אופציות בסטארט-אפ קנדי: המס האמריקאי לתושבי ארה״ב

איך ארה״ב ממסה אופציות מסטארט-אפ קנדי?

תושב ארה״ב ממוסה על אופציות מחברה קנדית לפי אותם כללים אמריקאיים שחלים על אופציות מחברה אמריקאית. מדינת החברה אינה משנה את התשובה; סוג האופציה ויחסי העבודה שלכם הם שקובעים. רוב האופציות בסטארט-אפים קנדיים הן אופציות שאינן סטטוטוריות (NSO): דבר אינו ממוסה בהענקה או בהבשלה, וההפרש בעת הניצול (שווי המניה פחות מחיר הניצול) הוא הכנסה רגילה (פרסום 525; ⁦26 CFR 1.83-7⁩).

הכללים הכלליים של ISO ו-⁠NSO מפורטים בניצול אופציות בסטארט-אפ. אופציה קנדית אינה פשוטה כאשר:

• עבדתם בקנדה בין ההענקה לניצול. שתי המדינות עשויות למסות חלק מאותו הפרש.
• החברה קוראת להן ISO. תוכנית שנכתבה לפי הכללים הקנדיים אולי אינה עומדת בסעיף 422, והשם לבדו אינו הופך אותן ל-⁠ISO.
• אתם עובדים דרך מעסיק רשום או כקבלנים עצמאיים. יחס של ISO דורש בדרך כלל העסקה ישירה, וייתכן שאיש לא ידווח לכם על ההכנסה.
• אתם מחזיקים במניות אחרי הניצול. מניות של חברה זרה יכולות להביא איתן שאלות של טופס 8938 ו-⁠PFIC.

הכינו: את מסמך התוכנית, את מכתב ההענקה (סוג האופציה, תאריך ההענקה, מחיר הניצול, הבשלה), את הסכם העבודה, הקבלנות או המעסיק הרשום, את אישור כל ניצול עם שווי המניה ששימש, את שער החליפין לכל תאריך, כל טופס מס קנדי, וספירה של הימים שעבדתם בכל מדינה מההענקה ועד הניצול.

האם חברה קנדית יכולה להעניק ISO, או שהן תמיד NSO?

חברה קנדית יכולה להעניק אופציות תמריציות (ISO): תקנות ה-⁠ISO מגדירות “corporation” ככולל חברה זרה (⁦26 CFR 1.421-1(i)⁩). האופציות הן ISO רק אם התוכנית וכל הענקה עומדות בכל התנאים של סעיף 422. אם אחד מהם לא מתקיים, הן NSO.

על בעלי מניות גדולים חלות מגבלות מחיר ותקופה מחמירות יותר. ISO שהופכות לניתנות לניצול לראשונה בשנה קלנדרית אחת מעל ⁦US$100,000⁩ של שווי מניות (נמדד בהענקה) נחשבות NSO. אם מכתב ההענקה אינו כולל את הביטוי “incentive stock option”, שאלו את החברה לפני שאתם רואים באופציות ISO.

האם חשוב שאני עובד דרך מעסיק רשום או כקבלן עצמאי?

כן. ISO חייבת להינתן לעובד של החברה המנפיקה או של חברה קשורה, וההעסקה נבדקת לפי כללי ניכוי מס הכנסה פדרלי במקור (⁦26 CFR 1.421-1(h)⁩). קבלן עצמאי בדרך כלל אינו עובד של הסטארט-אפ הקנדי, ולכן אופציות של קבלן הן NSO. עובד שנשכר דרך מעסיק רשום נמצא בשכר של מישהו אחר, אבל עדיין יכול להיות עובד של הסטארט-אפ לפי המשפט המקובל אם הסטארט-אפ שולט באופן ביצוע העבודה (⁦26 CFR 31.3401(c)-1⁩).

אם אדם הוא עובד תלוי בעובדות של יחסי העבודה ולא רק בחוזה. התייחסו לאופציות דרך מעסיק רשום כאל NSO, אלא אם יש לחברה ניתוח כתוב שמסיק אחרת.

היחסים קובעים גם איך ממוסה ההפרש ב-⁠NSO:

מתי אופציות בסטארט-אפ קנדי ממוסות: בהענקה, בהבשלה או בניצול?

NSO בסטארט-אפ פרטי ממוסות בניצול. אופציה שאינה נסחרת בשוק מבוסס אין לה שווי שאפשר לקבוע בקלות, ולכן היא אינה ממוסה בהענקה או בהבשלה (⁦26 CFR 1.83-7⁩). בניצול, ההפרש הוא הכנסה בשנת המס הזו.

שני דיוקים חלים:

• מניות שטרם הבשילו. אם ניצלתם מוקדם והמניות עדיין כפופות להבשלה, ההכנסה נמדדת בדרך כלל כשהמניות מבשילות, אלא אם הגשתם בחירה לפי ⁦83(b)⁩.
• מחיר מוזל. NSO שהוענקה במחיר ניצול נמוך משווי המניה בהענקה היא תגמול נדחה לפי סעיף 409A, אלא אם חל חריג. אז ההפרש יכול להיות ממוסה לפני הניצול, בתוספת מס נוסף של ⁦20%⁩ וריבית (⁦26 CFR 1.409A-1(b)(5)⁩; ⁦26 U.S.C. 409A(a)(1)⁩). שאלו איך החברה קבעה את המחיר; הערכת שווי קנדית אולי אינה עומדת בכללים האמריקאיים.
• מטבע. דווחו בדולרים אמריקאיים. המירו סכומים בדולרים קנדיים בשער החליפין בתאריך של כל אירוע (כללי המטבע של IRS).

ISO אינן ממוסות בניצול לצורכי המס הרגיל, אבל ההפרש נכנס לחישוב ה-⁠AMT.

האם אפשר להגיש בחירה לפי ⁦83(b)⁩ על אופציות בסטארט-אפ קנדי?

לא, לא על האופציה עצמה. סעיף 83 אינו חל על הענקה של אופציה שאין לה שווי שאפשר לקבוע בקלות (⁦26 U.S.C. 83(e)⁩), ולכן אין על מה לבחור בהענקה.

בחירה לפי ⁦83(b)⁩ זמינה למניות שמקבלים בניצול מוקדם כשהן עדיין לא הבשילו. מגישים אותה תוך 30 ימים מהניצול, והכלל זהה בין אם המנפיקה קנדית ובין אם אמריקאית. בחירה אחרת, לפי סעיף ⁦83(i)⁩, מאפשרת לעובד זכאי לדחות הכנסה מ-⁠NSO עד 5 שנים, אבל רק אם תוכנית החברה מעניקה אופציות לפחות לארבעה מכל חמישה מעובדיה האמריקאים באותם תנאים (⁦26 U.S.C. 83(i)⁩). התזמון, העלות והסיכונים מפורטים בניצול מוקדם של אופציות בסטארט-אפ.

האם ניצול אופציות בסטארט-אפ קנדי יכול ליצור AMT?

רק ISO יוצרות את התאמת ה-⁠AMT של אופציות. כשאתם מנצלים ISO ושומרים את המניות אחרי סוף השנה, ההפרש מתווסף להכנסה בטופס 6251 שורה 2i, אף שהמס הרגיל מתעלם ממנו (הוראות טופס 6251; פרסום 525).

הפרש NSO כבר הוא הכנסה רגילה לצורכי המס הרגיל, ולכן ניצול NSO אינו יוצר את ההתאמה הזו. מכיוון שרוב האופציות בסטארט-אפים קנדיים הן NSO, קבעו קודם את סוג האופציה. אם הן ISO אמיתיות, ראו AMT על אופציות תמריציות לגבי כמה אפשר לנצל לפני שה-⁠AMT מתחיל.

האם קנדה ממסה או מנכה מס במקור כשאני מנצל?

תושב ארה״ב שמעולם לא עבד בקנדה בדרך כלל אינו חייב דבר לקנדה על הניצול. קנדה ממסה הכנסה מעבודה של תושב חוץ רק בגין תפקידים שבוצעו בקנדה (חוק מס הכנסה, סעיף ⁦115(1)(a)(i)⁩), ו-⁠CRA מונה הטבות מאופציות על ניירות ערך כחלק מההכנסה הזו מעבודה ממקור קנדי (⁦T4058⁩).

אם עבדתם בקנדה בחלק מהתקופה, אמנת המס בין קנדה לארצות הברית מחלקת את ההפרש. כל מדינה, כמדינת המקור, רשאית למסות את החלק מההכנסה השווה למספר הימים שבהם מקום העבודה העיקרי שלכם היה בה, מתוך הימים שהועסקתם בין ההענקה לניצול (ההסבר הטכני של משרד האוצר האמריקאי, General Note סעיף 6). ארה״ב, כמדינת התושבות שלכם, ממסה את ההפרש המלא ונותנת זיכוי מס זר על המס הקנדי בגין החלק הקנדי.

שלוש מלכודות:

• שנים שונות. באופציות מחברה פרטית בשליטה קנדית, קנדה כוללת את ההטבה במכירת המניות ולא ברכישתן (CRA). ארה״ב ממסה NSO בניצול, ולכן ייתכן שיהיה צורך להתאים את הזיכוי בין שנים.
• תקופות שונות. כלל המקור האמריקאי עצמו בדרך כלל בוחן את התקופה מההענקה עד ההבשלה, לא מההענקה עד הניצול (⁦26 CFR 1.861-4⁩). בדקו איזו תקופה חלה לפני שמחשבים את הזיכוי.
• ניכוי שגוי במקור. מס קנדי שנוכה במקור כשלא היה חייב אינו ניתן לזיכוי בארה״ב (⁦26 CFR 1.901-2(e)(5)⁩). מקבלים אותו בחזרה מ-⁠CRA באמצעות דוח קנדי.

שיטת ספירת הימים ושנת המעבר מפורטות בהענקות מניות ושכר אחרי מעבר.

מי מדווח על ההכנסה, טופס ⁦W-2⁩, טופס 1099 או אף אחד, ואיך משלמים את המס?

עובד אמור לקבל טופס ⁦W-2⁩ שמציג את הפרש ה-⁠NSO בתיבות 1, 3 ו-⁠5 ובתיבה 12 עם קוד V (פרסום 525). ביטוח לאומי ומדיקר חלים על עבודה שבוצעה בארה״ב בלי קשר למדינת העובד או המעסיק (⁦26 U.S.C. 3121(b)⁩), ולכן מעסיק קנדי של עובד שנמצא בארה״ב אינו מחוץ לכללי השכר האמריקאיים. מעסיקים רשאים לנכות מס הכנסה על ההפרש בשיעור אחיד של ⁦22%⁩ (פרסום 15), שעלול להיות נמוך מהשיעור בפועל שלכם.

קבלן עצמאי עשוי לקבל טופס ⁦1099-NEC⁩ או אף טופס. בכל מקרה ההפרש הוא הכנסה: הוראות טופס 1040 דורשות לדווח על רווחים גם כשלא הגיע טופס ⁦W-2⁩.

כשנוכה מעט מדי, שלמו את ההפרש באמצעות מקדמות מס. הן נדרשות בדרך כלל אם אתם צופים לחוב ⁦US$1,000⁩ או יותר אחרי ניכויים במקור וזיכויים. מועדי התשלום והקנסות מפורטים בניצול אופציות בסטארט-אפ.

אחרי שיש לי את המניות, האם אני מגיש טופס 8938 או טופס 8621?

ייתכן ששניהם. מניות של חברה קנדית שמוחזקות ישירות, ולא בחשבון במוסד פיננסי אמריקאי, הן נכס פיננסי זר מוגדר לצורך טופס 8938 (הוראות טופס 8938). תושב ארה״ב מגיש טופס 8938 כשסך הנכסים הזרים עולה על הספים האלה:

אותן הוראות מונות אופציות של מנפיקה זרה בין הנכסים שיש לדווח עליהם, אבל אינן עוסקות ישירות באופציות עובדים שלא נוצלו; שאלו אם שלכם נספרות. ה-⁠FBAR חל על חשבונות, כמו חשבון ניירות ערך אצל ברוקר קנדי (⁦31 CFR 1010.350⁩), ולא על מניות הרשומות בחברה עצמה. הספים והקנסות מפורטים בדיווח על חשבונות זרים.

טופס 8621 חל אם החברה היא חברת השקעות זרה פסיבית (PFIC). חברה זרה היא PFIC בשנה שבה ⁦75%⁩ או יותר מהכנסתה ברוטו פסיביים, או שלפחות ⁦50%⁩ מנכסיה מניבים הכנסה פסיבית (הוראות טופס 8621). ריבית היא הכנסה פסיבית (⁦26 U.S.C. 954(c)⁩), ולכן סטארט-אפ שעוד אין לו הכנסות ומתקיים מריבית על כסף שגויס יכול לעמוד במבחן ההכנסה. ייתכן שחל חריג שנת ההתחלה (⁦26 U.S.C. 1298(b)(2)⁩), וסעיף ⁦1298(a)(4)⁩ מאפשר לתקנות להתייחס לבעל אופציה כאל בעל המניות. שאלו את החברה מדי שנה אם בדקה את מעמד ה-⁠PFIC שלה. אין צורך בטופס 8621 שנתי בשנה שבה כל מניות ה-⁠PFIC שלכם שוות ⁦US$25,000⁩ או פחות (⁦US$50,000⁩ בדוח משותף) בסוף השנה, לא מכרתם דבר ולא קיבלתם חלוקה עודפת.

איך ממוסה מכירה, והאם QSBS חל?

במניות NSO, הבסיס שלכם הוא מחיר הניצול בתוספת ההפרש שכבר מוסה, ותקופת ההחזקה מתחילה כשהמניות הבשילו והועברו אליכם (⁦26 CFR 1.83-4⁩). הרווח מעל הבסיס הוא רווח הון, לטווח ארוך אחרי יותר משנה. אם החברה היא PFIC, הרווח יכול להיות כפוף במקום זאת לכללי החלוקה העודפת של PFIC, אלא אם עשיתם בחירת קרן מזכה (QEF) בטופס 8621, שדורשת דוח שנתי מהחברה (הוראות טופס 8621).

QSBS אינו חל. סעיף 1202 דורש מניות של חברת C מקומית (⁦26 U.S.C. 1202(d)⁩). אם הסטארט-אפ יעבור בהמשך תחת חברת אם בדלאוור, השאלה משתנה; ראו העברת סטארט-אפ קנדי תחת חברת אם בדלאוור.

דוגמה

כל הנתונים להמחשה ובדולרים אמריקאיים.

מהנדס מסיאטל שנשכר ישירות

סטארט-אפ מוונקובר שוכר מהנדס שגר בסיאטל ומעניק לו 20,000 אופציות ב-⁠⁦$0.50⁩. התוכנית מעולם לא אושרה בידי בעלי המניות, ולכן האופציות הן NSO. המהנדס מנצל כשהמניות שוות $3. ההפרש של ⁦$50,000⁩ הוא הכנסה משכר אמריקאי בשנת הניצול, ולקנדה אין תביעה כי לא בוצעה עבודה בקנדה. לא נוצרת התאמת AMT.

אותה הענקה דרך מעסיק רשום

אותו מהנדס עובד במקום זאת דרך מעסיק רשום. האופציות עדיין NSO כי התוכנית מעולם לא אושרה, וייתכן שהמהנדס אינו נחשב עובד של הסטארט-אפ בכלל. ⁦$50,000⁩ עדיין חייבים במס בניצול. אם אף חברה אינה מדווחת על ההפרש, המהנדס עדיין מדווח עליו ומשלם מקדמה.

שנה אחת בטורונטו, ואז אוסטין

עובד מקבל NSO ב-⁠1 בינואר בזמן שהוא עובד בטורונטו. האופציות מבשילות שנתיים אחר כך, ב-⁠31 בדצמבר של השנה השנייה, והעובד מנצל באותו יום. ההפרש הוא ⁦$40,000⁩.

• שנה 1: עובד בטורונטו. דבר אינו ממוסה באף אחת מהמדינות.
• שנה 2: עובר ועובד באוסטין כל השנה, ואז מנצל ב-⁠31 בדצמבר. מחצית מהימים מההענקה עד הניצול היו בקנדה, ולכן קנדה עשויה למסות ⁦$20,000⁩. ארה״ב ממסה את כל ה-⁠⁦$40,000⁩ ומאפשרת זיכוי מס זר על המס הקנדי בגין אותם ⁦$20,000⁩, במסגרת מגבלות הזיכוי.
• אם הסטארט-אפ הוא חברה פרטית בשליטה קנדית: קנדה ממסה את חלקה של ⁦$20,000⁩ בשנת מכירת המניות במקום זאת, ולכן הזיכוי מותאם לשנה מאוחרת יותר.

שונה אצלכם?

• אתם גרים ועובדים בקנדה: ראו אופציות לעובדים בקנדה.
• עברתם בין המדינות בזמן שהאופציות הבשילו: ראו הענקות מניות ושכר אחרי מעבר וקבלו ייעוץ במיסוי חוצה גבולות, כי שתי המדינות עשויות למסות את אותו הפרש בשנים שונות.
• האופציות שלכם הן באמת ISO: בדקו את AMT על אופציות תמריציות לפני הניצול.
• אתם עוזבים את החברה: ראו ניצול אופציות בעת עזיבת סטארט-אפ.
• ייתכן שהחברה היא PFIC, או שפספסתם טופס 8938 או טופס 8621: קבלו ייעוץ במיסוי חוצה גבולות; ראו דיווח על חשבונות זרים.
• ייתכן שתעברו בין מדינות לפני מכירה: ראו מעבר למדינה אחרת לפני מכירת מניות סטארט-אפ.