FBAR et formulaire 8938 : comptes étrangers aux États-Unis

Quelles déclarations pourrais-je devoir produire?

Il s'agit de deux déclarations différentes, envoyées à deux endroits différents. Le FBAR (formulaire FinCEN 114) est transmis seul à FinCEN, un bureau du Trésor américain. Le formulaire 8938 est transmis à l'IRS dans votre déclaration de revenus. Produire l'un ne remplace pas l'autre, et vous pourriez devoir produire les deux (comparaison de l'IRS).

Qui est considéré comme une personne américaine?

Pour le FBAR, une personne américaine est un citoyen américain, un résident américain ou une entité constituée selon le droit américain (31 CFR 1010.350). Les enfants comptent aussi; un parent produit le FBAR pour un enfant qui ne peut pas le faire (instructions du FBAR). Un résident est une personne qui satisfait aux critères de résidence de l'impôt sur le revenu, par exemple en détenant une carte verte ou en satisfaisant au critère de présence réelle (un décompte de vos jours aux États-Unis pendant l'année en cours et les deux années précédentes). Pour le FBAR, les jours passés dans les territoires américains comptent comme des jours aux États-Unis (Publication 5569 de l'IRS). Le choix de produire une déclaration conjointe avec un conjoint américain ne fait pas, à lui seul, d'un non-résident une personne américaine aux fins du FBAR, même s'il peut l'assujettir au formulaire 8938 (règle définitive de FinCEN). Les entités comprennent les sociétés, les sociétés de personnes, les LLC, les fiducies et les successions. Une LLC à membre unique ignorée aux fins de l'impôt sur le revenu produit tout de même son propre FBAR (instructions du FBAR).

Pour le formulaire 8938, le déclarant est une « personne physique désignée » (specified individual) (instructions du formulaire 8938) :

• Un citoyen américain.
• Un étranger résident pour une partie quelconque de l'année d'imposition.
• Un étranger non-résident qui choisit d'être traité comme un résident afin de produire une déclaration conjointe.
• Un étranger non-résident qui est un résident de bonne foi des Samoa américaines ou de Porto Rico.

Si vous n'avez pas à produire de déclaration de revenus pour l'année, vous ne produisez pas le formulaire 8938, quelle que soit la valeur de vos actifs. Le FBAR ne dépend pas d'une déclaration de revenus : il peut être exigé même si vous n'en produisez aucune (comparaison de l'IRS). Si vous n'avez été résident américain que pour une partie de l'année, le formulaire 8938 ne couvre que cette partie. Un résident des deux pays (une personne que les États-Unis et un autre pays considèrent tous deux comme résidente) qui produit une déclaration à titre de non-résident en vertu d'une convention fiscale, avec un formulaire 1040-NR et un formulaire 8833 (le formulaire qui divulgue une position fondée sur une convention) produits à temps, ne déclare rien sur le formulaire 8938 pour la partie de l'année visée par cette position. Le FBAR ne prévoit aucune règle semblable : les conventions fiscales n'ont aucun effet sur la production du FBAR (Publication 5569 de l'IRS).

Quand dois-je produire un FBAR?

Vous devez le produire si vous aviez un intérêt financier dans au moins un compte financier situé hors des États-Unis, ou un pouvoir de signature sur un tel compte, et que les valeurs les plus élevées de ces comptes pendant l'année civile, additionnées, dépassaient 10 000 $. On retient le solde maximal de chaque compte, même si ces maximums ont été atteints à des dates différentes (FinCEN; instructions du FBAR).

Comment additionner les comptes?

Repérez la valeur la plus élevée de chaque compte pendant l'année. Convertissez chacune en dollars américains au taux de change du Trésor américain pour le dernier jour de l'année. Additionnez-les. Si le total dépasse le seuil, déclarez tous les comptes, même les plus petits (instructions du FBAR). Un compte conjoint compte pour sa pleine valeur pour chaque titulaire américain, quel que soit le cotitulaire (Publication 5569 de l'IRS).

Qu'est-ce qui compte comme compte financier étranger?

• Les comptes bancaires : comptes chèques, comptes d'épargne, dépôts à terme.
• Les comptes de courtage et de valeurs mobilières.
• Les fonds communs de placement et les fonds collectifs semblables ouverts au public.
• Les polices d'assurance vie ou de rente ayant une valeur de rachat.
• Les comptes de contrats à terme ou d'options sur marchandises.
• Les comptes de retraite et de pension étrangers, comme un REER canadien ou un AFORE mexicain (Publication 5569 de l'IRS). Les exceptions ci-dessous pour les IRA et les régimes ne visent que les régimes américains (31 CFR 1010.350).

C'est l'emplacement du compte qui décide, et non le pays d'origine de la banque. La succursale à l'étranger d'une banque américaine est un compte étranger. La succursale aux États-Unis d'une banque étrangère n'en est pas un. Les comptes situés dans les territoires américains, comme Porto Rico et Guam, ne sont pas étrangers aux fins du FBAR (Publication 5569 de l'IRS). Peu importe que le compte ait rapporté ou non un revenu imposable (IRS).

Un compte étranger qui ne contient que de la monnaie virtuelle n'a pas à être déclaré pour le moment. FinCEN a indiqué qu'il compte modifier cette règle (FinCEN Notice 2020-2). L'avis ne vise que le FBAR, et non le formulaire 8938.

Qu'est-ce qu'un intérêt financier, et qu'est-ce qu'un pouvoir de signature?

Vous avez un intérêt financier si vous êtes titulaire du compte, seul ou conjointement. Vous en avez aussi un si le titulaire est votre mandataire ou votre prête-nom, certaines fiducies, ou une société, une société de personnes ou une autre entité dont vous détenez plus de 50 % (31 CFR 1010.350).

Vous avez un pouvoir de signature si vous pouvez déplacer l'argent en donnant directement des instructions à la banque, seul ou avec quelqu'un d'autre. Le compte d'un proche, d'un employeur ou d'un client sur lequel vous pouvez signer peut compter, y compris une procuration sur le compte d'un parent, même si vous ne l'utilisez jamais (Publication 5569 de l'IRS). Les dirigeants et les employés qui n'ont aucun intérêt financier dans un compte n'ont pas à déclarer le compte de leur employeur si celui-ci est une banque ou une institution financière surveillée par les organismes de réglementation américains, ou si ses actions sont cotées à une bourse américaine ou inscrites auprès de la SEC. Un organisme de réglementation étranger ou une cotation uniquement à l'étranger ne suffit pas (31 CFR 1010.350).

Qu'est-ce qui n'a pas à être déclaré?

Ces comptes n'ont pas à être déclarés (IRS; 31 CFR 1010.350) :

• Les comptes détenus dans une IRA américaine dont vous êtes titulaire ou que vous avez héritée.
• Les comptes détenus par un régime de retraite américain admissible aux avantages fiscaux auquel vous participez.
• Les comptes d'une fiducie, si vous en êtes bénéficiaire et qu'un fiduciaire américain les déclare.
• Un compte dans un établissement bancaire militaire américain, même situé sur une base à l'étranger.

Conjoints : si tous vos comptes sont détenus conjointement avec votre conjoint, celui-ci peut les déclarer dans un seul FBAR, et vous signez tous les deux le formulaire 114a. Sinon, chaque conjoint produit un FBAR et déclare la pleine valeur des comptes conjoints. Produire une déclaration de revenus conjointe ne change rien à cette règle (IRS).

Comment et quand le FBAR est-il produit?

Produisez-le en ligne par le système BSA E-Filing de FinCEN. Les particuliers n'ont pas besoin de s'y inscrire. Un préparateur de déclarations de revenus peut le produire pour vous une fois que vous avez signé le formulaire 114a, que vous conservez plutôt que de l'envoyer (IRS).

Le FBAR est dû le 15 avril qui suit l'année civile, avec une prolongation automatique jusqu'au 15 octobre. Vous n'avez pas à la demander. Si la date tombe une fin de semaine ou un jour férié, c'est le jour ouvrable suivant qui compte (avis de FinCEN). FinCEN reporte parfois la date davantage après des catastrophes.

Conservez les documents pendant 5 ans à compter de la date limite : le nom du titulaire de chaque compte, le numéro de compte, le nom et l'adresse de la banque, le type de compte et sa valeur la plus élevée (IRS).

Et si le compte appartient à mon entreprise?

Il compte quand même. Le compte d'entreprise d'un propriétaire unique est le vôtre. Si votre LLC ou société américaine détient le compte, la société peut devoir produire son propre FBAR selon le même critère, et vous avez aussi un intérêt financier si vous en détenez plus de 50 % (31 CFR 1010.350).

Quand dois-je produire le formulaire 8938?

Vous le produisez avec votre déclaration de revenus si la valeur totale de vos actifs financiers étrangers désignés dépasse l'un ou l'autre des seuils applicables à votre situation (instructions du formulaire 8938).

Vous êtes considéré comme vivant à l'étranger si votre domicile fiscal est dans un pays étranger et que, selon le cas :

• vous êtes citoyen américain et résident de bonne foi d'un autre pays sans interruption pendant une période qui comprend une année d'imposition complète, ou
• vous avez séjourné dans un ou plusieurs pays étrangers pendant au moins 330 jours complets au cours d'une période de 12 mois se terminant dans l'année d'imposition (instructions du formulaire 8938).

Qu'est-ce qui compte comme actif financier étranger désigné?

• Les comptes financiers dans des institutions financières étrangères, y compris les comptes de retraite et de pension étrangers.
• Les comptes dans des institutions financières constituées selon le droit d'un territoire américain, comme Porto Rico, sauf si vous êtes résident de bonne foi de ce territoire (instructions du formulaire 8938).
• S'ils sont détenus à titre de placement et non dans un compte : les actions et valeurs mobilières étrangères, les participations dans des sociétés de personnes et d'autres entités étrangères, les obligations ou billets d'émetteurs étrangers, les participations dans des fiducies ou successions étrangères, et les contrats avec une contrepartie étrangère.

Ne sont pas inclus : les comptes dans des institutions financières américaines (même leurs succursales à l'étranger), les biens immobiliers étrangers que vous détenez directement, les devises étrangères ou métaux précieux que vous détenez directement, les biens personnels comme les œuvres d'art, les bijoux et les voitures, et les prestations de sécurité sociale des gouvernements étrangers (comparaison de l'IRS). Les placements détenus dans un compte déclaré ne sont pas énumérés séparément.

Évaluez chaque actif à sa juste valeur marchande et convertissez-la au taux de change de fin d'année du Trésor américain. Une déclaration conjointe compte une seule fois un actif détenu conjointement. Si les conjoints produisent des déclarations distinctes et que les deux sont des personnes physiques désignées, chacun en compte la moitié. Si vous détenez un actif avec une personne autre que votre conjoint, ou avec un conjoint qui n'est pas une personne physique désignée, comptez-en la pleine valeur. Vous avez un intérêt dans les actifs détenus par une LLC ignorée aux fins de l'impôt, mais généralement pas dans les actifs d'une société ou d'une société de personnes que vous détenez (instructions du formulaire 8938).

Que demande la question de l'annexe B sur les comptes étrangers?

Si vous aviez pendant l'année un intérêt financier dans un compte étranger ou un pouvoir de signature sur un tel compte, vous produisez l'annexe B avec votre formulaire 1040 et répondez à la partie III (instructions de l'annexe B) :

• Ligne 7a, question 1 : aviez-vous, à un moment quelconque, un intérêt financier dans un compte étranger ou un pouvoir de signature sur un tel compte? Répondez oui même si vous êtes sous le seuil du FBAR ou si une exception pour pouvoir de signature s'applique.
• Ligne 7a, question 2 : devez-vous produire un FBAR?
• Ligne 7b : si oui, nommez les pays.
• Ligne 8 : avez-vous reçu une distribution d'une fiducie étrangère, créé une telle fiducie ou y avez-vous transféré des biens?

Quels autres formulaires accompagnent souvent les comptes étrangers?

• Formulaire 3520 : vous avez reçu plus de 100 000 $ en dons ou en héritages d'un étranger non-résident ou d'une succession étrangère (les dons de personnes liées sont additionnés), ou vous avez transféré des biens à une fiducie étrangère, en êtes propriétaire ou en avez reçu une distribution. Il se produit séparément de votre déclaration, au plus tard à la date limite de celle-ci, prolongations comprises. Les REER et les FERR canadiens, ainsi que certaines fiducies de retraite étrangères à avantage fiscal, sont exemptés du formulaire 3520; cette exemption ne change pas les autres déclarations, comme le FBAR et le formulaire 8938 (instructions du formulaire 3520).
• Formulaire 3520-A : si vous êtes propriétaire d'une fiducie étrangère selon les règles des fiducies du constituant, assurez-vous que la fiducie le produit au plus tard le 15e jour du 3e mois suivant la fin de son année, ou joignez un formulaire de substitution à votre formulaire 3520. Sinon, vous vous exposez à une pénalité correspondant au plus élevé de 10 000 $ ou de 5 % des actifs de la fiducie que vous êtes réputé détenir (instructions du formulaire 3520).
• Formulaire 5471 : vous êtes dirigeant, administrateur ou actionnaire américain de certaines sociétés étrangères (instructions du formulaire 5471).
• Formulaire 8621 : vous détenez des actions d'une société de placement étrangère passive (PFIC), c'est-à-dire une société étrangère qui satisfait à un critère de revenu passif ou à un critère d'actif passif. Détenir des actions d'une PFIC signifie généralement produire chaque année un formulaire 8621, un par société, sauf si une exception pour petite participation s'applique. Les distributions, les ventes et les choix ajoutent d'autres éléments à déclarer (instructions du formulaire 8621).

Un actif déclaré sur un formulaire 3520, 3520-A, 5471, 8621 ou 8865 (sociétés de personnes étrangères) produit à temps n'est pas répété sur le formulaire 8938. Il compte tout de même dans le calcul de votre seuil, et vous indiquez ces formulaires à la partie IV du formulaire 8938 (instructions du formulaire 8938).

Quelles sont les pénalités?

Les deux déclarations comportent des pénalités civiles, et des sanctions pénales peuvent s'appliquer.

Le palier de pénalité du FBAR dépend des faits. L'IRS considère qu'un défaut est délibéré si vous connaissiez l'obligation, l'avez ignorée par insouciance ou avez évité volontairement de vous en informer, et il tient une réponse erronée ou laissée en blanc à l'annexe B pour un fait important (IRM 4.26.16). Un défaut non délibéré découle de la négligence, d'une erreur ou d'une mauvaise compréhension de la loi faite de bonne foi (IRS).

Les maximums du FBAR sont rajustés en fonction de l'inflation (31 CFR 1010.821; 31 U.S.C. 5321) :

• Non délibéré : jusqu'à 16 536 $. La Cour suprême a jugé que ce maximum s'applique par déclaration, et non par compte (Bittner v. United States). La pénalité ne devrait pas s'appliquer si le défaut était dû à une cause raisonnable et que vous produisez des FBAR exacts, en retard ou modifiés. Le caractère valable d'un motif dépend des faits (IRM 4.26.16).
• Délibéré : jusqu'au plus élevé de 165 353 $ ou de 50 % du solde du compte au moment de la violation.

Formulaire 8938 (instructions du formulaire 8938) :

• 10 000 $ pour ne pas avoir produit à temps un formulaire complet et exact.
• Si vous n'avez toujours pas produit le formulaire 90 jours après un avis de l'IRS, une autre pénalité de 10 000 $ par période de 30 jours, jusqu'à concurrence de 50 000 $ de plus.
• Une pénalité de 40 % sur l'impôt payé en moins à cause d'un actif non divulgué.
• L'IRS peut établir une cotisation supplémentaire pour cette année jusqu'à 3 ans après la production du formulaire manquant.
• Si vous omettez plus de 5 000 $ de revenus provenant d'actifs financiers étrangers, l'IRS dispose de 6 ans pour établir la cotisation de cette année, même si vous étiez sous le seuil du formulaire 8938.

Une cause raisonnable peut excuser une pénalité du formulaire 8938. Une loi étrangère qui punit la divulgation ne constitue pas une cause raisonnable.

Et si j'ai omis des déclarations pour des années passées?

Si l'IRS ne vous a pas contacté et que vous ne faites pas l'objet d'une enquête, l'IRS indique de produire les FBAR en retard dès que possible, avec une explication du retard. Il propose aussi des programmes de mise en conformité pour les personnes qui ont omis des déclarations et des formulaires (IRS). La voie qui convient dépend du fait que les revenus des comptes aient été déclarés ou non et du caractère délibéré ou non du défaut (options de l'IRS). Consultez Rattraper des déclarations américaines omises.

Exemple

Un citoyen américain fictif habite aux États-Unis, produit une déclaration de célibataire et a deux comptes bancaires dans un même pays étranger. Les montants sont en dollars américains, convertis au taux de fin d'année du Trésor américain. Voici ses soldes pendant l'année :

• FBAR : les soldes les plus élevés totalisent 13 000 $, soit plus de 10 000 $. Il produit un FBAR qui énumère les deux comptes au plus tard le 15 avril, ou le 15 octobre grâce à la prolongation automatique.
• Formulaire 8938 : 9 000 $ à la fin de l'année n'est pas plus de 50 000 $, et 13 000 $ n'est pas plus de 75 000 $. Aucun formulaire 8938.
• Annexe B : il répond oui aux deux questions de la ligne 7a et nomme le pays à la ligne 7b.

Si les deux soldes les plus élevés avaient totalisé exactement 10 000 $, aucun FBAR ne serait exigé. Le critère est « plus de ».

Votre situation est différente?

• Vous êtes citoyen américain et vivez au Canada : consultez Les Américains qui vivent au Canada.
• Vous détenez un REER, un FERR, un CELI ou un REEE : consultez Les comptes enregistrés canadiens dans une déclaration américaine.
• Vous avez omis des FBAR ou des déclarations : consultez Rattraper des déclarations américaines omises.
• Vous êtes Canadien, passez l'hiver aux États-Unis et pourriez être considéré comme résident américain : consultez Les snowbirds et la résidence américaine.
• Vous vivez au Canada et détenez des biens hors du Canada : consultez Déclaration des biens étrangers et des sociétés affiliées.
• Vous êtes propriétaire étranger d'une LLC américaine qui a un compte bancaire à l'étranger : consultez Production pour une LLC à membre unique appartenant à des étrangers.
• Vous détenez une part d'une société étrangère ou de fonds étrangers : fiscalité transfrontalière.