Người Hoa Kỳ mua doanh nghiệp Canada: ai nên đứng ra mua?

Công dân Hoa Kỳ có thể mua một doanh nghiệp ở Canada không?

Công dân, người cư trú hoặc công ty Hoa Kỳ có thể mua lại một doanh nghiệp Canada, nhưng phải kiểm tra các yêu cầu về đầu tư nước ngoài trước khi hoàn tất. Cơ cấu thuế và sự cho phép về pháp lý là hai việc riêng.

Investment Canada Act nói chung yêu cầu người không phải người Canada giành quyền kiểm soát một doanh nghiệp Canada hiện có phải nộp thông báo hoặc đơn xin xét duyệt, trừ khi được miễn; việc xét duyệt an ninh quốc gia có thể áp dụng cho khoản đầu tư ở bất kỳ quy mô nào (ISED: Investment Canada Act). Có thể nộp thông báo trước khi hoàn tất giao dịch hoặc trong vòng 30 ngày sau khi thực hiện, nhưng khoản đầu tư thuộc diện phải xét duyệt không được thực hiện cho đến khi được xét duyệt và nhận định là có khả năng mang lại lợi ích ròng cho Canada, ngoại trừ một số trường hợp hạn chế (sections 12 and 16). Một sửa đổi chưa có hiệu lực (S.C. 2024, c. 4) sẽ yêu cầu nộp trước khi hoàn tất đối với doanh nghiệp có hoạt động theo quy định. Luật sư Canada xác định quy trình nào áp dụng, cùng các hạn chế theo ngành, quy tắc cạnh tranh, giấy phép và quyền làm việc; trang này không đánh giá việc phê duyệt.

Tôi nên mua với tư cách cá nhân, qua công ty Hoa Kỳ của tôi, qua một công ty Canada hay qua một LLC Hoa Kỳ?

Bên mua quyết định ai phải khai thuế ở Hoa Kỳ, Canada khấu trừ bao nhiêu trên cổ tức trả cho bạn, và IRS có bỏ qua pháp nhân đó hay không. Dù bạn chọn bên mua nào, công ty Canada cũng không phải là công ty tư nhân do người Canada kiểm soát (CCPC) khi người không cư trú Canada kiểm soát nó (xem bên dưới).

Công ty Canada thông thường nói chung là một công ty theo thuế Hoa Kỳ, còn cách phân loại mặc định của LLC Hoa Kỳ tùy vào các chủ sở hữu (26 CFR 301.7701-2; 26 CFR 301.7701-3). Các ví dụ lưu trữ của CRA coi LLC Hoa Kỳ là một công ty, và CRA không công nhận LLC trong suốt về thuế (fiscally transparent) là người cư trú theo hiệp định, dù Điều IV(6) có thể cho các thành viên cư trú tại Hoa Kỳ của LLC hưởng quyền lợi theo hiệp định (CRA: hướng dẫn kỹ thuật lưu trữ; CRA: paragraph 89).

Công ty Canada của tôi có còn là CCPC không?

Một công ty Canada do người không cư trú kiểm soát, trực tiếp hoặc gián tiếp, không thể là CCPC, tức loại công ty tư nhân được hưởng khoản khấu trừ doanh nghiệp nhỏ của liên bang.

Một công ty holding mới của Canada không khôi phục tư cách CCPC khi quyền kiểm soát của người không cư trú vẫn tiếp tục thông qua công ty đó. Công ty cũng không đạt điều kiện nếu toàn bộ cổ phần do người không cư trú và công ty đại chúng nắm giữ, được tính như của một người, sẽ có quyền kiểm soát nó; vì vậy, các bên cùng mua ở Hoa Kỳ không có quan hệ với nhau nhưng cùng nắm quyền kiểm soát cũng làm mất tư cách CCPC. Nếu bạn mua một phần thiểu số và người cư trú Canada, như bên bán hoặc một đối tác, vẫn giữ quyền kiểm soát, công ty có thể vẫn là CCPC; quyền gắn với cổ phần, quyền chọn và các thỏa thuận có thể làm chuyển quyền kiểm soát và cần được xem xét (CRA: các loại hình công ty; Income Tax Act, section 125(7)).

Khoản khấu trừ doanh nghiệp nhỏ của liên bang đòi hỏi có tư cách CCPC suốt năm tính thuế. Trên tối đa C$500.000 đầu tiên của thu nhập từ hoạt động kinh doanh chủ động, thuế suất liên bang là 9% khi có khoản khấu trừ và 15% khi không có; cách xử lý ở cấp tỉnh bang cần kiểm tra riêng (section 125(1)). Việc mua quyền kiểm soát kết thúc năm tính thuế của công ty mục tiêu ngay trước khi hoàn tất, và việc thay đổi tư cách CCPC đơn thuần cũng vậy; nếu ngày kết thúc năm của công ty mục tiêu rơi vào trong khoảng 7 ngày trước khi hoàn tất, có thể chuyển ngày đó sang ngày hoàn tất bằng một lựa chọn trong tờ khai của năm đó (section 249; section 251.2(2)).

Về tình trạng cư trú, tư cách CCPC và các khoản trả cho chủ sở hữu ở nước ngoài, xem Chủ sở hữu không cư trú của công ty Canada.

Nên mua cổ phần hay tài sản, và Hoa Kỳ có thể coi việc mua cổ phần như mua tài sản không?

Mua cổ phần khiến bạn trở thành chủ sở hữu một công ty nước ngoài theo quy định Hoa Kỳ, với các hồ sơ phải nộp riêng; mua tài sản khiến bạn, hoặc công ty Canada của bạn, trở thành chủ sở hữu doanh nghiệp. Ngoài ULC (xem bên dưới), chỉ bên mua là công ty mới có thể yêu cầu Hoa Kỳ coi việc mua cổ phần là mua tài sản, thông qua lựa chọn theo section 338(g), và với công ty Canada mục tiêu thì việc đó cần được xem xét đầy đủ trước.

Nếu công ty Canada của bạn mua tài sản, công ty sở hữu các tài sản đó còn bạn hoặc công ty mẹ Hoa Kỳ của bạn vẫn sở hữu cổ phần nước ngoài. Lựa chọn theo section 338(g) coi công ty mục tiêu như đã bán tài sản của mình và một công ty mới như đã mua chúng.

Lựa chọn theo section 338 đòi hỏi bên mua là công ty mua ít nhất 80% cả quyền biểu quyết lẫn giá trị cổ phiếu trong vòng 12 tháng. Mua với tư cách cá nhân không đủ điều kiện, kể cả khi cổ phần sau đó được chuyển vào một công ty (IRS: hướng dẫn Form 8023).

Công ty mua nộp lựa chọn này chậm nhất vào ngày 15 của tháng thứ 9 tính từ sau tháng của ngày mua lại (acquisition date), và không thể thu hồi; công ty mua là công ty nước ngoài đủ điều kiện không chịu thuế Hoa Kỳ có thể có thời hạn dài hơn (26 CFR 1.338-2(d) and (e)). Thu nhập và lợi nhuận từ khoản bán coi như đã xảy ra đến tay cổ đông của công ty mục tiêu qua các quy tắc như sections 951 và 1248, nên tác động tùy vào ai sở hữu công ty mục tiêu và công ty đó có phải là công ty nước ngoài do người Hoa Kỳ kiểm soát (CFC) hay không (26 CFR 1.338-9(b)). Lựa chọn của Hoa Kỳ không làm thay đổi giá gốc tính thuế của Canada, và section 901(m) coi lựa chọn theo section 338 là việc mua lại tài sản thuộc diện áp dụng (covered asset acquisition), nên một phần thuế Canada trên thu nhập mà phần tăng giá gốc theo luật Hoa Kỳ che chắn có thể bị từ chối làm tín thuế nước ngoài của Hoa Kỳ (26 U.S.C. 901(m)).

Về hệ quả thuế của việc mua cổ phần so với mua tài sản tại Canada, các lựa chọn GST/HST, thủ tục xin chấp thuận cấp tỉnh bang (kể cả Quebec) và việc thiết lập, xem Mua một doanh nghiệp hiện có tại Canada.

Sau khi hoàn tất, có thể phải nộp những biểu mẫu nào của Hoa Kỳ?

Khai báo tại Hoa Kỳ phụ thuộc vào tình trạng thuế Hoa Kỳ và chuỗi sở hữu, không phụ thuộc vào cách gọi doanh nghiệp ở Canada: người có thẻ xanh hoặc người cư trú về thuế Hoa Kỳ khác có thể cần các biểu mẫu giống như công dân.

Các tờ khai thông tin này nói chung được nộp cùng tờ khai Hoa Kỳ liên quan; FBAR là hồ sơ nộp riêng cho Bộ Tài chính Hoa Kỳ. Không nộp Form 5471 có thể bị phạt ban đầu US$10.000 cho mỗi kỳ kế toán hằng năm của mỗi công ty nước ngoài theo section 6038, kể cả khi phép tính thuế thu nhập không cho ra số thuế phải nộp (IRS: tiền phạt Form 5471).

Chủ sở hữu là đối tượng nộp thuế Hoa Kỳ cũng có thể phải nộp thuế Hoa Kỳ trên thu nhập của một công ty Canada trước khi có bất kỳ khoản phân phối nào (IRS: khai thu nhập trên Form 5471). Với công dân Hoa Kỳ sống ở Canada, xem Chủ sở hữu người Hoa Kỳ của công ty Canada; về các nhóm Form 5471 và quy tắc thu nhập của công ty nước ngoài, xem Chủ sở hữu người Hoa Kỳ của công ty nước ngoài.

ULC của Nova Scotia, Alberta hoặc British Columbia có khác không?

Có. Công ty trách nhiệm vô hạn của Canada, gọi là ULC (unlimited liability company), là công ty mà cổ đông chịu trách nhiệm về nợ của công ty không giới hạn: ở Alberta là liên đới, và cổ đông cũ vẫn có thể bị đòi trong 2 năm sau khi rời đi (Business Corporations Act, s. 15.2); ở Nova Scotia là khi thanh lý, và thành viên đã rời đi từ một năm trở lên trước khi việc thanh lý bắt đầu thì không phải chịu trách nhiệm (Companies Act, s. 135). Hãy kiểm tra luật của tỉnh bang nơi công ty mục tiêu đặt trụ sở. Theo mặc định, IRS có thể bỏ qua ULC hoặc coi nó là hợp danh trong khi Canada vẫn coi nó là công ty, điều này có thể thay đổi hồ sơ phải nộp ở Hoa Kỳ và quyền lợi theo hiệp định.

Quy định loại ULC của Nova Scotia, và mọi công ty Canada khác mà tất cả chủ sở hữu đều chịu trách nhiệm vô hạn theo luật liên bang hoặc tỉnh bang, khỏi danh sách pháp nhân tự động được coi là công ty; vì vậy ULC của Alberta hoặc British Columbia tùy vào điều khoản trách nhiệm của nó, và một quy tắc lịch sử hoặc lựa chọn trên Form 8832 có thể thay thế các mặc định này. Mỗi chủ sở hữu, hoặc một cán bộ điều hành, người quản lý hoặc thành viên được ủy quyền, ký vào lựa chọn; lựa chọn có thể có hiệu lực sớm hơn ngày nộp tối đa 75 ngày hoặc muộn hơn ngày nộp tối đa 12 tháng, và nói chung hạn chế việc chọn lựa chọn khác trong 60 tháng (26 CFR 301.7701-2(b)(8)(ii); 26 CFR 301.7701-3(b)(2) and (c)).

Khi một chủ sở hữu Hoa Kỳ mua toàn bộ cổ phần của một ULC mà cách phân loại thuế tại Hoa Kỳ chưa từng phải xác lập, ULC nói chung bị bỏ qua, nên phía Hoa Kỳ thấy đây là việc mua tài sản trong khi Canada thấy là mua cổ phần, thuộc diện mua lại tài sản theo section 901(m) (covered asset acquisition), và biểu mẫu hằng năm của Hoa Kỳ nói chung là Form 8858 thay vì Form 5471 (26 CFR 301.7701-3(d); 26 U.S.C. 901(m)).

Điều IV(7)(b) có thể từ chối quyền lợi hiệp định đối với khoản tiền do ULC trả khi Hoa Kỳ xử lý khoản tiền khác với cách sẽ xử lý nếu ULC không phải là pháp nhân trong suốt về thuế. Các ví dụ năm 2011 được lưu trữ của CRA mô tả những trường hợp xử lý tương đương mà quy định này không áp dụng, nên kết quả tùy vào khoản thanh toán thực tế (CRA: Technical News No. 44; hiệp định, Điều IV). Về chi nhánh Canada so với công ty con sau khi hoàn tất, và bẫy ULC, xem Doanh nghiệp Hoa Kỳ mở rộng sang Canada.

Tôi nên tài trợ cho việc mua bán và rút tiền ra như thế nào?

Bạn có thể tài trợ cho công ty Canada bằng vốn chủ sở hữu hoặc bằng khoản vay từ bạn hoặc từ công ty Hoa Kỳ của bạn, và hai cách này bị đánh thuế khác nhau. Lãi vay có thể được khấu trừ ở Canada trong những giới hạn bao gồm quy tắc vốn mỏng (thin capitalization), và lãi thông thường trả cho người cư trú Hoa Kỳ đủ điều kiện nói chung được miễn thuế khấu trừ của Canada; cổ tức không được khấu trừ và chịu các mức khấu trừ dưới đây.

Quy tắc vốn mỏng của Canada có thể từ chối một phần lãi trên khoản nợ cho các bên không cư trú được chỉ định khi tỷ lệ nợ trên vốn theo luật vượt quá 1,5:1. Cổ đông được chỉ định nói chung sở hữu ít nhất 25% số phiếu hoặc giá trị cổ phần, riêng lẻ hoặc cùng những người không giao dịch độc lập (arm's length). Theo các định nghĩa luật về số trung bình và vốn chủ sở hữu, giá mua không tự động là vốn chủ sở hữu của bên vay (Income Tax Act, section 18(4)–(5)).

Khoản lãi bị từ chối theo quy tắc vốn mỏng có thể bị coi là cổ tức để tính thuế khấu trừ cho người không cư trú (section 214(16)). Đạt tỷ lệ này không có nghĩa là khoản lãi được khấu trừ theo mọi quy tắc khác, kể cả giới hạn về lãi và chi phí tài trợ quá mức trong section 18.2. Giới hạn đó không áp dụng cho nhóm có lãi ròng và chi phí tài trợ ròng từ C$1.000.000 trở xuống, nhưng công ty không phải là CCPC thì không dùng được ngoại lệ riêng dành cho CCPC.

Các mức trần đến từ Điều X và cách xử lý lãi đến từ Điều XI; cả hai đều không quyết định thuế thu nhập Hoa Kỳ. Các mức trần không áp dụng cho khoản nắm giữ gắn trực tiếp với cơ sở thường trú tại Canada của người nhận, khi đó Điều VII áp dụng. Người nhận cũng phải đáp ứng điều kiện về cư trú, chủ sở hữu thực hưởng và các quy tắc của hiệp định về ai đủ điều kiện (Hiệp định Canada–Hoa Kỳ; section 212).

CRA khuyến nghị bên trả tiền thu thập thông tin trên Form NR301, NR302 hoặc NR303 trước khi áp dụng mức thuế hiệp định thấp hơn, và bên trả dựa vào nơi cư trú ghi trên biểu mẫu, không dựa vào địa chỉ nhận thư. Nếu khấu trừ thiếu, CRA có thể ấn định thuế đối với bên trả, bên nhận hoặc cả hai (CRA: hồ sơ hiệp định), và các giám đốc của bên trả, kể cả bạn, có thể phải cùng chịu trách nhiệm, tùy điều kiện và có thể viện dẫn việc đã thẩm định cẩn trọng để bào chữa, cho đến hai năm sau khi rời chức vụ (section 215(6); section 227.1). Về chứng từ, khai báo NR4 và các hạn nộp, xem Chủ sở hữu không cư trú của công ty Canada.

Nếu tôi sống ở Canada hoặc sẽ chuyển đến đó để điều hành doanh nghiệp thì sao?

Việc chuyển đến Canada không chấm dứt nghĩa vụ khai thu nhập toàn cầu tại Hoa Kỳ của công dân Hoa Kỳ hoặc người có thẻ xanh. Tình trạng cư trú về thuế tại Canada tùy vào các mối ràng buộc cư trú, nên nơi cư trú và ngày dự kiến chuyển đến ảnh hưởng đến việc chọn bên mua (IRS: công dân ở nước ngoài; CRA: người mới đến). Nếu cả hai nước đều coi bạn là người cư trú, Điều IV(2) của hiệp định xác định nơi cư trú theo hiệp định của bạn theo thứ tự: nơi ở thường trú, mối quan hệ cá nhân và kinh tế chặt chẽ hơn, nơi sống quen thuộc, quốc tịch, rồi thỏa thuận giữa hai cơ quan thuế. Điều đó quyết định các mức trần cổ tức nêu trên có áp dụng cho bạn hay không (hiệp định, Điều IV).

Một công ty Canada do cá nhân sở hữu có thể đáp ứng điều kiện CCPC khi bạn là người cư trú Canada, kể cả khi bạn vẫn là công dân Hoa Kỳ. Nếu một công ty Hoa Kỳ sở hữu công ty Canada, phép thử CCPC thấy người kiểm soát là người không cư trú, và việc cá nhân bạn chuyển đi không tự động làm thay đổi nơi cư trú của công ty mẹ, nên công ty Canada nói chung không phải là CCPC (CRA: điều kiện CCPC).

Về cách khai thuế cá nhân của bạn, xem Người Hoa Kỳ sống ở Canada.

Tôi nên hỏi gì trước khi ký, và sau này có thể đổi bên mua không?

Bên mua, hình thức mua, nguồn vốn và các lựa chọn thường được chốt trước khi ký hợp đồng mua bán, vì đổi bên mua về sau là một lần chuyển nhượng riêng với hệ quả thuế và nghĩa vụ báo cáo riêng.

1. Xác định công ty mục tiêu. Hồ sơ thành lập, quyền của cổ phần, sơ đồ sở hữu và mọi lựa chọn phân loại thuế tại Hoa Kỳ.
2. Xác định thứ được bán. Thư ý định, cách phân bổ giá, các khoản nợ được nhận và nơi cư trú về thuế của bên bán.
3. Thu thập hồ sơ. Báo cáo tài chính, tờ khai thuế, thông báo ấn định thuế, giá gốc tính thuế của tài sản, khoản vay của cổ đông và hồ sơ năm hoàn tất để khai báo tại Hoa Kỳ.
4. Lập sơ đồ nguồn vốn. Từng bên vay, bên cho vay, phần vốn góp và khoản trả cho bên bán, kèm điều khoản vay và các khoản phân phối dự kiến.
5. Phân công việc khi hoàn tất. Ai lập hồ sơ cho bên mua, hệ quả CCPC, mọi quyết định theo section 338, tư cách hưởng hiệp định, người nộp các tờ khai thông tin và các phê duyệt pháp lý, kể cả Investment Canada.

Nếu bên bán không cư trú tại Canada, bên mua tài sản chịu thuế của Canada (taxable Canadian property) có thể phải nộp thuế thay cho bên bán, đến hạn 30 ngày sau khi kết thúc tháng mua lại: 25% giá mua vượt quá hạn mức trên giấy chứng nhận đối với cổ phần và tài sản vốn khác, 50% đối với tài sản khấu hao và bất động sản không phải tài sản vốn. Giấy chứng nhận của CRA, hoặc việc không có lý do để tin sau khi hỏi hợp lý rằng bên bán là người không cư trú, giúp tránh khoản này (section 116; xem Người không cư trú bán tài sản tại Canada).

Lựa chọn theo section 85, do bên chuyển nhượng và công ty cùng thực hiện chậm nhất vào hạn nộp tờ khai thuế thu nhập sớm nhất của một trong hai bên cho năm chuyển nhượng hoặc nộp trễ trong vòng 3 năm kèm tiền phạt, có thể ấn định số tiền chuyển nhượng đã thỏa thuận cho tài sản chuyển vào một công ty Canada chịu thuế, nhưng không giải quyết các quy tắc chuyển nhượng của Hoa Kỳ. Nếu bạn không cư trú tại Canada và sau đó bán cổ phần của công ty mục tiêu cho một công ty Canada do bạn kiểm soát hoặc mà bạn không giao dịch độc lập (arm's length) với nó, section 212.1 có thể coi khoản đối giá không phải cổ phần vượt quá vốn đã góp của các cổ phần đó là cổ tức chịu thuế khấu trừ và có thể làm giảm vốn đã góp của các cổ phần mới; lựa chọn theo section 85 không loại bỏ điều đó. Việc chuyển vào một công ty Hoa Kỳ là một lần chuyển nhượng riêng ở mỗi nước, và việc chuyển cho một công ty nước ngoài có thể cần Form 926 và phân tích theo section 367 (section 85; section 212.1; IRS: hướng dẫn Form 926).

Ví dụ

Giả sử một công dân Hoa Kỳ cư trú tại Utah đang mua toàn bộ cổ phần của một công ty Canada hoạt động thông thường với giá C$1.000.000. Mọi số tiền dưới đây là đô la Canada minh họa; không tính thuế thu nhập.

Một công ty mua lại mới của Canada nằm giữa bên mua và công ty mục tiêu vẫn do người không cư trú kiểm soát, nên không phải là CCPC và không được hưởng khoản khấu trừ doanh nghiệp nhỏ.

Giả sử công ty mua lại có C$400.000 vốn chủ sở hữu theo định nghĩa của quy tắc vốn mỏng và một khoản vay C$600.000 từ bên mua. Khoản nợ C$600.000 đúng bằng 1,5 lần vốn chủ sở hữu, nên không có khoản lãi nào bị từ chối theo quy tắc vốn mỏng. Nếu thay vào đó số dư đỉnh hằng tháng của khoản vay trung bình là C$800.000 (cho chi phí hoàn tất và vốn lưu động), với vốn chủ sở hữu không đổi, mức trung bình sẽ vượt giới hạn C$600.000 là C$200.000, bằng một phần tư khoản nợ. Với lãi suất 6%, tức C$48.000 cho cả năm, một phần tư (C$12.000) không được khấu trừ và bị coi là cổ tức để tính thuế khấu trừ thay vì là khoản lãi được miễn. Các giới hạn lãi khác vẫn cần xem xét, kể cả section 18.2.

Trường hợp của bạn có khác không?

• Bạn cần biết về các loại thuế khi mua lại tại Canada, lựa chọn GST/HST hoặc thủ tục chấp thuận cấp tỉnh bang: xem Mua một doanh nghiệp hiện có.
• Bạn là công dân Hoa Kỳ hoặc người có thẻ xanh đang sống ở Canada: xem Chủ sở hữu người Hoa Kỳ của công ty Canada.
• Bên bán hoặc một đối tác người Canada giữ quyền kiểm soát, hoặc bạn sẽ sở hữu công ty khi sống ở nước ngoài: tư cách CCPC và các khoản trả cho bạn vận hành khác đi; xem Chủ sở hữu không cư trú của công ty Canada.
• Bạn là người Canada và mua doanh nghiệp ở Hoa Kỳ: xem Người Canada mua doanh nghiệp Hoa Kỳ.
• Công ty mục tiêu là hợp danh hoặc doanh nghiệp một chủ, hoặc thỏa thuận có liên quan đến ULC, khoản nợ mua lại, một lựa chọn hoặc một lần chuyển nhượng sau này: hãy sắp xếp một buổi rà soát thuế xuyên biên giới trước khi ký, kèm thư ý định, hồ sơ pháp nhân, sơ đồ sở hữu, giá và kế hoạch nguồn vốn.