Cidadão dos EUA comprando empresa canadense: quem deve comprar?

Um cidadão dos EUA pode comprar uma empresa no Canadá?

Um cidadão, residente ou empresa dos EUA pode adquirir uma empresa canadense, mas é preciso verificar as exigências para investimento estrangeiro antes do fechamento. A estrutura tributária e a autorização legal são questões separadas.

A Investment Canada Act geralmente exige que quem não é canadense e adquire o controle de uma empresa canadense existente apresente uma notificação ou um pedido de análise, a menos que se aplique uma isenção; a análise de segurança nacional pode abranger investimentos de qualquer tamanho (ISED: Investment Canada Act). A notificação pode ser entregue antes do fechamento ou em até 30 dias após a implementação, mas um investimento sujeito a análise não pode ser concluído até ser analisado e considerado provavelmente de benefício líquido para o Canadá, salvo exceções limitadas (seções 12 e 16). Uma alteração ainda não em vigor (S.C. 2024, c. 4) exigiria a entrega antes do fechamento para um negócio com atividade prescrita. Um advogado canadense define qual caminho se aplica, junto com restrições setoriais, regras de concorrência, licenças e autorização de trabalho; esta página não avalia a aprovação.

Devo comprar pessoalmente, por meio da minha empresa dos EUA, de uma corporação canadense ou de uma LLC dos EUA?

O comprador define quem faz declarações nos EUA, quanto o Canadá retém sobre os dividendos pagos a você e se o IRS ignora ou não a entidade. Seja qual for o comprador, a empresa canadense não é uma corporação privada sob controle canadense (CCPC) enquanto não residentes do Canadá a controlarem (veja abaixo).

Uma corporação canadense comum geralmente é uma corporação para os EUA, e o padrão de uma LLC dos EUA depende de seus proprietários (26 CFR 301.7701-2; 26 CFR 301.7701-3). Os exemplos arquivados da CRA tratam uma LLC dos EUA como corporação, e a CRA não reconhece uma LLC fiscalmente transparente como residente para fins do tratado, embora o artigo IV(6) possa dar benefícios do tratado aos membros dela que são residentes nos EUA (CRA: orientação técnica arquivada; CRA: parágrafo 89).

Minha corporação canadense continuará sendo uma CCPC?

Uma corporação canadense controlada, direta ou indiretamente, por não residentes não pode ser uma CCPC, a categoria de empresa privada que pode pedir a dedução federal para pequenas empresas.

Uma nova holding canadense não restabelece o status de CCPC enquanto o controle por não residentes continuar por meio dela. Uma corporação também deixa de ser CCPC se todas as ações detidas por não residentes e por corporações de capital aberto, contadas como se fossem de uma só pessoa, a controlariam; assim, compradores dos EUA sem relação entre si que, juntos, detêm o controle também encerram o status de CCPC. Se você compra uma participação minoritária e residentes no Canadá, como o vendedor ou um sócio, mantêm o controle, a empresa pode continuar sendo CCPC; direitos das ações, opções e acordos podem transferir o controle e precisam ser revisados (CRA: tipos de corporação; Income Tax Act, seção 125(7)).

A dedução federal para pequenas empresas exige o status de CCPC durante todo o ano fiscal. Sobre a renda de atividade empresarial ativa de até C$500.000, a alíquota federal é 9% com a dedução e 15% sem ela; o tratamento provincial precisa de uma verificação própria (seção 125(1)). A compra do controle encerra o ano fiscal da empresa adquirida imediatamente antes do fechamento, assim como uma mudança posterior apenas no status de CCPC; e um fim de exercício da empresa adquirida que ocorreria em até 7 dias antes do fechamento pode ser movido para a data do fechamento por opção na declaração desse ano (seção 249; seção 251.2(2)).

Sobre residência, status de CCPC e pagamentos a um proprietário no exterior, veja corporação canadense com proprietário que mora fora do Canadá.

Devo comprar ações ou ativos, e os EUA podem tratar ações como ativos?

Comprar ações faz de você o proprietário de uma corporação estrangeira para os EUA, com declarações próprias; comprar ativos faz de você, ou da sua empresa canadense, o proprietário do negócio. Exceto no caso de uma ULC (empresa de responsabilidade ilimitada, veja abaixo), só um comprador corporativo pode pedir que os EUA tratem a compra de ações como compra de ativos, por meio da opção da seção 338(g), e, para uma empresa canadense adquirida, isso exige antes uma análise completa.

Se a sua corporação canadense compra os ativos, ela passa a ser a proprietária deles, e você ou a sua controladora dos EUA continua com ações estrangeiras. A opção da seção 338(g) trata a empresa adquirida como se vendesse os seus ativos e uma nova corporação como se os comprasse.

A opção da seção 338 exige um comprador corporativo que adquira, em um período de 12 meses, pelo menos 80% tanto do poder de voto quanto do valor das ações. Uma compra feita pessoalmente não se qualifica, mesmo que as ações depois sejam transferidas para uma empresa (IRS: instruções do Form 8023).

A corporação compradora a entrega até o 15º dia do 9º mês que começa depois do mês da data de aquisição, e a opção não pode ser revogada; uma corporação compradora estrangeira qualificada, que não esteja sujeita ao imposto dos EUA, pode ter um prazo maior (26 CFR 1.338-2(d) e (e)). A renda e os lucros da venda presumida chegam aos acionistas da empresa adquirida por regras como as seções 951 e 1248; por isso, o efeito depende de quem era o proprietário da empresa adquirida e de ela ser ou não uma corporação estrangeira controlada (controlled foreign corporation) (26 CFR 1.338-9(b)). Uma opção feita nos EUA não muda o custo-base fiscal no Canadá, e a seção 901(m) trata a opção da seção 338 como uma aquisição de ativos coberta (covered asset acquisition); assim, parte do imposto canadense sobre a renda protegida pelo aumento do custo-base nos EUA pode ser negada como crédito por imposto estrangeiro dos EUA (26 U.S.C. 901(m)).

Para as consequências no Canadá de comprar ações ou ativos, as opções de GST/HST (imposto federal sobre bens e serviços do Canadá), as certidões provinciais (inclusive em Quebec) e a preparação, veja comprar uma empresa no Canadá: ações, ativos e impostos.

Quais formulários dos EUA podem ser exigidos depois do fechamento?

As declarações dos EUA seguem a situação fiscal nos EUA e a cadeia de propriedade, e não o rótulo canadense do negócio: um titular de green card ou outro residente fiscal dos EUA pode precisar dos mesmos formulários que um cidadão.

Essas declarações informativas geralmente são entregues junto com a declaração dos EUA correspondente; o FBAR é uma entrega separada ao Tesouro dos EUA. A falta do Form 5471 pode gerar uma multa inicial de US$10.000 por período contábil anual de cada corporação estrangeira, conforme a seção 6038, mesmo quando o cálculo do imposto de renda não resulta em saldo a pagar (IRS: multas do Form 5471).

Um proprietário residente fiscal dos EUA também pode dever imposto dos EUA sobre os lucros de uma corporação canadense antes de qualquer distribuição (IRS: informação de renda no Form 5471). Para um cidadão dos EUA que mora no Canadá, veja cidadão dos EUA com empresa no Canadá: regras do IRS; para as categorias do Form 5471 e as regras de renda de empresas estrangeiras, veja empresas estrangeiras de proprietários dos EUA.

Uma ULC de Nova Escócia, Alberta ou Colúmbia Britânica é diferente?

Sim. Uma empresa canadense de responsabilidade ilimitada (unlimited liability company, ou ULC) é aquela cujos acionistas respondem sem limite pelas dívidas dela: em Alberta, de forma solidária, e um ex-acionista pode ser cobrado durante 2 anos após deixar a empresa (Business Corporations Act, seção 15.2); em Nova Escócia, em caso de liquidação, e um membro que saiu um ano ou mais antes do início dela não responde (Companies Act, seção 135). Consulte a lei da província da empresa adquirida. Por padrão, o IRS pode ignorá-la ou tratá-la como sociedade de pessoas, enquanto o Canadá continua a tratá-la como corporação, o que pode mudar as declarações nos EUA e o alívio do tratado.

O regulamento exclui da lista de corporações automáticas a ULC de Nova Escócia e qualquer outra empresa canadense cujos proprietários tenham todos responsabilidade ilimitada pela lei federal ou provincial; por isso, uma ULC de Alberta ou da Colúmbia Britânica depende dos termos de responsabilidade dela. Uma regra histórica ou uma opção no Form 8832 pode substituir os padrões. Cada proprietário, ou um diretor, gerente ou membro autorizado, assina a opção; ela pode ter efeito até 75 dias antes da entrega ou até 12 meses depois dela, e geralmente impede outra opção por 60 meses (26 CFR 301.7701-2(b)(8)(ii); 26 CFR 301.7701-3(b)(2) e (c)).

Quando um único proprietário dos EUA compra todas as ações de uma ULC cuja classificação nos EUA nunca teve importância, a ULC geralmente é desconsiderada. Assim, os EUA veem uma compra de ativos, enquanto o Canadá vê uma compra de ações; é uma aquisição de ativos coberta (covered asset acquisition) pela seção 901(m), e o formulário anual dos EUA geralmente é o Form 8858, e não o Form 5471 (26 CFR 301.7701-3(d); 26 U.S.C. 901(m)).

O artigo IV(7)(b) pode negar o benefício do tratado sobre um pagamento de uma ULC quando os EUA tratam o pagamento de forma diferente de como o tratariam se a ULC não fosse fiscalmente transparente. Os exemplos arquivados de 2011 da CRA descrevem casos de tratamento equivalente em que a regra não se aplica; assim, o resultado depende do pagamento concreto (CRA: Technical News n.º 44; tratado, artigo IV). Para a escolha entre filial e subsidiária canadense depois do fechamento, e para a armadilha da ULC, veja empresa dos EUA no Canadá: filial ou subsidiária?.

Como financiar a compra e retirar dinheiro da empresa?

Você pode financiar a empresa canadense com capital próprio ou com empréstimos seus ou da sua empresa dos EUA, e cada forma é tributada de modo diferente. Os juros do empréstimo podem ser dedutíveis no Canadá dentro de limites que incluem a subcapitalização (thin capitalization), e os juros comuns pagos a um residente qualificado dos EUA geralmente são isentos de retenção no Canadá; os dividendos não são dedutíveis e têm as alíquotas de retenção abaixo.

A regra de subcapitalização do Canadá pode negar a dedução de uma parte dos juros de dívidas com não residentes específicos quando a relação legal entre dívida e patrimônio líquido passa de 1,5:1. Um acionista específico geralmente possui pelo menos 25% dos votos ou do valor das ações, sozinho ou com pessoas com quem tenha relação de dependência (non-arm's-length). Pelas definições legais de média e de patrimônio líquido, o preço da aquisição não é automaticamente o patrimônio líquido do devedor (Income Tax Act, seção 18(4)–(5)).

Os juros negados pela regra de subcapitalização podem ser tratados como dividendo para fins de retenção de não residentes (seção 214(16)). Cumprir a relação não garante a dedutibilidade por todas as outras regras, inclusive o limite de juros e despesas de financiamento excessivos da seção 18.2. Esse limite não se aplica a um grupo cujos juros líquidos e despesas de financiamento sejam de C$1.000.000 ou menos, mas uma corporação que não é CCPC não pode usar a exclusão separada para CCPC.

Os tetos vêm do artigo X, e o tratamento dos juros, do artigo XI; nenhum deles define o imposto de renda dos EUA. Os tetos não valem para participações ligadas de fato ao estabelecimento permanente do beneficiário no Canadá, caso em que se aplica o artigo VII. Também é preciso cumprir os requisitos de residência, de beneficiário final e as regras do tratado sobre quem tem direito aos benefícios (tratado entre o Canadá e os EUA; seção 212).

A CRA recomenda que quem paga colete as informações do Form NR301, NR302 ou NR303 antes de aplicar uma alíquota reduzida do tratado, e quem paga se baseia na residência indicada no formulário, e não no endereço postal. Se a retenção for menor que a devida, a CRA pode lançar o imposto contra quem paga, contra quem recebe ou contra ambos (CRA: documentação do tratado), e os administradores da empresa pagadora, o que pode incluir você, podem ser solidariamente responsáveis, sujeito a condições e a uma defesa de diligência devida (due diligence), até dois anos após deixarem o cargo (seção 215(6); seção 227.1). Sobre comprovação, o informe NR4 (informe de pagamentos a não residentes) e prazos, veja corporação canadense com proprietário que mora fora do Canadá.

E se eu moro no Canadá ou vou me mudar para lá para dirigir o negócio?

Mudar-se para o Canadá não encerra a obrigação de um cidadão dos EUA ou titular de green card de declarar a renda mundial aos EUA. A residência fiscal no Canadá depende dos vínculos residenciais; por isso, a residência e a data prevista da mudança influenciam a escolha do comprador (IRS: cidadãos no exterior; CRA: recém-chegados). Se os dois países tratam você como residente, o artigo IV(2) do tratado define sua residência para fins do tratado, nesta ordem: moradia permanente, vínculos pessoais e econômicos mais estreitos, residência habitual, cidadania e, por fim, acordo entre as autoridades fiscais. Isso decide se os tetos de dividendos acima se aplicam a você (tratado, artigo IV).

Uma corporação canadense que pertence a uma pessoa física pode cumprir as condições de CCPC enquanto você é residente no Canadá, mesmo que continue sendo cidadão dos EUA. Se uma corporação dos EUA é proprietária da empresa canadense, o teste de CCPC enxerga um controlador não residente, e a mudança da pessoa física não altera automaticamente a residência da controladora; por isso, a empresa geralmente não é uma CCPC (CRA: condições para ser CCPC).

Para a situação das declarações pessoais, veja americanos no Canadá: como declarar impostos nos dois países.

O que devo verificar antes de assinar, e posso trocar o comprador depois?

O comprador, a forma da compra, o financiamento e as opções fiscais normalmente são definidos antes da assinatura do contrato de compra, porque trocar o comprador depois é uma transferência à parte, com consequências fiscais e declarações próprias.

1. Identifique a empresa adquirida. Documentos de constituição, direitos das ações, organograma de propriedade e eventuais opções de classificação nos EUA.
2. Identifique o que está sendo vendido. Carta de intenção, alocação do preço, dívidas assumidas e a residência fiscal do vendedor.
3. Obtenha os registros. Demonstrações financeiras, declarações de imposto, avisos de lançamento (assessments), custo-base fiscal dos ativos, empréstimos de acionistas e registros do ano do fechamento para as declarações dos EUA.
4. Mapeie o financiamento. Cada devedor, credor, subscrição de capital e pagamento ao vendedor, com as condições dos empréstimos e as distribuições planejadas.
5. Distribua as tarefas do fechamento. Quem documenta o comprador, as consequências da CCPC, qualquer decisão sobre a seção 338, a elegibilidade ao tratado, quem entrega as declarações informativas e as aprovações legais, inclusive a da Investment Canada.

Se o vendedor não é residente no Canadá, o comprador de bem canadense tributável pode ter de pagar o imposto do vendedor (prazo de pagamento: 30 dias após o fim do mês da aquisição): 25% do custo acima do limite de qualquer certificado, no caso de ações e outros bens de capital, e 50% no caso de bens depreciáveis e imóveis que não são bens de capital. Um certificado da CRA, ou a falta de motivo para crer, após indagação razoável, que o vendedor é não residente, evita essa obrigação (seção 116; veja venda de imóvel no Canadá por não residente: avisos e certificado).

Uma opção da seção 85, feita em conjunto por quem transfere e pela corporação até o prazo mais antigo de entrega da declaração de imposto de renda de qualquer das partes para o ano da transferência, ou em atraso, dentro de 3 anos, com multa, pode fixar um valor de transferência acordado para bens transferidos a uma corporação canadense tributável, mas não resolve as regras de transferência dos EUA. Se você não é residente no Canadá e depois vende ações da empresa adquirida a uma corporação canadense que você controla ou com a qual, por outro motivo, tem relação de dependência (non-arm's-length), a seção 212.1 pode tratar como dividendo sujeito a retenção a contraprestação que não seja em ações e exceda o capital integralizado (paid-up capital) dessas ações, e pode reduzir o capital integralizado das novas ações; uma opção da seção 85 não afasta essa regra. A transferência para uma empresa dos EUA é uma transferência à parte em cada país, e uma transferência para uma corporação estrangeira pode exigir o Form 926 e a análise da seção 367 (seção 85; seção 212.1; IRS: instruções do Form 926).

Exemplo

Suponha que um cidadão dos EUA residente em Utah está comprando todas as ações de uma empresa operacional canadense comum por C$1.000.000. Todos os valores abaixo são ilustrativos, em dólares canadenses; nenhum imposto de renda é calculado.

Uma nova corporação canadense de aquisição, colocada entre o comprador e a empresa adquirida, continua controlada por um não residente; por isso, não é CCPC e não tem a dedução para pequenas empresas.

Suponha que a corporação de aquisição tenha C$400.000 de patrimônio líquido pela definição de subcapitalização e um empréstimo de C$600.000 do comprador. Uma dívida de C$600.000 é exatamente 1,5 vez o patrimônio líquido; portanto, nenhum juro é negado pela regra de subcapitalização. Se, em vez disso, a média dos saldos máximos mensais do empréstimo fosse de C$800.000 (para custos de fechamento e capital de giro), com o patrimônio líquido igual, a média passaria em C$200.000 o limite de C$600.000, o que equivale a um quarto da dívida. Com juros de 6%, ou C$48.000 no ano, um quarto (C$12.000) não é dedutível e é tratado como dividendo para fins de retenção, e não como juros isentos. Outras limitações de juros ainda precisam ser revisadas, inclusive a da seção 18.2.

E no seu caso?

• Você precisa dos impostos da aquisição no Canadá, de opções de GST/HST ou de certidões provinciais: veja comprar uma empresa no Canadá: ações, ativos e impostos.
• Você é cidadão dos EUA ou titular de green card e já mora no Canadá: veja cidadão dos EUA com empresa no Canadá: regras do IRS.
• O vendedor ou um sócio canadense mantém o controle, ou você será proprietário da empresa morando no exterior: o status de CCPC e os pagamentos a você funcionam de outro modo; veja corporação canadense com proprietário que mora fora do Canadá.
• Você é canadense e vai comprar nos EUA: veja canadense comprando empresa nos EUA.
• A empresa adquirida é uma sociedade de pessoas ou uma empresa individual, ou o contrato envolve uma ULC, dívida de aquisição, uma opção fiscal ou uma transferência posterior: agende uma revisão tributária entre países antes de assinar, levando a carta de intenção, os documentos da entidade, o organograma de propriedade, o preço e o plano de financiamento.