creó o le transfirió bienes?

¿Qué otros formularios suelen acompañar a las cuentas extranjeras?

• Form 3520: usted recibió más de $100,000 en donaciones o herencias de un extranjero no residente o de una sucesión extranjera (las donaciones de personas relacionadas se suman), o transfirió bienes a un fideicomiso extranjero, es dueño de uno o recibió una distribución de él. Se presenta por separado de su declaración, a más tardar en la fecha de vencimiento de su declaración, incluidas las prórrogas. Los RRSP y RRIF canadienses, y algunos fideicomisos extranjeros de jubilación con beneficios fiscales, están exentos del Form 3520. Esa exención no cambia otros informes, como la FBAR y el Form 8938 (instrucciones del Form 3520).
• Form 3520-A: si usted es dueño de un fideicomiso extranjero conforme a las reglas de fideicomisos del otorgante, asegúrese de que el fideicomiso lo presente a más tardar el día 15 del 3.er mes posterior al cierre de su año, o adjunte un sustituto a su Form 3520. De lo contrario, puede enfrentar una multa equivalente a la mayor de estas dos cantidades: $10,000 o 5% de los activos del fideicomiso que se considera que usted posee (instrucciones del Form 3520).
• Form 5471: usted es ejecutivo, director o accionista de EE. UU. de ciertas corporaciones extranjeras (instrucciones del Form 5471).
• Form 8621: usted posee acciones de una compañía de inversión extranjera pasiva (PFIC), una corporación extranjera que cumple una prueba de ingresos pasivos o una prueba de activos pasivos. Poseer acciones de una PFIC generalmente significa presentar un Form 8621 cada año, uno por compañía, a menos que se aplique una excepción por tenencia pequeña. Las distribuciones, las ventas y las elecciones fiscales suman más obligaciones de informe (instrucciones del Form 8621).

Un activo informado en un Form 3520, 3520-A, 5471, 8621 u 8865 (sociedades de personas extranjeras) presentado a tiempo no se repite en el Form 8938. Aun así cuenta para su umbral, y usted enumera esos formularios en la Parte IV del Form 8938 (instrucciones del Form 8938).

¿Cuáles son las multas?

Ambos informes tienen multas civiles, y también pueden aplicarse sanciones penales.

El nivel de multa de la FBAR que se aplica depende de los hechos. El IRS considera intencional una omisión si usted conocía la obligación, la ignoró de manera imprudente o evitó deliberadamente enterarse de ella, y trata una respuesta incorrecta o en blanco en el Schedule B como un hecho significativo (IRM 4.26.16). No intencional significa negligencia, error o una interpretación equivocada de la ley hecha de buena fe (IRS).

Los máximos de las multas de la FBAR se ajustan por inflación (31 CFR 1010.821; 31 U.S.C. 5321):

• No intencional: hasta $16,536. La Corte Suprema resolvió que este máximo se aplica por informe, no por cuenta (Bittner v. United States). La multa no debería aplicarse si la omisión se debió a una causa razonable y usted presenta FBAR tardías o enmendadas que sean precisas. Si un motivo cuenta como causa razonable depende de los hechos (IRM 4.26.16).
• Intencional: hasta la mayor de estas dos cantidades: $165,353 o 50% del saldo de la cuenta en el momento de la infracción.

Form 8938 (instrucciones del Form 8938):

• $10,000 por no presentar un formulario completo y correcto a tiempo.
• Si todavía no lo ha presentado 90 días después de un aviso del IRS, otros $10,000 por cada período de 30 días, hasta $50,000 adicionales.
• Una multa de 40% sobre el impuesto pagado de menos por causa de un activo no divulgado.
• El IRS puede determinar más impuesto de ese año hasta 3 años después de que usted presente el formulario omitido.
• Si omite más de $5,000 de ingresos de activos financieros extranjeros, el IRS tiene 6 años para determinar el impuesto de ese año, aunque usted estuviera por debajo del umbral del Form 8938.

La causa razonable puede eximir de una multa del Form 8938. Una ley extranjera que castiga la divulgación no cuenta como causa razonable.

¿Qué pasa si omití años anteriores?

Si el IRS no se ha puesto en contacto con usted y no está bajo investigación, el IRS indica que presente las FBAR atrasadas lo antes posible, con una explicación de por qué se presentan tarde. También ofrece programas de cumplimiento para quienes omitieron declaraciones y formularios (IRS). La vía adecuada depende de si los ingresos de las cuentas quedaron sin declarar y de si la omisión fue intencional (opciones del IRS). Consulte cómo ponerse al día con declaraciones de EE. UU. omitidas.

Ejemplo

Un ciudadano de EE. UU. hipotético vive en EE. UU., presenta como soltero y tiene dos cuentas bancarias en un mismo país extranjero. Las cifras están en dólares de EE. UU., convertidas con el tipo de cambio de fin de año del Tesoro. Sus saldos durante el año fueron:

• FBAR: los saldos más altos suman $13,000, más de $10,000. Presenta una FBAR que enumera ambas cuentas a más tardar el 15 de abril, o el 15 de octubre con la prórroga automática.
• Form 8938: $9,000 al cierre del año no supera $50,000, y $13,000 no supera $75,000. No presenta el Form 8938.
• Schedule B: responde que sí a las dos preguntas de la línea 7a e indica el país en la línea 7b.

Si los dos saldos más altos hubieran sumado exactamente $10,000, no habría que presentar la FBAR. La prueba dice «más de».

¿Su situación es distinta?

• Usted es ciudadano de EE. UU. y vive en Canadá: consulte estadounidenses que viven en Canadá.
• Usted tiene un RRSP, RRIF, TFSA o RESP: consulte cuentas registradas canadienses en una declaración de EE. UU..
• Usted omitió FBAR o declaraciones: consulte cómo ponerse al día con declaraciones de EE. UU. omitidas.
• Usted es canadiense, pasa los inviernos en EE. UU. y podría contar como residente de EE. UU.: consulte snowbirds y residencia en EE. UU..
• Usted vive en Canadá y tiene bienes fuera de Canadá: consulte informe de bienes y filiales extranjeras.
• Usted es propietario extranjero de una LLC de EE. UU. con una cuenta bancaria en el extranjero: consulte presentación de una LLC de un solo miembro de propiedad extranjera.
• Usted tiene parte de una empresa extranjera o de fondos extranjeros: impuestos transfronterizos.