Comprar un negocio en Canadá siendo de EE. UU.: ¿quién compra?

¿Puede un ciudadano de EE. UU. comprar un negocio en Canadá?

Un ciudadano, residente o empresa de EE. UU. puede adquirir un negocio canadiense, pero hay que revisar los requisitos de inversión extranjera antes del cierre. La estructura tributaria y el permiso legal son temas distintos.

La Investment Canada Act generalmente exige que los no canadienses que adquieren el control de un negocio canadiense existente presenten una notificación o una solicitud de revisión, salvo que se aplique una exención; la revisión de seguridad nacional puede abarcar inversiones de cualquier monto (ISED: Investment Canada Act). Una notificación puede presentarse antes del cierre o dentro de los 30 días después de la implementación, pero una inversión sujeta a revisión no puede implementarse hasta que se revise y se determine que probablemente aporte un beneficio neto a Canadá, salvo excepciones limitadas (secciones 12 y 16). Una reforma que aún no está en vigor (S.C. 2024, c. 4) exigiría presentar la notificación antes del cierre en el caso de un negocio con una actividad prescrita. Un abogado canadiense determina qué vía aplica, junto con las restricciones sectoriales, las reglas de competencia, las licencias y el permiso para trabajar; esta página no evalúa la aprobación.

¿Debo comprar a título personal, a través de mi empresa de EE. UU., de una corporación canadiense o de una compañía de responsabilidad limitada (LLC) de EE. UU.?

El comprador define quién presenta declaraciones en EE. UU., cuánto retiene Canadá sobre los dividendos que se le pagan a usted y si el IRS (la autoridad tributaria federal de EE. UU.) ignora la entidad. Sea cual sea el comprador que elija, la empresa canadiense no es una sociedad privada bajo control canadiense (CCPC) mientras la controlen no residentes de Canadá (véase más abajo).

Una corporación canadiense ordinaria generalmente es una corporación para efectos de EE. UU., y el trato por defecto de una LLC de EE. UU. depende de sus propietarios (26 CFR 301.7701-2; 26 CFR 301.7701-3). Los ejemplos archivados de la CRA (la autoridad tributaria de Canadá) tratan a una LLC de EE. UU. como una corporación, y la CRA no reconoce a una LLC fiscalmente transparente como residente del tratado, aunque el artículo IV(6) puede dar beneficios del tratado a sus miembros residentes en EE. UU. (CRA: guía técnica archivada; CRA: párrafo 89).

¿Mi corporación canadiense seguirá siendo una sociedad privada bajo control canadiense (CCPC)?

Una corporación canadiense controlada directa o indirectamente por no residentes no puede ser una sociedad privada bajo control canadiense (CCPC), la categoría que puede reclamar la deducción federal para pequeñas empresas.

Una nueva sociedad de cartera (holding company) canadiense no restablece el estatus de sociedad privada bajo control canadiense (CCPC) mientras el control de los no residentes continúe a través de ella. Una corporación también deja de calificar si todas las acciones en manos de no residentes y de corporaciones públicas, contadas como las de una sola persona, la controlarían; por eso, compradores de EE. UU. no relacionados entre sí que juntos tengan el control también ponen fin al estatus de CCPC. Si usted compra una participación minoritaria y residentes de Canadá, como el vendedor o un socio, conservan el control, la empresa puede seguir siendo una CCPC; los derechos de las acciones, las opciones y los acuerdos pueden cambiar el control y deben revisarse (CRA: tipos de corporación; Income Tax Act, sección 125(7)).

La deducción federal para pequeñas empresas exige el estatus de sociedad privada bajo control canadiense (CCPC) durante todo el año fiscal. Sobre el ingreso de negocio activo, hasta C$500,000, la tasa federal es de 9% con la deducción y de 15% sin ella; el trato provincial necesita su propia revisión (sección 125(1)). Comprar el control termina el año fiscal de la empresa adquirida justo antes del cierre, igual que un cambio posterior solo en el estatus de CCPC, y un cierre de ejercicio de la empresa adquirida que caiga dentro de 7 días antes del cierre de la compra puede trasladarse a la fecha del cierre mediante una elección en la declaración de ese año (sección 249; sección 251.2(2)).

Sobre la residencia, el estatus de sociedad privada bajo control canadiense (CCPC) y los pagos a un propietario en el extranjero, consulte propietarios no residentes de una corporación canadiense.

¿Debo comprar acciones o activos, y puede EE. UU. tratar las acciones como activos?

Una compra de acciones lo convierte, para efectos de EE. UU., en propietario de una corporación extranjera, con sus propios formularios; una compra de activos lo convierte a usted, o a su empresa canadiense, en propietario del negocio. Salvo una compañía de responsabilidad ilimitada (ULC), que se explica más abajo, solo un comprador corporativo puede pedir que EE. UU. trate una compra de acciones como una compra de activos, mediante una elección de la sección 338(g), y para una empresa canadiense adquirida eso exige antes una revisión completa.

Si su corporación canadiense compra los activos, esta es propietaria de ellos y usted o su matriz de EE. UU. siguen siendo propietarios de acciones extranjeras. Una elección de la sección 338(g) trata a la empresa adquirida como si vendiera sus activos y a una corporación nueva como si los comprara.

Una elección de la sección 338 exige un comprador corporativo que adquiera, dentro de un plazo de 12 meses, al menos 80% tanto del poder de voto como del valor de las acciones. Una compra a título personal no califica, aunque las acciones pasen después a una empresa (IRS: instrucciones del Form 8023).

La corporación compradora la presenta a más tardar el día 15 del 9.º mes que comienza después del mes de la fecha de adquisición, y no puede revocarse; una corporación compradora extranjera que califique y no esté sujeta al impuesto de EE. UU. puede tener un plazo más largo (26 CFR 1.338-2(d) y (e)). El ingreso y las ganancias de la venta presunta llegan a los accionistas de la empresa adquirida mediante reglas como las secciones 951 y 1248, así que el efecto depende de quién era propietario de la empresa adquirida y de si era una corporación extranjera controlada (26 CFR 1.338-9(b)). Una elección de EE. UU. no cambia la base fiscal en Canadá, y la sección 901(m) trata una elección de la sección 338 como una adquisición de activos cubierta, de modo que parte del impuesto canadiense sobre el ingreso que protege el aumento de base de EE. UU. puede negarse como crédito por impuestos extranjeros de EE. UU. (26 U.S.C. 901(m)).

Sobre las consecuencias en Canadá de comprar acciones o activos, las elecciones del GST/HST (impuesto federal sobre bienes y servicios de Canadá), las autorizaciones provinciales (incluida Quebec) y la puesta en marcha, consulte cómo comprar un negocio existente en Canadá.

¿Qué formularios de EE. UU. pueden exigirse después del cierre?

Los formularios de EE. UU. dependen del estatus fiscal en EE. UU. y de la cadena de propiedad, no de cómo se llame el negocio en Canadá: un titular de green card u otro residente fiscal de EE. UU. puede necesitar los mismos formularios que un ciudadano.

Estas declaraciones informativas generalmente se presentan con la declaración correspondiente de EE. UU.; la FBAR (informe de cuentas bancarias y financieras extranjeras) es una presentación aparte ante el Departamento del Tesoro de EE. UU. No presentar bien el Form 5471 puede costar una multa inicial de US$10,000 por cada período contable anual de cada corporación extranjera, según la sección 6038, aunque el cálculo del impuesto sobre la renta no dé un saldo a pagar (IRS: multas del Form 5471).

Un propietario fiscal de EE. UU. también puede deber impuesto de EE. UU. sobre las ganancias de una corporación canadiense antes de cualquier distribución (IRS: ingresos del Form 5471). Para un ciudadano de EE. UU. que vive en Canadá, consulte propietarios estadounidenses de corporaciones canadienses; para las categorías del Form 5471 y las reglas de ingresos de empresas extranjeras, consulte propietarios de EE. UU. de empresas extranjeras.

¿Es distinta una compañía de responsabilidad ilimitada (ULC) de Nueva Escocia, Alberta o Columbia Británica?

Sí. Una compañía de responsabilidad ilimitada canadiense, o ULC, es aquella cuyos accionistas responden sin límite por sus deudas: en Alberta, de forma conjunta y solidaria, y un exaccionista puede ser objeto de una reclamación durante 2 años después de salir (Business Corporations Act, sección 15.2); en Nueva Escocia, en caso de liquidación, y un miembro que salió un año o más antes de que comenzara no responde (Companies Act, sección 135). Revise la ley de la provincia de la empresa adquirida. Por defecto, el IRS puede ignorarla o tratarla como sociedad de personas, mientras que Canadá la sigue tratando como corporación, lo que puede cambiar los formularios de EE. UU. y el alivio del tratado.

El reglamento excluye de la lista de corporaciones automáticas a una ULC de Nueva Escocia, y a cualquier otra empresa canadiense cuyos propietarios tengan todos responsabilidad ilimitada según la ley federal o provincial; por eso una ULC de Alberta o de Columbia Británica depende de sus condiciones de responsabilidad. Una regla histórica o una elección en el Form 8832 pueden anular las opciones por defecto. Cada propietario, o un ejecutivo, administrador o miembro autorizado, firma la elección; esta puede surtir efecto hasta 75 días antes de presentarse o 12 meses después, y generalmente restringe otra elección durante 60 meses (26 CFR 301.7701-2(b)(8)(ii); 26 CFR 301.7701-3(b)(2) y (c)).

Cuando un propietario de EE. UU. compra todas las acciones de una ULC cuya clasificación en EE. UU. nunca ha tenido efecto, la ULC generalmente se ignora; así, EE. UU. ve una compra de activos, mientras que Canadá ve una compra de acciones y una adquisición de activos cubierta según la sección 901(m), y el formulario anual de EE. UU. generalmente es el Form 8858 en lugar del Form 5471 (26 CFR 301.7701-3(d); 26 U.S.C. 901(m)).

El artículo IV(7)(b) puede negar el alivio del tratado sobre un pago de una ULC cuando EE. UU. trata el pago de forma distinta a como lo trataría si la ULC no fuera fiscalmente transparente. Los ejemplos archivados de 2011 de la CRA describen casos de trato equivalente en los que no se aplica, así que el resultado depende del pago concreto (CRA: Technical News No. 44; tratado, artículo IV). Sobre una sucursal canadiense frente a una subsidiaria después del cierre, y la trampa de la ULC, consulte empresa de EE. UU. que se expande a Canadá.

¿Cómo debo financiar la compra y cómo retiro dinero?

Puede financiar la empresa canadiense con capital o con préstamos suyos o de su empresa de EE. UU., y se gravan de forma distinta. Los intereses de un préstamo pueden ser deducibles en Canadá dentro de límites que incluyen la capitalización insuficiente (thin capitalization), y los intereses ordinarios pagados a un residente de EE. UU. que califique generalmente están exentos de la retención canadiense; los dividendos no son deducibles y llevan las tasas de retención que aparecen más abajo.

La regla de capitalización insuficiente de Canadá puede negar una proporción de los intereses sobre deudas con no residentes especificados cuando la relación legal entre deuda y capital supera 1.5:1. Un accionista especificado generalmente posee al menos 25% de los votos o del valor de las acciones, solo o junto con personas con las que no trata en condiciones de plena competencia. Según las definiciones legales de promedio y de capital, el precio de adquisición no es automáticamente el capital del prestatario (Income Tax Act, sección 18(4)–(5)).

Los intereses negados por capitalización insuficiente pueden considerarse un dividendo para efectos de la retención a no residentes (sección 214(16)). Cumplir con la relación no establece que haya deducibilidad bajo todas las demás reglas, incluido el límite de intereses y gastos de financiamiento excesivos de la sección 18.2. Ese límite no se aplica a un grupo cuyos intereses y gastos de financiamiento netos sean de C$1,000,000 o menos, pero una corporación que no es una sociedad privada bajo control canadiense (CCPC) no puede usar la exclusión separada para CCPC.

Los topes provienen del artículo X y el trato de los intereses, del artículo XI; ninguno determina el impuesto sobre la renta de EE. UU. Los topes no se aplican a participaciones vinculadas efectivamente con el establecimiento permanente del receptor en Canadá, donde se aplica el artículo VII. También deben cumplirse la residencia, el beneficiario efectivo y las reglas del tratado sobre quién califica (tratado entre Canadá y EE. UU.; sección 212).

La CRA recomienda que quien paga obtenga la información de los formularios NR301, NR302 o NR303 antes de aplicar una tasa reducida del tratado, y quien paga se apoya en la residencia indicada en el formulario, no en una dirección postal. Si se retiene muy poco, la CRA puede determinar el impuesto a cargo de quien paga, del receptor o de ambos (CRA: documentación del tratado), y los directores de quien paga, entre los que puede estar usted, pueden ser responsables solidarios, sujeto a condiciones y a una defensa de diligencia debida, hasta dos años después de dejar el cargo (sección 215(6); sección 227.1). Sobre la evidencia, el informe NR4 y los plazos, consulte propietarios no residentes de una corporación canadiense.

¿Y si vivo en Canadá o me mudaré allí para dirigir el negocio?

Mudarse a Canadá no pone fin a la obligación de un ciudadano o titular de green card de EE. UU. de informar sus ingresos mundiales en EE. UU. La residencia fiscal en Canadá depende de los vínculos residenciales, así que la residencia y la fecha prevista de la mudanza afectan la elección del comprador (IRS: ciudadanos en el extranjero; CRA: recién llegados). Si ambos países lo consideran residente, el artículo IV(2) del tratado define su residencia según el tratado en este orden: una vivienda permanente, vínculos personales y económicos más estrechos, una residencia habitual, la ciudadanía y, por último, un acuerdo entre las autoridades tributarias. Eso decide si los topes de dividendos de arriba pueden aplicarse a usted (tratado, artículo IV).

Una corporación canadiense de propiedad individual puede cumplir las condiciones para ser una sociedad privada bajo control canadiense (CCPC) mientras usted sea residente de Canadá, aunque siga siendo ciudadano de EE. UU. Si una corporación de EE. UU. es propietaria de la empresa canadiense, la prueba de CCPC ve a un controlador no residente, y mudar a la persona física no cambia automáticamente la residencia de la matriz, por lo que la empresa generalmente no es una CCPC (CRA: condiciones de la CCPC).

Sobre su situación personal de declaración, consulte estadounidenses que viven en Canadá.

¿Qué debo preguntar antes de firmar y puedo cambiar de comprador después?

El comprador, la forma de compra, el financiamiento y las elecciones normalmente se definen antes de firmar el contrato de compra, porque cambiar de comprador después es una transferencia aparte, con sus propias consecuencias fiscales y sus propios informes.

1. Identifique la empresa que se compra. Documentos de constitución, derechos de las acciones, organigrama de propiedad y cualquier elección de clasificación en EE. UU.
2. Identifique qué se vende. Carta de intención, asignación del precio, deudas asumidas y residencia fiscal del vendedor.
3. Obtenga los registros. Estados financieros, declaraciones de impuestos, determinaciones, bases fiscales de los activos, préstamos de accionistas y registros del año del cierre para los informes de EE. UU.
4. Trace el financiamiento. Cada prestatario, prestamista, suscripción de capital y pago al vendedor, con las condiciones de los préstamos y las distribuciones previstas.
5. Asigne las tareas del cierre. Quién documenta al comprador, las consecuencias para el estatus de sociedad privada bajo control canadiense (CCPC), cualquier decisión sobre la sección 338, la elegibilidad al tratado, quién presenta las declaraciones informativas y las aprobaciones legales, incluida la de Investment Canada.

Si el vendedor no es residente de Canadá, el comprador de bienes canadienses gravables puede deber el impuesto del vendedor, pagadero 30 días después del cierre del mes de adquisición: 25% del costo por encima del límite de cualquier certificado, para acciones y otros bienes de capital, y 50% para bienes depreciables y bienes raíces que no son de capital. Un certificado de la CRA, o no tener motivo para creer, tras una consulta razonable, que el vendedor es no residente, evita esa obligación (sección 116; consulte no residentes que venden bienes canadienses).

Una elección de la sección 85, hecha conjuntamente por quien transfiere y la corporación a más tardar en la fecha límite de presentación de la declaración del impuesto sobre la renta más temprana de cualquiera de las partes para el año de la transferencia, o de forma tardía dentro de 3 años con una multa, puede fijar un monto de transferencia acordado para bienes transferidos a una corporación canadiense gravable, pero no resuelve las reglas de transferencia de EE. UU. Si usted no es residente de Canadá y luego vende acciones de la empresa adquirida a una corporación canadiense que usted controla, o con la que de otro modo no trata en condiciones de plena competencia, la sección 212.1 puede tratar como dividendo sujeto a retención la contraprestación que no sea acciones y que exceda su capital pagado, y puede reducir el capital pagado de las acciones nuevas; una elección de la sección 85 no lo evita. Pasar bienes a una empresa de EE. UU. es una transferencia aparte en cada país, y una transferencia a una corporación extranjera puede requerir el Form 926 y un análisis de la sección 367 (sección 85; sección 212.1; IRS: instrucciones del Form 926).

Ejemplo

Suponga que un ciudadano de EE. UU. residente en Utah compra todas las acciones de una empresa operativa canadiense ordinaria por C$1,000,000. Todos los montos siguientes son dólares canadienses ilustrativos; no se calcula ningún impuesto sobre la renta.

Una nueva corporación canadiense de adquisición entre el comprador y la empresa adquirida sigue estando controlada por un no residente, así que no es una sociedad privada bajo control canadiense (CCPC) y no recibe la deducción para pequeñas empresas.

Suponga que la corporación de adquisición tiene C$400,000 de capital según la definición de capitalización insuficiente y un préstamo de C$600,000 del comprador. Una deuda de C$600,000 es exactamente 1.5 veces el capital, por lo que no se niega ningún interés por capitalización insuficiente. Si en cambio los saldos máximos mensuales del préstamo promediaran C$800,000 (para costos de cierre y capital de trabajo), con el capital sin cambios, el promedio superaría el límite de C$600,000 en C$200,000, que es una cuarta parte de la deuda. Con intereses de 6%, o C$48,000 en el año, una cuarta parte (C$12,000) no es deducible y se trata como un dividendo para efectos de la retención, en lugar de intereses exentos. Aún deben revisarse otras limitaciones de intereses, incluida la sección 18.2.

¿Su caso es distinto?

• Necesita los impuestos de adquisición de Canadá, las elecciones del GST/HST (impuesto federal sobre bienes y servicios de Canadá) o las autorizaciones provinciales: consulte cómo comprar un negocio existente.
• Usted es ciudadano de EE. UU. o titular de green card y ya vive en Canadá: consulte propietarios estadounidenses de corporaciones canadienses.
• El vendedor o un socio canadiense conserva el control, o usted será propietario de la empresa mientras vive en el extranjero: el estatus de sociedad privada bajo control canadiense (CCPC) y los pagos que se le hacen funcionan de otra manera; consulte propietarios no residentes de una corporación canadiense.
• Usted es canadiense y compra en EE. UU.: consulte cómo comprar un negocio de EE. UU. siendo canadiense.
• La empresa adquirida es una sociedad de personas o una empresa individual, o el acuerdo involucra una ULC, deuda de adquisición, una elección o una transferencia posterior: coordine una revisión de impuestos transfronterizos antes de firmar, con la carta de intención, los documentos de la entidad, el organigrama de propiedad, el precio y el plan de financiamiento.