עסק אמריקאי נכנס לקנדה: סניף או חברת בת?

האם עסק אמריקאי צריך חברה קנדית כדי למכור או לעבוד בקנדה?

אין צורך בחברה קנדית רק כדי שיהיו לקוחות בקנדה. יש לשאול בנפרד אם החברה האמריקאית מנהלת עסק בקנדה (שאלה של הגשת T2), אם יש לה מוסד קבע בקנדה לפי האמנה (שאלה של מס על רווחים עסקיים) ואם היא חייבת להירשם לעשיית עסקים בפרובינציה.

חברה שאינה תושבת קנדה ומנהלת עסק בקנדה מגישה דוח T2 גם כשהאמנה פוטרת את רווחיה ממס הכנסה בקנדה. סעיף 253 לחוק מס ההכנסה מרחיב את המושג “ניהול עסק” לפעילויות כמו ייצור סחורה בקנדה או השגת הזמנות שם דרך סוכן, גם אם החוזים נחתמים במקום אחר. עצם קיומם של לקוחות בקנדה אינו מכריע, כשלעצמו; אספו נתונים על מיקום אנשי המכירות, העובדים, המלאי וסמכות החתימה על חוזים לפני שמחליטים (CRA: הגשת T2).

איך מושווים סניף וחברת בת מבחינת מס?

סניף הוא העסק האמריקאי שפועל בקנדה; חברת בת היא חברה קנדית נפרדת שיכולה לחתום על חוזים, להעסיק עובדים ולהחזיק נכסים על שמה (Corporations Canada). החליטו איזו ישות תיטול על עצמה את החובות המקומיות, ואז השוו מס בקנדה ובארה״ב, העברת רווחים והגשות שנתיות. אף אחד מהמבנים אינו זול יותר באופן אוטומטי.

שורות המס שלהלן מניחות שחברת האם היא חברת C אמריקאית. שותפויות, חברות S ו-LLC יכולים להשוות את אותם מבנים משפטיים, אבל הנישומים שלהם בקנדה ובארה״ב עשויים להיות שונים; ראו את הסעיף על סוגי ישויות בהמשך.

האמנה מאפשרת לקנדה, בדרך כלל, למסות רווחים עסקיים של תושב ארה״ב רק במידה שהם מיוחסים למוסד קבע בקנדה. זה לא מבטל חובת הגשת T2 שנובעת מניהול עסק בקנדה (האמנה, סעיף VII; CRA: הגשת T2). גם הגישה להטבות האמנה תלויה במי זכאי להן, כולל כללי הגבלת ההטבות (limitation on benefits) באמנה.

מתי יש לעסק אמריקאי מוסד קבע בקנדה?

לתושב ארה״ב לפי האמנה יש בדרך כלל מוסד קבע בקנדה כשהוא מנהל עסק דרך מקום קבוע שם. האמנה מכסה גם סוכנים מסוימים, עבודות בנייה ושירותים ממושכים, ולכן חוזה שכירות אינו הדרך היחידה ליצור מוסד קבע (האמנה, סעיף V).

מקום קבוע או מלאי ששימשו אך ורק לאחסון, להצגה או למסירה של סחורות העסק האמריקאי אינם נחשבים למוסד קבע; פעילויות אחרות באותו מקום יכולות לשנות את התוצאה. חברת בת קנדית אינה נהיית אוטומטית מוסד קבע של חברת האם האמריקאית רק משום שהאם שולטת בה (האמנה, סעיף V). ספרו ימים בתקופה נעה של שנים עשר חודשים, ותעדו מי יכול לחייב את העסק האמריקאי בחוזים.

איך ממסים סניף קנדי, כולל מס סניף?

כשלחברה אמריקאית הזכאית להטבות האמנה יש מוסד קבע בקנדה, קנדה רשאית למסות רווחים המיוחסים אליו. קנדה יכולה גם להטיל מס סניף לפי חלק XIV על רווחים בקנדה אחרי התאמות למס הכנסה ולהשקעה מחדש מזכה בקנדה. העברת מזומן לארה״ב אינה קובעת בעצמה את המס (האמנה, סעיפים VII ו-X(6); חוק מס ההכנסה, סעיף 219).

הסניף מגיש T2 בדולרים קנדיים. הוא מצרף Schedule 97 עבור מידע על חברה שאינה תושבת קנדה, Schedule 91 כשהוא תובע פטור לפי האמנה, ו-Schedule 20, שמתעד גם את הקלת האמנה, בכל פעם שהפיק הכנסה מעסק שמנוהל בקנדה (CRA: הגשה של חברה שאינה תושבת קנדה; CRA: Schedule 20). חברה הפטורה לפי האמנה עלולה עדיין לשלם קנס איחור אם לא תגיש את ה-T2 (חוק מס ההכנסה, סעיף 162(2.1)).

איך ממסים חברת בת קנדית, ולמה היא אינה CCPC?

חברת בת קנדית מגישה T2 משלה בכל שנה, גם בשנים שבהן אין מס לתשלום. אם תושבי חוץ שולטים בה, היא אינה חברה פרטית בשליטה קנדית (CCPC), ולכן אינה יכולה להשתמש בניכוי לעסק קטן השמור ל-CCPC זכאיות (CRA: הגשת T2; CRA: סוג החברה). לשיעורים פדרליים ופרובינציאליים ראו איך ממסים חברות.

דמי שירותים, ריבית ועסקאות אחרות של חברת הבת עם חברת האם האמריקאית צריכים תמחור שאפשר להוכיח ולנמק. עסקאות עם צדדים קשורים עשויות לחייב טופס T106, והלוואות מחברת האם עלולות להיתקל במגבלות של הון דק (thin capitalization) וריבית מוגזמת (חוק מס ההכנסה, סעיפים 233.1, 247, 18 ו-18.2). תעדו הסכמים בין החברות, חשבוניות ותנאי הלוואות מההתחלה. להליך ה-T2 ראו הגשת דוח חברה.

איך הרווחים חוזרים לארה״ב בכל אפשרות?

סניף יכול להעביר את המזומן שלו למשרד הראשי בארה״ב בלי להכריז על דיבידנד, אם כי מס סניף עשוי לחול על רווחים בקנדה. חברת בת יכולה לשלם דיבידנד לבעל המניות האמריקאי, מה שעלול לחייב ניכוי במקור בקנדה גם אחרי שחברת הבת שילמה מס הכנסה (חוק מס ההכנסה, סעיף 219; האמנה, סעיף X).

לחברה אמריקאית הזכאית להטבות האמנה ומחזיקה כנהנית בפועל בלפחות 10% ממניות ההצבעה של החברה הקנדית, האמנה מגבילה את המס הקנדי על דיבידנד ל-5%. התקרה באמנה במקרים אחרים היא 15%. אלה תקרות, ולא הבטחה שכל תשלום יזכה בהן (האמנה, סעיף X(2)). לריבית, לדמי שירותים ולתמלוגים יש כללים שונים; אל תתייחסו אליהם כדרכים שקולות להוצאת רווחים.

איך ארה״ב ממסה כל אפשרות?

לחברה אמריקאית, הכנסת סניף קנדי נשארת בדרך כלל בתוצאות המס האמריקאיות שלה עם הפקתה; מס הכנסה קנדי שעומד בתנאים עשוי להיחשב לזיכוי אמריקאי על מס זר, בכפוף לקטגוריות נפרדות ולמגבלות אחרות. אם הפעילות הקנדית היא סניף זר לפי כללי IRS, מי שמפעיל אותה ישירות בארה״ב מגיש בדרך כלל טופס 8858. חברה אמריקאית משתמשת בטופס 1118 כדי לתבוע כל זיכוי מותר של חברה על מס זר (IRS: טופס 8858; IRS: טופס 1118).

אם הסניף הוא מוסד קבע לפי האמנה, ההפסד נטו שלו הוא הפסד מאוחד כפול (dual consolidated loss): בדרך כלל אי אפשר לקזז אותו מהכנסה אמריקאית אחרת של החברה, אלא אם הסכם שימוש מקומי (domestic use agreement), שנחתם בידי מי שחותם על הדוח, מצורף לדוח שהוגש במועד לשנת ההפסד. אירועים מסוימים עד שנת המס החמישית שאחריה, כמו מימוש מחצית או יותר מנכסי הסניף, מחייבים אז החזרת הניכוי (recapture) עם ריבית (תקנות משרד האוצר האמריקאי, סעיפים 1.1503(d)-1, -4 ו--6).

בעלות על חברת בת קנדית מביאה במקום זאת דיווח על חברה זרה, לרוב טופס 5471. חברה זרה נשלטת (CFC) יכולה לגרום לבעלים אמריקאי לכלול הכנסה לפני כל דיבידנד לפי סעיף 951A או כללים אחרים. חברת C אמריקאית עשויה להיות זכאית לניכוי לפי סעיף 245A על החלק ממקור זר בדיבידנד מאוחר יותר, בכפוף לתנאיו; הניכוי הזה מיועד לחברות אמריקאיות ולא ליחידים, ומס קנדי שנוכה במקור מדיבידנד שהוא מכסה אינו ניתן לזיכוי או לניכוי בארה״ב (IRS: טופס 5471; US Code, סעיפים 951A ו-245A). לטפסי בעלות וכללי הכנסה שוטפת ראו בעלים אמריקאים של חברות זרות.

מה אם העסק האמריקאי הוא LLC או חברת S?

ודאו מי נחשב בכל מדינה כמי שמפיק את ההכנסה לפני שמשווים מבנים. קנדה רואה בדרך כלל ב-LLC אמריקאי חברה, גם כשארה״ב ממסה את חבריו ישירות. LLC שפועל ישירות בקנדה יכול לכן להגיש T2 כחברה שאינה תושבת קנדה ולהיות חשוף למס סניף לפי חלק XIV. הקלת אמנה לפי סעיף IV(6) תלויה בכל חבר שהוא תושב ארה״ב מתאים; ההנחיות הארכיוניות של CRA קובעות שתקרת מס הסניף הנמוכה של חברה באמנה אינה מכסה את חלקו של חבר שהוא יחיד (CRA: חוזר האמנה, סעיפים 88–89; CRA: דוגמה של מס סניף ב-LLC).

ארה״ב ממסה בדרך כלל את הכנסת חברת S אצל בעלי המניות, אבל קנדה אינה רואה בחברת S ישות שקופה. אם היא פועלת ישירות בקנדה, בדקו את דוח ה-T2 של חברה שאינה תושבת קנדה ואת כללי מס הסניף, וכן את הדיווח האמריקאי ואת זכאות האמנה של כל בעל מניות. הכללות מחברה זרה נקבעות בדרך כלל ברמת בעל המניות, אלא אם חברת S בחרה, לפי תקנה מוצעת 1.958-1(e)(2), להיחשב כמחזיקה במניות החברה הזרה (CRA: חוזר האמנה, סעיף 111; IRS: הוראות לנספח הבינלאומי של חברת S).

גם שותפות אמריקאית דורשת ניתוח ברמת השותף. קנדה ממסה בדרך כלל את תוצאות הפעילות של השותפות אצל השותפים ולא אצל השותפות; עסק קנדי יכול לחייב בנפרד דוח מידע T5013 לפי מבחני ההגשה של CRA (CRA: שותפות). מס סניף לפי חלק XIV הוא מס על חברות שאינן תושבות קנדה, ולכן אל תחילו את טבלת מס הסניף של חברות על שותפים יחידים.

מה המלכודת בחברה קנדית ללא הגבלת אחריות?

חברה קנדית ללא הגבלת אחריות (ULC) יכולה להיות חברת בת נפרדת בקנדה, בעוד ארה״ב רואה בה חלק מהבעלים שלה לצורכי מס הכנסה. תשלום לבעלים עשוי אז להיחשב דיבידנד בקנדה אבל לא בארה״ב. סעיף IV(7)(b) יכול לשלול את שיעור הדיבידנד הקנדי המופחת באמנה (האמנה, סעיף IV(7)(b); CRA: Technical News מס' 44). CRA מתארת חריגים שבהם הטיפול האמריקאי שקול, ולכן התוצאה תלויה בתשלום ובסיווג בפועל. בדקו את ה-ULC לפני שמקימים אותה או משלמים לבעליה.

הכללים האמריקאיים רואים בחברות קנדיות אחרות חברות, בלי אפשרות בחירה. ULC בעלת בעלים יחיד אינה מוכרת כברירת מחדל, אלא אם בחרה בטיפול כחברה בטופס 8832, שחותם עליו הבעלים או נושא משרה מורשה ושתוקפו מתחיל לכל היותר 75 יום לפני הגשתו (תקנות משרד האוצר האמריקאי, סעיפים 301.7701-2 ו--3). ULC שאינה מוכרת מדווחים עליה בטופס 8858, ולא בטופס 5471 (IRS: טופס 8858).

אילו רישומים ודוחות שנתיים מגיעים עם כל אפשרות?

התחילו ממקום הפעילות ומהישות המשפטית שתחתום על חוזים ותעסיק אנשים. רישום למס, רישום תאגידי ודוחות מס שנתיים הם חובות נפרדות.

את ה-T2 צריך להגיש תוך שישה חודשים אחרי סוף שנת המס של החברה, וכל טופס T106 מוגש באותו יום (CRA: מועד הגשת T2; סעיף 233.1; ראו דיווח על נכסים זרים). לקוויבק ולאלברטה יש מסי הכנסה לחברות משלהן (CRA: הקמת עסק בקנדה): אלא אם היא פטורה, חברה שהייתה לה בכל זמן בשנה מוסד קבע באלברטה מגישה דוח באלברטה (אלברטה: מס הכנסה לחברות), ולקוויבק יש מבחן הגשה משלו (הגשת דוח חברה). לרישום ל-GST/HST, למס מכירה פרובינציאלי ולשכר בקנדה יש לכל אחד מבחנים משלו. משלמים קנדים עשויים לנכות במקור מתשלומים על שירותים שבוצעו בקנדה; ראו ניכוי במקור משירותים.

דוגמה

להמחשה בלבד. חברת C אמריקאית צופה מכירות בקנדה של C$600,000, עלויות תפעול בקנדה של C$400,000 ורווח של C$200,000. היא מתכננת להחזיק משרד בקנדה ולגייס שם עובדים. המשרד מצביע על מוסד קבע לפי האמנה אם החברה האמריקאית מפעילה אותו. סניף ידווח על הרווח המיוחס ב-T2 של חברה שאינה תושבת קנדה. אחרי מס הכנסה קנדי, הרווחים שלו לפי חלק XIV יהיו פחות מ-C$200,000, בתוך ההקלה המצטברת של האמנה בסך C$500,000 אם החברה זכאית ואף חברה קשורה לא ניצלה אותה, ולכן מס הסניף לפי האמנה יהיה אפס באותה שנה; שנים מאוחרות יותר ינצלו את היתרה. העברת מזומן למשרד הראשי בארה״ב לא תהיה דיבידנד.

אם הקבוצה מתאגדת במקום זאת כחברת בת קנדית, אותה חברה תדווח על הרווח שלה בסך C$200,000 ב-T2 של חברה תושבת קנדה. דיבידנד מאוחר יותר לחברת האם האמריקאית יהיה אירוע ניכוי במקור קנדי נפרד. המספרים אינם מראים איזו אפשרות זולה יותר: מס סניף, מס פרובינציאלי, הכללות וזיכויים בארה״ב, מימון ותזמון הדיבידנדים יכולים לשנות את התשובה.

המצב שונה אצלכם?

התשובה משתנה כשסיווג המס של הבעלים, הפעילות בקנדה או העברות הרווחים משתנים. בדקו את המצב שחל עליכם לפני שמקימים ישות או מעבירים עסק קיים.

• אתם תשלחו אנשים ללקוחות בקנדה בלי משרד: תעדו את הימים, הפרויקטים וסמכות החתימה על חוזים שלהם; מבחן מוסד הקבע של שירותים וניכוי במקור משירותים עדיין יכולים להיות רלוונטיים.
• הנהלת החברה האמריקאית תעבור לקנדה: תושבות החברה יכולה לשנות את תוצאת המס (CRA: תושבות של חברה); קבלו בדיקת מס חוצה גבולות לפני שמעבירים מקבלי החלטות.
• אתם אזרחי ארה״ב שגרים בקנדה ויהיו הבעלים של החברה הקנדית: הדיווח האישי בארה״ב יכול לשנות את ההשוואה; ראו בעלים אמריקאים של חברות קנדיות.
• חברת הבת הקנדית שלכם תקבל הלוואה מחברת האם האמריקאית, תקבל ממנה רישיון או תקנה ממנה שירותים: תמחור, מגבלות ריבית וניכוי במקור דורשים בדיקת מס חוצה גבולות לפני חתימה על ההסכמים.
• הבעלים האמריקאי שלכם הוא LLC, חברת S או שותפות: זהו את הנישומים בשני הצדדים לפני שתובעים הקלת אמנה; קבלו בדיקת מס חוצה גבולות.
• אתם בוחרים ULC או מעבירים סניף קיים לחברת בת: התשלום או העברת הנכסים יכולים לשנות את המס בשתי המדינות, כולל החזר אמריקאי של הפסדי סניף שכבר נוכו (US Code, סעיף 91); קבלו בדיקת מס חוצה גבולות לפני שפועלים.
• אתם קונים חברה קנדית קיימת במקום להקים חברה: רכישת שליטה מסיימת את שנת המס שלה, מגבילה את השימוש בהפסדי עבר ומסיימת כל מעמד CCPC (חוק מס ההכנסה, סעיפים 249, 251.2 ו-111; CRA: סוג החברה); קבלו בדיקת מס חוצה גבולות לפני הסגירה.
• אתם צריכים שיעורים או אופן ההגשה: ראו שיעורי מס חברות בקנדה, הגשת T2 והגשות אמריקאיות לחברות זרות.

אספו את סיווג המס והבעלים של הישות האמריקאית, חוזים ומקומות עבודה בקנדה, הכנסות והוצאות צפויות, תוכניות גיוס, מימון מוצע מחברת האם והמועדים שבהם אולי יישלחו רווחים לארה״ב.