LLC à membre unique d'un étranger : déclarations à l'IRS

Pourquoi une LLC ignorée pour l'impôt sur le revenu doit-elle quand même produire une déclaration?

Parce qu'un règlement la traite comme une société à cette seule fin. Une LLC américaine à propriétaire unique est normalement ignorée pour l'impôt sur le revenu (« entité ignorée », ou disregarded entity). Mais si une seule personne étrangère la détient en totalité, directement ou par l'intermédiaire d'autres entités ignorées ou de fiducies du constituant, elle est traitée comme une société américaine distincte selon les règles du formulaire 5472 (26 CFR 301.7701-2(c)(2)(vi); 26 CFR 1.6038A-1(c)). La règle s'applique aux années d'imposition commençant après le 31 décembre 2016 et se terminant le 13 décembre 2017 ou après cette date.

Une fiducie transmet la propriété seulement si la personne étrangère est considérée comme son propriétaire selon les règles des fiducies du constituant (26 CFR 301.7701-2(c)(2)(vi)(B)(3)). Pour une personne étrangère, cela signifie généralement qu'elle seule peut révoquer la fiducie, ou que, de son vivant, la fiducie ne peut verser qu'à elle ou à son conjoint (26 USC 672(f)). Sinon, c'est la fiducie elle-même qui est propriétaire : une fiducie étrangère laisse la LLC à capitaux étrangers, et une fiducie américaine la place hors de ces règles.

Le formulaire 5472 est la déclaration de renseignements des sociétés américaines détenues à au moins 25 % par des étrangers. Il déclare leurs opérations avec leurs propriétaires et d'autres parties liées. Il s'applique même si la LLC n'a aucun revenu américain : selon ces règles, la LLC compte comme une personne américaine, et l'exception prévue pour les opérations entre deux personnes étrangères sans revenu américain ne s'applique pas à elle (26 CFR 1.6038A-2(a)(2); instructions du formulaire 5472).

En général, une personne étrangère est un particulier qui n'est ni citoyen ni résident américain, une société ou une société de personnes constituée hors des États-Unis, une succession ou une fiducie étrangère, ou un gouvernement étranger qui agit à des fins commerciales (26 CFR 1.6038A-1(f)). La « résidence » est un critère fiscal, et non le statut d'immigration : le titulaire d'une carte verte, ou la personne qui satisfait au critère de présence réelle pour l'année, est résident américain (IRS : statut de résidence fiscale).

Que faut-il produire exactement?

Un formulaire 1120 pro forma avec le formulaire 5472 joint. « Pro forma » signifie que le formulaire 1120 sert seulement de page couverture : inscrivez le nom et l'adresse de la LLC, la case B (EIN) et la case E (première déclaration, dernière déclaration, changement de nom ou d'adresse), puis écrivez « Foreign-owned U.S. DE » en haut de la page (instructions du formulaire 5472).

Produisez un formulaire 5472 pour chaque partie liée avec laquelle la LLC a eu des opérations. Les parties liées comprennent le propriétaire; son conjoint, ses frères et sœurs, ses ascendants (comme ses parents) et ses descendants (comme ses enfants); et d'autres personnes liées à la LLC ou au propriétaire selon les critères de la loi fiscale, comme une autre société que le propriétaire contrôle (instructions du formulaire 5472; 26 USC 267(b) et (c)). Si une LLC américaine en détient une autre, chacune produit son propre formulaire 1120 pro forma et son propre formulaire 5472, y compris pour les opérations entre elles (26 CFR 1.6038A-2(b)(11)).

La LLC utilise l'année d'imposition du propriétaire si celui-ci doit produire une déclaration de revenus ou de renseignements américaine. Sinon, elle utilise l'année civile (26 CFR 301.7701-2(c)(2)(vi)(C)).

Quelles opérations figurent au formulaire 5472?

Presque toute opération entre la LLC et son propriétaire. Une opération est tout transfert d'argent ou de biens, tout prêt, apport ou service, quelle que soit la façon dont il est effectué et qu'il soit documenté ou non (26 CFR 1.482-1(i)(7)).

Les frais de la LLC que le propriétaire paie à partir d'un compte personnel sont des transferts entre le propriétaire et la LLC, et comptent donc aussi. Indiquez les montants en dollars américains et joignez les taux de change utilisés. Une LLC qui tient ses livres selon la méthode de la comptabilité d'exercice (elle inscrit les montants lorsqu'ils sont gagnés ou dus, et non lorsqu'ils sont payés) déclare ces montants (instructions du formulaire 5472; 26 CFR 1.6038A-2(b) et (c)).

La LLC peut s'abstenir de produire pour une année seulement si elle n'a eu aucune opération à déclarer, de quelque nature que ce soit, aux parties IV, V ou VI. Un prêt entre la LLC et son propriétaire se déclare par ses soldes chaque année où il est impayé. Une année sans nouveau mouvement d'argent peut donc quand même exiger une déclaration (26 CFR 1.6038A-2(b)(3)(vii); instructions du formulaire 5472). L'argent que le propriétaire verse pour constituer ou financer la LLC est à déclarer. La première année exige donc normalement une déclaration.

Quelle est la date limite, et comment produire la déclaration?

Au plus tard le 15e jour du 4e mois suivant la fin de l'année d'imposition de la LLC : le 15 avril pour une année civile (instructions du formulaire 1120). Le formulaire 7004, produit avant cette date, la prolonge de 6 mois (instructions du formulaire 7004). Sur le formulaire 7004, inscrivez le code du formulaire 1120 (12) à la partie I, ligne 1, et écrivez « Foreign-owned U.S. DE » en haut de la page (formulaire 7004; instructions du formulaire 5472).

Envoyez la déclaration et tout formulaire 7004 à l'unité spéciale de l'IRS, et non aux adresses habituelles du formulaire 1120 ou du formulaire 7004 :

• Télécopieur (300 ppp ou plus) : 855-887-7737
• Poste : Internal Revenue Service, 1973 Rulon White Blvd, M/S 6112, Attn: PIN Unit, Ogden, UT 84201

Selon les instructions, une LLC de ce genre ne peut pas produire le formulaire 5472 par voie électronique (instructions du formulaire 5472).

La LLC a-t-elle besoin d'un EIN?

Oui. Le formulaire 5472 et le formulaire 1120 pro forma l'exigent tous deux. Faites la demande avec le formulaire SS-4 : à la ligne 9a, cochez « Other » et écrivez « Foreign-owned U.S. disregarded entity-Form 5472 »; à la ligne 10, cochez « Other » et écrivez « Foreign-owned U.S. disregarded entity filing Form 5472 ». La demande en ligne exige un établissement principal aux États-Unis ainsi que le SSN ou l'ITIN de la personne responsable (IRS : obtenir un EIN). Les demandeurs qui se trouvent hors des États-Unis peuvent faire la demande par téléphone, par télécopieur ou par la poste. La personne responsable doit être le particulier qui détient ou contrôle en dernier ressort la LLC, jamais une société. Si cette personne n'a pas de SSN ni d'ITIN et ne peut pas en obtenir, inscrivez « foreign » à la ligne 7b (instructions du formulaire SS-4).

Si une banque, une plateforme ou un client demande à la LLC le formulaire W-9, le propriétaire étranger remet plutôt le formulaire W-8 approprié, même s'il a un numéro d'identification fiscale américain (formulaire W-9).

Quels registres la LLC doit-elle conserver?

Les livres et registres qui montrent le traitement fiscal américain exact de ses opérations avec les parties liées : chaque apport, distribution, prêt et paiement entre la LLC et son propriétaire, avec les pièces justificatives (26 CFR 1.6038A-3). Les exceptions pour les petites sociétés et les opérations de faible valeur, qui allègent ces règles pour d'autres sociétés déclarantes, ne s'appliquent pas à une LLC à membre unique à capitaux étrangers (26 CFR 1.6038A-1(h) et (i)).

Les registres conservés hors des États-Unis doivent parvenir à l'IRS dans les 60 jours suivant sa demande, avec des traductions en anglais dans les 30 jours suivant une demande à cet effet, ou être transférés aux États-Unis dans les 60 jours. Conservez-les aussi longtemps qu'ils peuvent être utiles, et au moins jusqu'à l'expiration du délai dont dispose l'IRS pour établir la cotisation de l'année (26 CFR 1.6038A-3(f) et (g)).

Quelle est la pénalité en cas de défaut de production?

25 000 $ pour chaque année d'imposition où la LLC omet de produire la déclaration à temps et de la manière exigée, ou omet de tenir les registres requis. Un formulaire 5472 substantiellement incomplet est considéré comme non produit. Chaque année manquée constitue un défaut distinct (26 CFR 1.6038A-4).

Si le défaut se poursuit plus de 90 jours après l'envoi d'un avis par l'IRS, une pénalité additionnelle de 25 000 $ s'applique pour chaque période de 30 jours, ou fraction de période, pour chaque partie liée. La loi ne fixe aucun plafond à ces pénalités (26 USC 6038A(d); 26 CFR 1.6038A-4(d)). Pour les années d'imposition commençant avant 2018, chaque pénalité était de 10 000 $ (IRM 20.1.9.5.4).

Une pénalité peut être annulée si la LLC démontre, dans une déclaration écrite signée sous peine de parjure, qu'elle a agi de bonne foi et avait un motif raisonnable, par exemple une mauvaise compréhension honnête et raisonnable des règles. L'IRS décide au cas par cas (26 USC 6038A(d)(3); 26 CFR 1.6038A-4(b)). Il considère généralement que le motif raisonnable ne s'applique pas aux pénalités additionnelles par période de 30 jours (IRM 20.1.9.5.5). Des sanctions pénales peuvent s'appliquer au défaut de fournir les renseignements ou à la communication de renseignements faux ou frauduleux (instructions du formulaire 5472).

Ce que cette déclaration ne couvre pas

Le formulaire 5472 est seulement une déclaration de renseignements. Ces éléments sont distincts :

• L'impôt sur le revenu du propriétaire. Le formulaire 1120 pro forma ne déclare aucun revenu. Le revenu d'une LLC à membre unique va dans la déclaration de son propriétaire (instructions du formulaire 1120). Un propriétaire qui exploite une entreprise aux États-Unis, ou qui a un revenu américain que la retenue d'impôt ne couvre pas entièrement, peut devoir produire le formulaire 1040-NR (particulier) ou le formulaire 1120-F (société étrangère) (instructions du formulaire 1040-NR; instructions du formulaire 1120-F). Une société étrangère qui exploite une entreprise aux États-Unis peut aussi devoir joindre ses propres formulaires 5472 au formulaire 1120-F (instructions du formulaire 5472). Consultez quand les propriétaires étrangers doivent de l'impôt américain.
• Le FBAR. Une LLC constituée aux États-Unis est une personne américaine pour le FBAR, même si elle est ignorée pour l'impôt sur le revenu. Si elle a un intérêt financier dans des comptes financiers étrangers, ou un pouvoir de signature sur ceux-ci, d'une valeur totale de plus de 10 000 $ à un moment de l'année civile, elle produit son propre FBAR auprès de FinCEN (31 CFR 1010.350(b); FinCEN : qui est une personne américaine; FinCEN : FBAR). Consultez la déclaration des comptes étrangers.
• Les charges sociales et les taxes d'accise. Si elle a des employés ou doit une taxe d'accise, la LLC les déclare sous son propre nom et avec son propre EIN (instructions du formulaire SS-4).
• Les déclarations d'État. Les rapports annuels, les droits et les impôts de franchise ou sur le revenu varient selon l'État et ne sont pas traités ici.
• Les déclarations des bénéficiaires effectifs (BOI). La page de FinCEN indique que toutes les entités créées aux États-Unis, et leurs bénéficiaires effectifs, sont exemptées de la déclaration BOI. Seules les sociétés constituées selon le droit d'un pays étranger et enregistrées pour exercer leurs activités dans un État américain ou un territoire tribal doivent la produire (FinCEN : BOI).

Exemple

À titre d'illustration seulement; montants en dollars américains. Ana vit au Brésil et n'est ni citoyenne ni résidente américaine. En mars, elle constitue une LLC américaine dont elle est l'unique membre. Elle verse 10 000 $ dans le compte bancaire de la LLC et paie les droits de dépôt de l'État, soit 300 $, avec sa carte personnelle. La LLC gagne des honoraires auprès de clients sans lien avec elle. En novembre, elle lui verse une distribution de 4 000 $. Elle utilise l'année civile.

Les honoraires des clients ne figurent pas au formulaire 5472, car ces clients ne sont pas des parties liées. La question de savoir si Ana doit de l'impôt américain sur ces honoraires est distincte.

Votre situation est différente?

• Vous vivez au Canada. Les règles canadiennes ajoutent leur propre traitement et leurs propres déclarations : consultez Propriétaire canadien d'une LLC américaine. Vous hésitez encore sur la structure? Consultez Une entreprise américaine pour un résident du Canada.
• Vous vivez aux États-Unis ou détenez une carte verte. Vous pouvez être résident américain aux fins de l'impôt, et cette déclaration peut alors ne pas s'appliquer. Une année d'arrivée ou de départ peut vous classer à la fois comme résident et comme non-résident. Consultez la fiscalité transfrontalière.
• La LLC est détenue par une fiducie. Le fait que la fiducie ou la personne qui est derrière elle compte comme propriétaire détermine si cette déclaration s'applique. Consultez la fiscalité transfrontalière.
• La LLC exerce des activités aux États-Unis. Vous pouvez devoir de l'impôt américain vous-même : consultez quand les propriétaires étrangers doivent de l'impôt américain.
• La LLC a des comptes bancaires ou de placement hors des États-Unis. Consultez la déclaration des comptes étrangers.
• La LLC a deux propriétaires ou plus. Elle est généralement une société de personnes qui produit le formulaire 1065, et non cette déclaration. Consultez la fiscalité transfrontalière.
• La LLC a choisi d'être imposée comme une société. Elle produit un formulaire 1120 ordinaire, avec le formulaire 5472 joint pour toute opération à déclarer. Consultez la préparation de déclarations de revenus.
• Vous avez omis des années passées. Chaque année qui exigeait une déclaration est un défaut distinct, et une pénalité peut s'appliquer à chacune, sauf si un motif raisonnable l'excuse. Le délai dont dispose l'IRS pour établir l'impôt d'une telle année ne prend pas fin avant au moins 3 ans après la production du formulaire 5472 (26 USC 6501(c)(8)). L'IRS peut établir la pénalité lorsqu'il traite un formulaire tardif, même si une attestation de motif raisonnable y est jointe (IRS : déclarations de renseignements internationales tardives). Consultez la fiscalité transfrontalière.
• Vous avez besoin de faire constituer la LLC ou de faire tenir ses livres. Consultez la constitution d'entreprise ou la tenue de livres.