Achat d'une entreprise canadienne par un Américain : qui achète?

Un citoyen américain peut-il acheter une entreprise au Canada?

Un citoyen, un résident ou une société des États-Unis peut acquérir une entreprise canadienne, mais les exigences applicables aux investissements étrangers doivent être vérifiées avant la clôture. La structure fiscale et l'autorisation juridique sont deux questions distinctes.

La Loi sur Investissement Canada exige généralement que les non-Canadiens qui acquièrent le contrôle d'une entreprise canadienne existante présentent un avis ou une demande d'examen, sauf si une exemption s'applique; l'examen de sécurité nationale peut viser des investissements de toute taille (ISDE : Loi sur Investissement Canada). Un avis peut être déposé avant la clôture ou dans les 30 jours suivant la mise en œuvre, mais un investissement assujetti à l'examen ne peut être réalisé tant qu'il n'a pas été examiné et jugé susceptible de présenter un avantage net pour le Canada, sauf exceptions limitées (articles 12 et 16). Une modification non encore en vigueur (L.C. 2024, ch. 4) exigerait un dépôt avant la clôture pour une entreprise ayant une activité prescrite. Un avocat canadien détermine quelle voie s'applique, de même que les restrictions sectorielles, les règles de la concurrence, les permis et l'autorisation de travailler; cette page n'évalue pas l'approbation.

Dois-je acheter personnellement, par l'intermédiaire de ma société américaine, d'une société canadienne ou d'une LLC américaine?

L'acheteur détermine qui produit des déclarations aux États-Unis, ce que le Canada retient sur les dividendes qui vous sont versés, et si l'IRS ignore l'entité. Quel que soit l'acheteur choisi, la société canadienne n'est pas une société privée sous contrôle canadien (SPCC) tant que des non-résidents du Canada la contrôlent (voir plus bas).

Une société canadienne ordinaire est généralement une société aux fins américaines, et le classement par défaut d'une LLC américaine dépend de ses propriétaires (26 CFR 301.7701-2; 26 CFR 301.7701-3). Les exemples archivés de l'ARC traitent une LLC américaine comme une société, et l'ARC ne reconnaît pas comme résidente aux fins de la convention une LLC fiscalement transparente, bien que l'article IV(6) puisse donner les avantages de la convention à ses membres résidents des États-Unis (ARC : directives techniques archivées; ARC : paragraphe 89).

Ma société canadienne sera-t-elle toujours une SPCC?

Une société canadienne contrôlée directement ou indirectement par des non-résidents ne peut pas être une société privée sous contrôle canadien (SPCC), la catégorie de société privée qui peut demander la déduction fédérale accordée aux petites entreprises.

Une nouvelle société de portefeuille canadienne ne rétablit pas le statut de SPCC tant que le contrôle non-résident se poursuit par son intermédiaire. Une société échoue aussi au critère si l'ensemble des actions détenues par des non-résidents et des sociétés publiques, comptées comme celles d'une seule personne, la contrôlerait; des coacheteurs américains sans lien entre eux qui détiennent ensemble le contrôle mettent donc aussi fin au statut de SPCC. Si vous achetez une participation minoritaire et que des résidents canadiens, comme le vendeur ou un associé, gardent le contrôle, la société peut rester une SPCC; les droits attachés aux actions, les options et les conventions peuvent déplacer le contrôle et doivent être examinés (ARC : types de sociétés; Loi de l'impôt sur le revenu, article 125(7)).

La déduction fédérale accordée aux petites entreprises exige le statut de SPCC pendant toute l'année d'imposition. Sur la première tranche de revenu d'entreprise exploitée activement allant jusqu'à 500 000 C$, le taux fédéral est de 9 % avec la déduction et de 15 % sans elle; le traitement provincial exige sa propre vérification (paragraphe 125(1)). L'achat du contrôle met fin à l'année d'imposition de la cible immédiatement avant la clôture, tout comme un changement ultérieur du seul statut de SPCC, et une fin d'exercice de la cible qui tomberait dans les 7 jours précédant la clôture peut être déplacée à la date de clôture par un choix fait dans la déclaration de cette année (article 249; paragraphe 251.2(2)).

Pour la résidence, le statut de SPCC et les paiements à un propriétaire à l'étranger, voyez Propriétaires non-résidents d'une société canadienne.

Dois-je acheter des actions ou des actifs, et les États-Unis peuvent-ils traiter des actions comme des actifs?

Un achat d'actions fait de vous le propriétaire d'une société étrangère aux fins américaines, avec ses propres déclarations; un achat d'actifs fait de vous, ou de votre société canadienne, le propriétaire de l'entreprise. Hormis une société à responsabilité illimitée (SRI), dont il est question plus bas, seul un acheteur qui est une société peut demander aux États-Unis de traiter un achat d'actions comme un achat d'actifs, au moyen d'un choix de l'article 338(g), et pour une cible canadienne cela exige d'abord un examen complet.

Si votre société canadienne achète les actifs, elle les détient, et vous ou votre société mère américaine détenez toujours des actions étrangères. Un choix de l'article 338(g) traite la cible comme si elle vendait ses actifs et une nouvelle société comme si elle les achetait.

Un choix de l'article 338 exige un acheteur qui est une société et qui achète au moins 80 % à la fois des droits de vote et de la valeur des actions dans un délai de 12 mois. Un achat à titre personnel ne répond pas aux conditions, même si les actions sont ensuite transférées à une société (IRS : instructions du formulaire 8023).

La société acheteuse produit le choix au plus tard le 15e jour du 9e mois commençant après le mois de la date d'acquisition, et il ne peut pas être révoqué; une société acheteuse étrangère admissible qui n'est pas assujettie à l'impôt américain peut bénéficier d'un délai plus long (26 CFR 1.338-2(d) et (e)). Le revenu de vente réputée et les bénéfices parviennent aux actionnaires de la cible par des règles comme les articles 951 et 1248; l'effet dépend donc de la personne qui détenait la cible et de la question de savoir s'il s'agissait d'une société étrangère contrôlée (26 CFR 1.338-9(b)). Un choix américain ne change pas le coût de base fiscal au Canada, et l'article 901(m) traite un choix de l'article 338 comme une acquisition d'actifs visée, de sorte qu'une partie de l'impôt canadien sur le revenu que la hausse du coût de base américain met à l'abri peut être refusée comme crédit pour impôt étranger américain (26 U.S.C. 901(m)).

Pour les conséquences canadiennes d'un achat d'actions ou d'actifs, les choix relatifs à la TPS/TVH, les attestations provinciales (y compris au Québec) et la mise en place, voyez Acheter une entreprise existante au Canada.

Quels formulaires américains peuvent être exigés après la clôture?

Les déclarations américaines suivent le statut fiscal américain et la chaîne de propriété, et non l'étiquette canadienne de l'entreprise : un titulaire de la carte verte ou un autre résident fiscal des États-Unis peut devoir produire les mêmes formulaires qu'un citoyen.

Ces déclarations de renseignements sont généralement produites avec la déclaration américaine pertinente; la déclaration des comptes bancaires et financiers étrangers (FBAR) est une production distincte auprès du Trésor américain. Un manquement lié au formulaire 5471 peut entraîner une pénalité initiale de 10 000 US$ par période comptable annuelle de chaque société étrangère en vertu de l'article 6038, même si un calcul d'impôt sur le revenu ne produit aucun solde dû (IRS : pénalités du formulaire 5471).

Un propriétaire assujetti à l'impôt américain peut aussi devoir de l'impôt américain sur les bénéfices d'une société canadienne avant toute distribution (IRS : déclaration du revenu du formulaire 5471). Pour un citoyen américain qui vit au Canada, voyez Propriétaires américains de sociétés canadiennes; pour les catégories du formulaire 5471 et les règles sur le revenu d'une société étrangère, voyez Propriétaires américains de sociétés étrangères.

Une SRI de la Nouvelle-Écosse, de l'Alberta ou de la Colombie-Britannique est-elle différente?

Oui. Une société à responsabilité illimitée canadienne (SRI) est une société dont les actionnaires répondent de ses dettes sans limite : en Alberta, solidairement, un ancien actionnaire pouvant faire l'objet d'une réclamation pendant 2 ans après son départ (loi sur les sociétés par actions de l'Alberta, art. 15.2); en Nouvelle-Écosse, lors d'une liquidation, un membre qui a quitté la société un an ou plus avant le début de celle-ci n'est pas responsable (loi sur les compagnies de la Nouvelle-Écosse, art. 135). Vérifiez la loi de la province de la cible. Par défaut, l'IRS peut ignorer la SRI ou la traiter comme une société de personnes, alors que le Canada la traite toujours comme une société, ce qui peut changer les déclarations américaines et l'allègement prévu par la convention.

Le règlement exclut une SRI de la Nouvelle-Écosse, et toute autre société canadienne dont tous les propriétaires ont une responsabilité illimitée selon le droit fédéral ou provincial, de la liste des entités automatiquement traitées comme des sociétés; le classement d'une SRI de l'Alberta ou de la Colombie-Britannique dépend donc de ses conditions de responsabilité. Une règle historique ou un choix au formulaire 8832 peut remplacer les règles par défaut. Chaque propriétaire, ou un dirigeant, un gestionnaire ou un membre autorisé, signe le choix; il peut prendre effet jusqu'à 75 jours avant la date de production ou 12 mois après celle-ci, et il empêche généralement un autre choix pendant 60 mois (26 CFR 301.7701-2(b)(8)(ii); 26 CFR 301.7701-3(b)(2) et (c)).

Quand un propriétaire américain unique achète toutes les actions d'une SRI dont le classement américain n'a jamais compté, la SRI est généralement ignorée : les États-Unis voient donc un achat d'actifs, alors que le Canada voit un achat d'actions, soit une acquisition d'actifs visée selon l'article 901(m), et le formulaire annuel américain est généralement le formulaire 8858 plutôt que le formulaire 5471 (26 CFR 301.7701-3(d); 26 U.S.C. 901(m)).

L'article IV(7)(b) peut refuser l'allègement de la convention sur un paiement d'une SRI lorsque les États-Unis traitent le paiement autrement qu'ils ne le feraient si la SRI n'était pas fiscalement transparente. Les exemples archivés de 2011 de l'ARC décrivent des cas de traitement équivalent où la règle ne s'applique pas; le résultat dépend donc du paiement réel (ARC : Nouvelles techniques n° 44; convention, article IV). Pour une succursale canadienne ou une filiale après la clôture, et le piège de la SRI, voyez Entreprise américaine qui s'étend au Canada.

Comment financer l'achat et retirer de l'argent de l'entreprise?

Vous pouvez financer la société canadienne par des capitaux propres ou par des prêts de vous-même ou de votre société américaine, et ces deux formes sont imposées différemment. Les intérêts d'un prêt peuvent être déductibles au Canada dans des limites qui comprennent la sous-capitalisation, et les intérêts ordinaires versés à un résident américain admissible sont généralement exemptés de la retenue canadienne; les dividendes ne sont pas déductibles et sont assujettis aux taux de retenue ci-dessous.

La règle canadienne de sous-capitalisation peut refuser une proportion des intérêts sur une dette envers des non-résidents déterminés lorsque le ratio dette-capitaux propres prévu par la loi dépasse 1,5:1. Un actionnaire déterminé détient généralement au moins 25 % des droits de vote ou de la valeur des actions, seul ou avec des personnes avec lesquelles il a un lien de dépendance. Selon les définitions légales de la moyenne et des capitaux propres, le prix d'acquisition n'est pas automatiquement la part des capitaux propres de l'emprunteur (Loi de l'impôt sur le revenu, article 18(4)–(5)).

Les intérêts refusés en vertu de la sous-capitalisation peuvent être réputés un dividende aux fins de la retenue sur les non-résidents (paragraphe 214(16)). Respecter le ratio n'établit pas la déductibilité selon toutes les autres règles, y compris la limite des frais d'intérêts et de financement excessifs de l'article 18.2. Cette limite ne s'applique pas à un groupe dont les frais d'intérêts et de financement nets sont de 1 000 000 C$ ou moins, mais une société qui n'est pas une SPCC ne peut pas utiliser l'exclusion distincte des SPCC.

Les plafonds découlent de l'article X et le traitement des intérêts, de l'article XI; ni l'un ni l'autre ne détermine l'impôt américain sur le revenu. Les plafonds ne s'appliquent pas aux participations rattachées effectivement à l'établissement stable canadien du bénéficiaire, auquel cas l'article VII s'applique. La résidence, le bénéfice effectif et les règles de la convention sur les personnes admissibles doivent aussi être remplis (convention Canada–États-Unis; article 212).

L'ARC recommande que le payeur recueille les renseignements des formulaires NR301, NR302 ou NR303 avant d'appliquer un taux réduit de la convention, et le payeur se fie à la résidence indiquée sur le formulaire, et non à une adresse postale. Si la retenue est insuffisante, l'ARC peut établir une cotisation à l'égard du payeur, du bénéficiaire ou des deux (ARC : documentation de la convention), et les administrateurs du payeur, dont vous pouvez faire partie, peuvent être solidairement responsables, sous réserve de conditions et d'une défense de diligence raisonnable, jusqu'à deux ans après avoir quitté leurs fonctions (paragraphe 215(6); article 227.1). Pour la preuve, la déclaration du feuillet NR4 et les délais, voyez Propriétaires non-résidents d'une société canadienne.

Et si je vis au Canada ou si j'y déménagerai pour diriger l'entreprise?

Un déménagement au Canada ne met pas fin à la déclaration du revenu mondial aux États-Unis pour un citoyen américain ou un titulaire de la carte verte. La résidence fiscale canadienne dépend des liens de résidence; la résidence et la date prévue du déménagement influencent donc le choix de l'acheteur (IRS : citoyens à l'étranger; ARC : nouveaux arrivants). Si les deux pays vous traitent comme résident, l'article IV(2) de la convention détermine votre résidence selon la convention, dans cet ordre : un foyer d'habitation permanent, des liens personnels et économiques plus étroits, un lieu de séjour habituel, la citoyenneté, puis l'entente entre les autorités fiscales. Cela décide si les plafonds de dividendes ci-dessus peuvent s'appliquer à vous (convention, article IV).

Une société canadienne détenue par un particulier peut remplir les conditions de SPCC pendant que vous résidez au Canada, même si vous demeurez citoyen américain. Si une société américaine détient la société canadienne, le critère de SPCC voit un contrôleur non-résident, et le déménagement du particulier ne change pas automatiquement la résidence de la société mère; la société n'est donc généralement pas une SPCC (ARC : conditions de SPCC).

Pour la situation de production personnelle, voyez Américains qui vivent au Canada.

Que demander avant de signer, et peut-on changer d'acheteur plus tard?

L'acheteur, la forme d'achat, le financement et les choix sont normalement arrêtés avant la signature de la convention d'achat, parce que changer d'acheteur plus tard est un transfert distinct, avec ses propres conséquences fiscales et déclarations.

1. Identifiez la cible. Documents de constitution, droits attachés aux actions, organigramme de propriété et tout choix de classification américain.
2. Identifiez ce qui est vendu. Lettre d'intention, répartition du prix, dettes prises en charge et résidence fiscale du vendeur.
3. Obtenez les registres. États financiers, déclarations de revenus, avis de cotisation, coûts de base fiscaux des actifs, prêts d'actionnaires et registres de l'année de clôture pour les déclarations américaines.
4. Dressez le tableau du financement. Chaque emprunteur, prêteur, souscription d'actions et paiement au vendeur, avec les modalités des prêts et les distributions prévues.
5. Répartissez les tâches de clôture. Qui documente l'acheteur, les conséquences de la SPCC, toute décision relative à l'article 338, l'admissibilité à la convention, les personnes qui produisent les déclarations de renseignements et les approbations juridiques, y compris celle d'Investissement Canada.

Si le vendeur ne réside pas au Canada, l'acheteur d'un bien canadien imposable peut devoir l'impôt du vendeur, exigible 30 jours après la fin du mois de l'acquisition : 25 % du coût qui dépasse la limite fixée par le certificat pour les actions et les autres immobilisations, et 50 % pour les biens amortissables et les biens immobiliers qui ne sont pas des immobilisations. Un certificat de l'ARC, ou l'absence de motif de croire, après enquête raisonnable, que le vendeur est non-résident, évite cette obligation (article 116; voyez Non-résidents qui vendent un bien canadien).

Un choix de l'article 85, fait conjointement par le cédant et la société au plus tard à la plus hâtive des dates limites de production de la déclaration de revenus de l'une ou l'autre des parties pour l'année du transfert ou tardivement dans un délai de 3 ans, moyennant pénalité, peut fixer un montant de transfert convenu pour des biens transférés à une société canadienne imposable, mais il ne règle pas les règles de transfert américaines. Si vous ne résidez pas au Canada et vendez plus tard des actions de la cible à une société canadienne que vous contrôlez ou avec laquelle vous avez par ailleurs un lien de dépendance, l'article 212.1 peut traiter la contrepartie autre que des actions, au-delà de leur capital versé, comme un dividende assujetti à la retenue et réduire le capital versé des nouvelles actions; un choix de l'article 85 ne neutralise pas cette règle. Un transfert dans une société américaine est un transfert distinct dans chaque pays, et un transfert à une société étrangère peut exiger le formulaire 926 et une analyse de l'article 367 (article 85; article 212.1; IRS : instructions du formulaire 926).

Exemple

Supposons qu'un citoyen américain résidant en Utah achète toutes les actions d'une société d'exploitation canadienne ordinaire pour 1 000 000 $ CA. Tous les montants ci-dessous sont des dollars canadiens donnés à titre d'illustration; aucun impôt sur le revenu n'est calculé.

Une nouvelle société canadienne d'acquisition placée entre l'acheteur et la cible est quand même contrôlée par un non-résident; ce n'est donc pas une SPCC, et elle n'a pas droit à la déduction accordée aux petites entreprises.

Supposons que la société d'acquisition ait des capitaux propres de 400 000 $ CA selon la définition de la sous-capitalisation et un prêt de 600 000 $ CA de l'acheteur. Une dette de 600 000 $ CA correspond exactement à 1,5 fois les capitaux propres; aucun intérêt n'est donc refusé en vertu de la sous-capitalisation. Si les soldes de pointe mensuels du prêt atteignaient plutôt en moyenne 800 000 $ CA (pour les frais de clôture et le fonds de roulement), les capitaux propres demeurant inchangés, la moyenne dépasserait de 200 000 $ CA la limite de 600 000 $ CA, soit un quart de la dette. Avec des intérêts de 6 %, soit 48 000 $ CA pour l'année, un quart (12 000 $ CA) n'est pas déductible et est traité comme un dividende aux fins de la retenue plutôt que comme des intérêts exemptés. D'autres limites sur les intérêts doivent encore être examinées, y compris l'article 18.2.

Votre situation est différente?

• Vous avez besoin des impôts liés à l'acquisition au Canada, des choix relatifs à la TPS/TVH ou des attestations provinciales : voyez Acheter une entreprise existante.
• Vous êtes un citoyen américain ou un titulaire de la carte verte qui vit déjà au Canada : voyez Propriétaires américains de sociétés canadiennes.
• Le vendeur ou un associé canadien garde le contrôle, ou vous posséderez la société en vivant à l'étranger : le statut de SPCC et les paiements qui vous sont versés fonctionnent différemment; voyez Propriétaires non-résidents d'une société canadienne.
• Vous êtes Canadien et vous achetez aux États-Unis : voyez Entreprise américaine achetée par un Canadien.
• La cible est une société de personnes ou une entreprise individuelle, ou la convention d'achat fait intervenir une SRI, une dette d'acquisition, un choix ou un transfert ultérieur : prévoyez un examen fiscal transfrontalier avant de signer, avec la lettre d'intention, les documents de l'entité, l'organigramme de propriété, le prix et le plan de financement.