רכישת עסק קנדי בידי אמריקאי: מי צריך לקנות?

האם אזרח אמריקאי יכול לקנות עסק בקנדה?

אזרח אמריקאי, תושב ארה״ב או חברה אמריקאית יכולים לרכוש עסק קנדי, אבל לפני הסגירה צריך לבדוק את דרישות ההשקעה הזרה. מבנה המס והיתר משפטי הם שני עניינים נפרדים.

חוק Investment Canada Act דורש בדרך כלל ממי שאינם קנדים ורוכשים שליטה בעסק קנדי קיים להגיש הודעה או בקשה לבדיקה, אלא אם חל פטור; בדיקת ביטחון לאומי יכולה לחול על השקעות בכל גודל (ISED: Investment Canada Act). אפשר להגיש הודעה לפני הסגירה או בתוך 30 ימים לאחר הביצוע, אבל השקעה שכפופה לבדיקה אינה יכולה להתבצע לפני שנבדקה ונמצאה כסבירה שתהיה בעלת תועלת נטו לקנדה, מלבד חריגים מוגבלים (סעיפים 12 ו-⁠16). תיקון שעדיין לא נכנס לתוקף (S.C. 2024, c. 4) ידרוש הגשה לפני הסגירה בעסק עם פעילות שהוגדרה בתקנות. עורך דין קנדי קובע איזו דרך חלה, לצד הגבלות לפי ענף, כללי תחרות, רישיונות והיתרי עבודה; העמוד הזה אינו בוחן אישור.

האם לקנות באופן אישי, דרך החברה האמריקאית שלי, דרך חברה קנדית או דרך LLC אמריקאית?

הקונה קובע מי מגיש דוחות בארה״ב, כמה קנדה מנכה במקור מדיבידנדים שמשולמים לכם, והאם IRS מתעלם מהישות. בכל בחירה של קונה, החברה הקנדית אינה חברה פרטית בשליטה קנדית (CCPC) כל עוד תושבי חוץ של קנדה שולטים בה (ראו בהמשך).

חברה קנדית רגילה היא בדרך כלל חברה לצורכי המס האמריקאי, וברירת המחדל של LLC אמריקאית תלויה בבעלים שלה (⁦26 CFR 301.7701-2⁩; ⁦26 CFR 301.7701-3⁩). הדוגמאות בארכיון של CRA רואות LLC אמריקאית כחברה, ו-⁠CRA אינה מכירה ב-⁠LLC שקופה לצורכי מס (fiscally transparent) כתושבת אמנה, אף שסעיף ⁦IV(6)⁩ יכול להעניק הטבות אמנה לחברים בה שהם תושבי ארה״ב (CRA: הנחיות טכניות בארכיון; CRA: פסקה 89).

האם החברה הקנדית שלי תישאר CCPC?

חברה קנדית ששולטים בה, במישרין או בעקיפין, תושבי חוץ אינה יכולה להיות CCPC, הקטגוריה של חברות פרטיות שיכולות לתבוע את הניכוי הפדרלי לעסק קטן.

חברת אחזקות קנדית חדשה לא מחזירה את מעמד ה-⁠CCPC כל עוד שליטה של תושבי חוץ נמשכת דרכה. חברה גם נכשלת במבחן אם כל המניות שמחזיקים תושבי חוץ וחברות ציבוריות, כשהן נספרות כמניות של אדם אחד, היו שולטות בה, ולכן גם קונים אמריקאים לא קשורים שמחזיקים יחד בשליטה מסיימים את מעמד ה-⁠CCPC. אם קונים מיעוט ותושבי קנדה, כמו המוכר או שותף, ממשיכים לשלוט, החברה עשויה להישאר CCPC; זכויות במניות, אופציות והסכמים יכולים להעביר שליטה וצריך לבדוק אותם (CRA: סוגי חברות; Income Tax Act, סעיף ⁦125(7)⁩).

הניכוי הפדרלי לעסק קטן דורש מעמד CCPC לאורך כל שנת המס. על הסכום הראשון של עד ⁦C$500,000⁩ מההכנסה מעסק פעיל, השיעור הפדרלי הוא ⁦9%⁩ עם הניכוי ו-⁠⁦15%⁩ בלעדיו; את ההתייחסות הפרובינציאלית צריך לבדוק בנפרד (סעיף ⁦125(1)⁩). רכישת שליטה מסיימת את שנת המס של החברה הנרכשת מיד לפני הסגירה, וכך גם שינוי מאוחר יותר במעמד ה-⁠CCPC בלבד, ואת סוף שנת המס של החברה הנרכשת שהיה חל תוך 7 ימים לפני הסגירה אפשר להעביר למועד הסגירה בבחירה בדוח של אותה שנה (סעיף 249; סעיף ⁦251.2(2)⁩).

לעניין תושבות, מעמד CCPC ותשלומים לבעלים בחו״ל, ראו בעלים תושבי חוץ של חברה קנדית.

האם לקנות מניות או נכסים, והאם ארה״ב יכולה להתייחס למניות כאל נכסים?

רכישת מניות הופכת אתכם לבעלים של חברה זרה לצורכי המס האמריקאי, עם הגשות משלה; רכישת נכסים הופכת אתכם, או את החברה הקנדית שלכם, לבעלים של העסק. מלבד ULC (ראו בהמשך), רק קונה שהוא חברה יכול לבקש מארה״ב להתייחס לרכישת מניות כאל רכישת נכסים, באמצעות בחירה לפי סעיף ⁦338(g)⁩, ובחברה נרכשת קנדית צריך קודם לערוך בדיקה מלאה.

אם החברה הקנדית שלכם קונה את הנכסים, היא הבעלים שלהם, ואתם או החברה האמריקאית האם שלכם עדיין מחזיקים במניות זרות. בחירה לפי סעיף ⁦338(g)⁩ מתייחסת לחברה הנרכשת כאילו מכרה את נכסיה ולחברה חדשה כאילו קנתה אותם.

בחירה לפי סעיף 338 דורשת קונה שהוא חברה ורוכש לפחות ⁦80%⁩ גם מכוח ההצבעה וגם משווי המניות בתוך 12 חודשים. רכישה אישית אינה מזכה, גם אם המניות עוברות אחר כך לחברה (IRS: הוראות טופס 8023).

החברה הרוכשת מגישה אותה עד היום ה-⁠15 בחודש ה-⁠9 שמתחיל לאחר החודש של מועד הרכישה, ואי אפשר לבטל אותה; חברה זרה רוכשת שמתאימה לכך ואינה חייבת במס אמריקאי יכולה לקבל תקופה ארוכה יותר (⁦26 CFR 1.338-2(d)⁩ ו-⁠(e)). ההכנסה והרווחים ממכירה לכאורה מגיעים לבעלי המניות של החברה הנרכשת דרך כללים כמו סעיפים 951 ו-⁠1248, ולכן ההשפעה תלויה במי היו הבעלים של החברה הנרכשת ובשאלה אם הייתה חברה זרה בשליטה (CFC) (⁦26 CFR 1.338-9(b)⁩). בחירה אמריקאית אינה משנה את בסיס העלות לצורכי מס בקנדה, וסעיף ⁦901(m)⁩ מתייחס לבחירה לפי סעיף 338 כאל רכישת נכסים מכוסה (covered asset acquisition), ולכן חלק מהמס הקנדי על הכנסה שגידול בסיס העלות האמריקאי מגן עליה יכול להיפסל כזיכוי מס זר אמריקאי (⁦26 U.S.C. 901(m)⁩).

להשלכות הקנדיות של רכישת מניות לעומת נכסים, בחירות ⁦GST/HST⁩, אישורים פרובינציאליים (כולל בקוויבק) והקמה, ראו רכישת עסק קיים בקנדה.

אילו טפסים אמריקאיים עשויים להידרש אחרי הסגירה?

הדיווח בארה״ב נקבע לפי מעמד המס האמריקאי ושרשרת הבעלות, ולא לפי התווית הקנדית של העסק: בעל גרין קארד או תושב מס אחר בארה״ב יכולים להזדקק לאותם טפסים כמו אזרח.

דוחות המידע האלה מוגשים בדרך כלל עם הדוח האמריקאי הרלוונטי; FBAR הוא הגשה נפרדת למשרד האוצר. אי-הגשה של טופס 5471 יכולה לגרור קנס ראשוני של ⁦US$10,000⁩ לכל תקופת חשבונאות שנתית של חברה זרה לפי סעיף 6038, גם כשחישוב מס ההכנסה לא מניב יתרה לתשלום (IRS: קנסות בגין טופס 5471).

בעלים שהוא נישום אמריקאי עשוי גם להיות חייב במס אמריקאי על רווחי חברה קנדית לפני כל חלוקה (IRS: דיווח על הכנסה בטופס 5471). לאזרח אמריקאי שגר בקנדה ראו בעלים אמריקאים של חברות קנדיות; לקטגוריות של טופס 5471 ולכללי ההכנסה של חברה זרה ראו בעלים אמריקאים של חברות זרות.

האם ULC בנובה סקושה, באלברטה או בקולומביה הבריטית שונה?

כן. חברה קנדית ללא הגבלת אחריות (ULC) היא חברה שבעלי המניות שלה אחראים לחובותיה ללא הגבלה: באלברטה ביחד ולחוד, וניתן להגיש תביעה נגד בעל מניות לשעבר במשך 2 שנים אחרי שעזב (Business Corporations Act, סעיף 15.2); בנובה סקושה בפירוק, וחבר שעזב שנה אחת או יותר לפני שהפירוק התחיל אינו חב (Companies Act, סעיף 135). בודקים את החוק של הפרובינציה של החברה הנרכשת. כברירת מחדל IRS יכול להתעלם ממנה או לראות בה שותפות, בעוד קנדה ממשיכה לראות בה חברה, וזה יכול לשנות את ההגשות בארה״ב ואת הטבות האמנה.

התקנה מוציאה ULC מנובה סקושה, וכל חברה קנדית אחרת שלכל בעליה יש אחריות בלתי מוגבלת לפי החוק הפדרלי או הפרובינציאלי, מרשימת החברות שנחשבות אוטומטית לחברה, ולכן ULC מאלברטה או מקולומביה הבריטית תלויה בתנאי האחריות שלה; כלל היסטורי או בחירה בטופס 8832 יכולים לעקוף את ברירות המחדל. כל בעלים, או נושא משרה, מנהל או חבר מורשים, חותם על הבחירה; היא יכולה להיכנס לתוקף עד 75 ימים לפני ההגשה או 12 חודשים אחריה, והיא מגבילה בדרך כלל בחירה נוספת למשך 60 חודשים (⁦26 CFR 301.7701-2(b)(8)(ii)⁩; ⁦26 CFR 301.7701-3(b)(2)⁩ ו-⁠(c)).

כשבעלים אמריקאי אחד קונה את כל המניות של ULC שהסיווג האמריקאי שלה מעולם לא היה משמעותי, ה-⁠ULC היא בדרך כלל ישות שאינה מוכרת לצורכי מס, ולכן ארה״ב רואה רכישת נכסים בעוד קנדה רואה רכישת מניות, שהיא רכישת נכסים מכוסה לפי סעיף ⁦901(m)⁩, והטופס השנתי בארה״ב הוא בדרך כלל טופס 8858 ולא טופס 5471 (⁦26 CFR 301.7701-3(d)⁩; ⁦26 U.S.C. 901(m)⁩).

סעיף ⁦IV(7)(b)⁩ יכול לשלול הטבות אמנה על תשלום מ-⁠ULC כשארה״ב מתייחסת לתשלום באופן שונה ממה שהייתה עושה אילו ה-⁠ULC לא הייתה שקופה לצורכי מס. הדוגמאות של CRA משנת 2011 שבארכיון מתארות מקרים של יחס שווה שבהם הסעיף אינו חל, ולכן התוצאה תלויה בתשלום עצמו (CRA: Technical News מספר 44; האמנה, סעיף IV). לסניף קנדי לעומת חברת בת אחרי הסגירה ולמלכודת ה-⁠ULC ראו עסק אמריקאי שמתרחב לקנדה.

איך לממן את הרכישה ואיך להוציא כסף מהחברה?

אפשר לממן את החברה הקנדית בהון או בהלוואות מכם או מהחברה האמריקאית שלכם, והמיסוי שלהם שונה. ריבית על הלוואה יכולה להיות מותרת בניכוי בקנדה בגבולות שכוללים תת-היוון (thin capitalization), וריבית רגילה לתושב ארה״ב מתאים פטורה בדרך כלל מניכוי במקור בקנדה; דיבידנדים אינם מותרים בניכוי וחלים עליהם שיעורי הניכוי במקור שבהמשך.

כלל התת-היוון של קנדה יכול לשלול חלק מהריבית על חוב לתושבי חוץ מוגדרים כשיחס החוב להון לפי החוק עולה על 1.5:1. בעל מניות מוגדר מחזיק בדרך כלל לפחות ⁦25%⁩ מהקולות או משווי המניות, לבד או יחד עם אנשים שאינם פועלים מולו במרחק זרוע. לפי ההגדרות הסטטוטוריות של ממוצע והון, מחיר הרכישה אינו בהכרח ההון של הלווה (Income Tax Act, סעיף ⁦18(4)⁩–(5)).

ריבית שנשללה בגלל תת-היוון יכולה להיחשב לדיבידנד לצורך ניכוי במקור מתושבי חוץ (סעיף ⁦214(16)⁩). עמידה ביחס אינה מבטיחה זכות לניכוי לפי כל שאר הכללים, כולל מגבלת ריבית והוצאות מימון עודפות בסעיף 18.2. המגבלה לא חלה על קבוצה שהריבית נטו והוצאות המימון שלה הן ⁦C$1,000,000⁩ או פחות, אבל חברה שאינה CCPC לא יכולה להשתמש בפטור הנפרד של CCPC.

התקרות נובעות מסעיף X והטיפול בריבית מסעיף XI; אף אחד מהם אינו קובע את מס ההכנסה האמריקאי. התקרות לא חלות על החזקות הקשורות ביעילות למוסד קבע קנדי של המקבל, ושם חל סעיף VII. צריך גם לעמוד בתנאי התושבות, הבעלות המוטבת וכללי האמנה לגבי מי זכאי (אמנת המס בין קנדה לארצות הברית; סעיף 212).

CRA ממליצה שהמשלם יאסוף מידע מטופס ⁦NR301⁩, ⁦NR302⁩ או ⁦NR303⁩ לפני שמחילים שיעור מופחת לפי האמנה, והמשלם מסתמך על התושבות שצוינה בטופס ולא על כתובת למשלוח דואר. אם נוכה פחות מדי, CRA יכולה לקבוע שומה למשלם, למקבל או לשניהם (CRA: תיעוד לצורכי האמנה), והדירקטורים של המשלם, ובהם אפשר שאתם, יכולים להיות אחראים יחד, בכפוף לתנאים ולהגנה של בדיקת נאותות (due diligence), עד שנתיים אחרי שעזבו את התפקיד (סעיף ⁦215(6)⁩; סעיף 227.1). לראיות, לדיווח בטופס ⁦NR4⁩ ולמועדים ראו בעלים תושבי חוץ של חברה קנדית.

מה אם אנחנו גרים בקנדה או עומדים לעבור לשם כדי לנהל את העסק?

מעבר לקנדה לא מסיים את חובת הדיווח האמריקאית על הכנסה עולמית של אזרח אמריקאי או בעל גרין קארד. תושבות המס הקנדית תלויה בקשרי מגורים, ולכן מקום המגורים ומועד המעבר הצפוי משפיעים על הבחירה בקונה (IRS: אזרחים בחו״ל; CRA: מי שהגר לקנדה). אם שתי המדינות רואות בכם תושבים, סעיף ⁦IV(2)⁩ באמנה קובע את תושבות האמנה שלכם לפי הסדר: בית קבע, קשרים אישיים וכלכליים הדוקים יותר, מקום מגורים רגיל, אזרחות, ואחר כך הסכמה בין רשויות המס. זה קובע אם תקרות הדיבידנד שלמעלה יכולות לחול עליכם (האמנה, סעיף IV).

חברה קנדית שבבעלות יחיד יכולה לעמוד בתנאי ה-⁠CCPC כל עוד אתם תושבי קנדה, גם אם אתם נשארים אזרחים אמריקאים. אם חברה אמריקאית היא הבעלים של החברה הקנדית, מבחן ה-⁠CCPC רואה גורם שולט שהוא תושב חוץ, ומעבר של היחיד אינו משנה אוטומטית את התושבות של החברה האם, ולכן החברה היא בדרך כלל לא CCPC (CRA: תנאי CCPC).

למצב ההגשה האישי ראו אמריקאים שגרים בקנדה.

מה לברר לפני החתימה, והאם אפשר לשנות את הקונה אחר כך?

ההחלטות על הקונה, צורת הרכישה, המימון והבחירות מתקבלות בדרך כלל לפני החתימה על הסכם הרכישה, כי שינוי הקונה אחר כך הוא העברה נפרדת עם השלכות מס משלה ודיווח משלה.

1. מזהים את החברה הנרכשת. מסמכי התאגדות, זכויות במניות, תרשים בעלות וכל בחירת סיווג אמריקאית.
2. מזהים מה נמכר. מכתב כוונות (letter of intent), חלוקת המחיר, חובות שמועברים ותושבות המס של המוכר.
3. משיגים את הרישומים. דוחות כספיים, דוחות מס, שומות, בסיסי עלות של נכסים לצורכי מס, הלוואות בעלי מניות ורישומי שנת הסגירה לצורך הדיווח בארה״ב.
4. ממפים את המימון. כל לווה, מלווה, הנפקת הון ותשלום למוכר, עם תנאי ההלוואות והחלוקות המתוכננות.
5. מחלקים את משימות הסגירה. מי מתעד את הקונה, את השלכות ה-⁠CCPC, כל החלטה לפי סעיף 338, זכאות לאמנה, מגישי דוחות מידע ואישורים משפטיים, כולל Investment Canada.

אם המוכר אינו תושב קנדה, קונה של נכס קנדי חייב במס יכול להיות חייב בתשלום המס של המוכר, שמועד תשלומו 30 ימים לאחר סוף חודש הרכישה: ⁦25%⁩ מהעלות מעל כל מגבלה שמופיעה באישור, במניות ובנכסי הון אחרים, ו-⁠⁦50%⁩ בנכסים שניתן לנכות את פחתם ובמקרקעין שאינם נכס הון. אישור של CRA, או היעדר סיבה להאמין אחרי בירור סביר שהמוכר הוא תושב חוץ, מונעים זאת (סעיף 116; ראו תושבי חוץ שמוכרים נכס קנדי).

בחירה לפי סעיף 85, שמגישים יחד המעביר והחברה עד מועד ההגשה המוקדם ביותר של דוח מס הכנסה של אחד הצדדים לשנת ההעברה, או באיחור תוך 3 שנים בתוספת קנס, יכולה לקבוע סכום העברה מוסכם לנכס שמועבר לחברה קנדית חייבת במס, אבל אינה מסדירה את כללי ההעברה האמריקאיים. אם אינכם תושבי קנדה ובהמשך אתם מוכרים מניות של החברה הנרכשת לחברה קנדית שאתם שולטים בה או שאינכם פועלים מולה במרחק זרוע, סעיף 212.1 יכול להתייחס לתמורה שאינה מניות, מעל ההון המשולם (paid-up capital) של המניות, כדיבידנד שחל עליו ניכוי במקור, ויכול להקטין את ההון המשולם של המניות החדשות; בחירה לפי סעיף 85 לא מבטלת זאת. מעבר לחברה אמריקאית הוא העברה נפרדת בכל מדינה, והעברה לחברה זרה עשויה לדרוש טופס 926 וניתוח לפי סעיף 367 (סעיף 85; סעיף 212.1; IRS: הוראות טופס 926).

דוגמה

נניח שאזרח אמריקאי שגר ביוטה קונה את כל המניות של חברה קנדית רגילה שמפעילה עסק תמורת ⁦C$1,000,000⁩. כל הסכומים שלהלן הם דולרים קנדיים להמחשה; לא מחושב מס הכנסה.

חברת רכישה קנדית חדשה בין הקונה לחברה הנרכשת עדיין נשלטת בידי תושב חוץ, ולכן היא אינה CCPC ואינה זכאית לניכוי לעסק קטן.

נניח שבחברת הרכישה יש הון של ⁦C$400,000⁩ לפי הגדרת התת-היוון והלוואה של ⁦C$600,000⁩ מהקונה. חוב של ⁦C$600,000⁩ הוא בדיוק פי 1.5 מההון, ולכן לא נשללת ריבית בגלל תת-היוון. אילו הממוצע של היתרות החודשיות הגבוהות ביותר של ההלוואה היה במקום זאת ⁦C$800,000⁩ (לעלויות סגירה ולהון חוזר), כשההון לא השתנה, הממוצע היה עולה על המגבלה של ⁦C$600,000⁩ ב-⁠⁦C$200,000⁩, שהם רבע מהחוב. עם ריבית של ⁦6%⁩, שהיא ⁦C$48,000⁩ לשנה, רבע (⁦C$12,000⁩) אינו מותר בניכוי ונחשב לדיבידנד לצורך ניכוי במקור במקום ריבית פטורה. עדיין צריך לבדוק מגבלות ריבית אחרות, כולל סעיף 18.2.

המצב שלכם שונה?

• אתם צריכים מסי רכישה קנדיים, בחירות ⁦GST/HST⁩ או אישורים פרובינציאליים: ראו רכישת עסק קיים.
• אתם אזרחים אמריקאים או בעלי גרין קארד שכבר גרים בקנדה: ראו בעלים אמריקאים של חברות קנדיות.
• המוכר או שותף קנדי ממשיכים לשלוט, או שתהיו הבעלים של החברה בעודכם גרים בחו״ל: מעמד ה-⁠CCPC והתשלומים אליכם פועלים אחרת; ראו בעלים תושבי חוץ של חברה קנדית.
• אתם קנדים וקונים בארה״ב: ראו רכישת עסק אמריקאי בידי קנדי.
• העסק הנרכש הוא שותפות או עסק יחידני, או שההסכם כולל ULC, חוב רכישה, בחירה או העברה מאוחרת: קבעו בדיקת מיסוי חוצה גבולות לפני החתימה, עם מכתב הכוונות, מסמכי הישות, תרשים הבעלות, המחיר ותוכנית המימון.