Opciones de startup canadiense: impuestos en EE. UU.

¿Cómo grava EE. UU. las opciones sobre acciones de una startup canadiense?

A un residente de EE. UU. se le gravan las opciones de una corporación canadiense con las mismas reglas de EE. UU. que las opciones de una empresa estadounidense. El país de la empresa no cambia la respuesta; lo que importa es el tipo de opción y su relación de trabajo. La mayoría de las opciones de startups canadienses son opciones sobre acciones no calificadas (NSO): no se grava nada al otorgarlas ni al consolidarse los derechos, y la diferencia al ejercer (valor de la acción menos el precio de ejercicio) es ingreso ordinario (Publication 525; 26 CFR 1.83-7).

Las reglas generales de las ISO y las NSO están en ejercer opciones sobre acciones de una startup. Una opción canadiense no es sencilla cuando:

• Usted trabajó en Canadá entre el otorgamiento y el ejercicio. Ambos países pueden gravar una parte de la misma diferencia.
• La empresa las llama ISO. Un plan redactado según las reglas canadienses puede no cumplir la sección 422, y la etiqueta por sí sola no las convierte en ISO.
• Usted trabaja por medio de un employer of record o como contratista. El tratamiento de ISO por lo general exige empleo directo, y puede que nadie le reporte el ingreso.
• Usted conserva las acciones después de ejercer. Las acciones de una corporación extranjera pueden traer preguntas sobre el Form 8938 y sobre las PFIC.

Reúna: el documento del plan, su carta de otorgamiento (tipo de opción, fecha de otorgamiento, precio de ejercicio, consolidación de derechos), su contrato de empleo, de contratista o de employer of record, cada confirmación de ejercicio con el valor de la acción usado, el tipo de cambio de cada fecha, cualquier comprobante de impuestos de Canadá y un conteo de los días que trabajó en cada país desde el otorgamiento hasta el ejercicio.

¿Una empresa canadiense puede otorgar ISO o son NSO?

Una corporación canadiense puede otorgar opciones sobre acciones de incentivo (ISO): el reglamento de las ISO define "corporación" de modo que incluye a una corporación extranjera (26 CFR 1.421-1(i)). Las opciones son ISO solo si el plan y cada otorgamiento cumplen todas las condiciones de la sección 422. Si falta una, son NSO.

A los accionistas grandes se les aplican límites más estrictos de precio y plazo. Las ISO que pasan a ser ejercibles por primera vez en un año calendario por más de US$100,000 de valor de las acciones (medido al otorgarse) se tratan como NSO. Si la carta de otorgamiento no dice "incentive stock option", pregunte a la empresa antes de tratar las opciones como ISO.

¿Importa si trabajo por medio de un employer of record o como contratista?

Sí. Una ISO debe otorgarse a un empleado de la corporación emisora o de una corporación relacionada, y el empleo se evalúa con las reglas de retención del impuesto federal sobre la renta (26 CFR 1.421-1(h)). Un contratista, por lo general, no es empleado de la startup canadiense, así que las opciones de un contratista son NSO. Un trabajador contratado por medio de un employer of record está en la nómina de otra empresa, pero aun así puede ser empleado de la startup según el derecho común si la startup controla cómo se hace el trabajo (26 CFR 31.3401(c)-1).

Que alguien sea empleado depende de los hechos de la relación de trabajo, no solo del contrato. Trate como NSO las opciones de un employer of record, salvo que la empresa tenga un análisis escrito que concluya otra cosa.

La relación también decide cómo se grava la diferencia de las NSO:

¿Cuándo se gravan las opciones de una startup canadiense: al otorgarse, al consolidarse los derechos o al ejercerse?

Las NSO de una startup privada se gravan al ejercerse. Una opción que no se negocia en un mercado establecido no tiene un valor fácilmente determinable, así que no se grava al otorgarse ni al consolidarse los derechos (26 CFR 1.83-7). Al ejercer, la diferencia es ingreso de ese año fiscal.

Se aplican dos matices:

• Acciones no consolidadas. Si usted ejerce de forma anticipada y las acciones aún están sujetas a consolidación de derechos, el ingreso por lo general se mide cuando los derechos se consolidan, salvo que presente una elección 83(b).
• Precio con descuento. Una NSO otorgada con un precio de ejercicio inferior al valor de la acción al otorgarse es compensación diferida según la sección 409A, salvo que aplique una excepción. En ese caso la diferencia puede gravarse antes del ejercicio, con un impuesto adicional de 20% más intereses (26 CFR 1.409A-1(b)(5); 26 U.S.C. 409A(a)(1)). Pregunte cómo fijó la empresa el precio; una valuación canadiense puede no seguir las reglas de EE. UU.
• Moneda. Declare en dólares estadounidenses. Convierta los montos en dólares canadienses al tipo de cambio de la fecha de cada hecho (reglas del IRS sobre moneda).

Las ISO no se gravan al ejercerse para el impuesto regular, aunque la diferencia entra en el cálculo del AMT.

¿Puedo presentar una elección 83(b) sobre opciones de una startup canadiense?

No, no sobre la opción misma. La sección 83 no se aplica al otorgamiento de una opción sin un valor fácilmente determinable (26 U.S.C. 83(e)), así que al otorgarse no hay nada sobre lo cual elegir.

Una elección 83(b) está disponible para las acciones que usted recibe al ejercer de forma anticipada mientras aún no se consolidan. Se presenta dentro de 30 días del ejercicio, y la misma regla aplica si el emisor es canadiense o estadounidense. Otra elección, según la sección 83(i), permite a un empleado elegible diferir el ingreso de una NSO hasta 5 años, pero solo si el plan de la empresa otorga opciones a al menos cuatro de cada cinco de sus empleados en EE. UU. en las mismas condiciones (26 U.S.C. 83(i)). El momento, el costo y los riesgos están en ejercicio anticipado de opciones sobre acciones de una startup.

¿Ejercer opciones de una startup canadiense puede causar el AMT?

Solo las ISO crean el ajuste del AMT por opciones sobre acciones. Cuando usted ejerce una ISO y conserva las acciones después del cierre del año, la diferencia se suma al ingreso en la línea 2i del Form 6251, aunque el impuesto regular la ignore (instrucciones del Form 6251; Publication 525).

La diferencia de una NSO ya es ingreso ordinario para el impuesto regular, así que ejercer una NSO no crea ese ajuste. Como la mayoría de las opciones de startups canadienses son NSO, primero defina el tipo de opción. Si son ISO de verdad, vea AMT sobre opciones sobre acciones de incentivo para saber cuánto puede ejercer antes de que empiece el AMT.

¿Canadá grava o retiene cuando ejerzo?

Un residente de EE. UU. que nunca trabajó en Canadá, por lo general, no debe nada a Canadá por el ejercicio. Canadá grava los ingresos de empleo de un no residente solo por las funciones realizadas en Canadá (Income Tax Act, sección 115(1)(a)(i)), y la CRA incluye los beneficios de las opciones sobre valores como parte de ese ingreso de empleo de fuente canadiense (T4058).

Si usted trabajó en Canadá durante parte del período, el tratado entre Canadá y EE. UU. divide la diferencia. Cada país, como país de la fuente, puede gravar la parte del ingreso igual a los días en que su lugar principal de empleo estuvo allí, sobre los días en que usted estuvo empleado entre el otorgamiento y el ejercicio (explicación técnica del Treasury, Nota General, párrafo 6). EE. UU., como su país de residencia, grava toda la diferencia y otorga un crédito por impuestos extranjeros por el impuesto canadiense sobre la parte canadiense.

Tres trampas:

• Años distintos. En las opciones de una sociedad privada bajo control canadiense, Canadá incluye el beneficio cuando usted vende las acciones, no cuando las adquiere (CRA). EE. UU. grava las NSO al ejercerse, así que puede ser necesario hacer coincidir el crédito entre años.
• Períodos distintos. La regla propia de EE. UU. sobre la fuente de ingresos por lo general mira del otorgamiento a la consolidación de derechos, no del otorgamiento al ejercicio (26 CFR 1.861-4). Verifique qué período aplica antes de calcular el crédito.
• Retención equivocada. El impuesto canadiense retenido cuando no se debía nada no es acreditable en EE. UU. (26 CFR 1.901-2(e)(5)). Se recupera de la CRA con una declaración canadiense.

El método para contar los días y el año de la mudanza se explican en acciones y pagos de compensación después de una mudanza.

¿Quién reporta el ingreso: un W-2, un 1099 o nadie, y cómo pago el impuesto?

Un empleado debe recibir un Form W-2 que muestre la diferencia de la NSO en las casillas 1, 3 y 5 y en la casilla 12 con el código V (Publication 525). El Seguro Social y Medicare cubren el trabajo hecho en EE. UU., sin importar el país del empleado o del empleador (26 U.S.C. 3121(b)), así que un empleador canadiense de un empleado radicado en EE. UU. no queda fuera de las reglas de nómina de EE. UU. Los empleadores pueden retener impuesto sobre la renta de la diferencia a una tasa fija de 22% (Publication 15), que puede ser inferior a su tasa real.

Un contratista puede recibir un Form 1099-NEC o ningún formulario. En ambos casos la diferencia es ingreso: las instrucciones del Form 1040 exigen declarar los ingresos aunque no llegue un Form W-2.

Cuando se retiene muy poco, pague la diferencia con pagos de impuestos estimados. Por lo general son obligatorios si espera deber US$1,000 o más después de las retenciones y los créditos. Las fechas de pago y las multas están en ejercer opciones sobre acciones de una startup.

Cuando ya tengo las acciones, ¿presento el Form 8938 o el Form 8621?

Posiblemente ambos. Las acciones de una corporación canadiense que se tienen directamente, no en una cuenta de una institución financiera de EE. UU., son un activo financiero extranjero especificado para el Form 8938 (instrucciones del Form 8938). Un residente de EE. UU. presenta el Form 8938 cuando el total de activos extranjeros supera estos umbrales:

Las mismas instrucciones incluyen las opciones con un emisor extranjero entre los activos que se deben reportar, pero no tratan directamente las opciones de empleados sin ejercer; pregunte si las suyas cuentan. La FBAR cubre cuentas, como una cuenta de valores en un corredor canadiense (31 CFR 1010.350), no las acciones registradas con la empresa. Los umbrales y las multas están en informes de cuentas en el extranjero.

El Form 8621 aplica si la empresa es una compañía de inversión extranjera pasiva (PFIC). Una corporación extranjera es una PFIC en un año cuando 75% o más de sus ingresos brutos son pasivos, o cuando al menos 50% de sus activos producen ingresos pasivos (instrucciones del Form 8621). Los intereses son ingreso pasivo (26 U.S.C. 954(c)), así que una startup sin ingresos que vive de los intereses del efectivo recaudado puede cumplir la prueba de ingresos. Puede aplicar una excepción del año de inicio (26 U.S.C. 1298(b)(2)), y la sección 1298(a)(4) permite que un reglamento trate al titular de una opción como dueño de las acciones. Pregunte cada año a la empresa si ya evaluó su estatus de PFIC. No hace falta un Form 8621 anual en un año en que todas sus acciones de la PFIC valgan US$25,000 o menos (US$50,000 en una declaración conjunta) al cierre del año, y usted no vendió ninguna ni recibió una distribución excesiva.

¿Cómo se grava una venta y se aplica la QSBS?

En las acciones de una NSO, su base es el precio de ejercicio más la diferencia que ya tributó, y el período de tenencia empieza cuando las acciones están consolidadas y transferidas a usted (26 CFR 1.83-4). La ganancia por encima de esa base es ganancia de capital, de largo plazo después de más de un año. Si la empresa es una PFIC, la ganancia puede quedar sujeta en cambio a las reglas de distribución excesiva de las PFIC, salvo que usted haya hecho una elección de fondo electivo calificado (QEF) en el Form 8621, que exige una declaración anual de la empresa (instrucciones del Form 8621).

La QSBS no aplica. La sección 1202 exige acciones de una corporación C nacional (26 U.S.C. 1202(d)). Si la startup pasa después a una matriz en Delaware, la respuesta cambia; vea paso de una startup canadiense a una matriz en Delaware.

Ejemplo

Todas las cifras son ilustrativas y están en dólares estadounidenses.

Ingeniero de Seattle contratado directamente

Una startup de Vancouver contrata a un ingeniero que vive en Seattle y le otorga 20,000 opciones a $0.50. Los accionistas nunca aprobaron el plan, así que las opciones son NSO. El ingeniero ejerce cuando las acciones valen $3. La diferencia de $50,000 es ingreso salarial de EE. UU. del año del ejercicio, y Canadá no tiene derecho a gravarla porque no se trabajó en Canadá. No surge ningún ajuste del AMT.

El mismo otorgamiento por medio de un employer of record

El mismo ingeniero trabaja por medio de un employer of record. Las opciones siguen siendo NSO porque el plan nunca se aprobó, y es posible que el ingeniero tampoco cuente como empleado de la startup. Los $50,000 siguen siendo gravables al ejercer. Si ninguna de las dos empresas reporta la diferencia, el ingeniero igual la declara y hace un pago estimado.

Un año en Toronto y luego Austin

A un empleado se le otorgan NSO el 1 de enero mientras trabaja en Toronto. Las opciones se consolidan dos años después, el 31 de diciembre del segundo año, y el empleado ejerce ese día. La diferencia es de $40,000.

• Año 1: trabaja en Toronto. No se grava nada en ninguno de los dos países.
• Año 2: se muda y trabaja en Austin todo el año, y luego ejerce el 31 de diciembre. La mitad de los días entre el otorgamiento y el ejercicio fue en Canadá, así que Canadá puede gravar $20,000. EE. UU. grava los $40,000 completos y permite un crédito por impuestos extranjeros por el impuesto canadiense sobre esos $20,000, dentro de los límites del crédito.
• Si la startup es una sociedad privada bajo control canadiense: Canadá grava esa parte de $20,000 en el año en que se venden las acciones, así que el crédito se hace coincidir con un año posterior.

¿Su caso es distinto?

• Usted vive y trabaja en Canadá: vea opciones sobre acciones para empleados en Canadá.
• Se mudó entre los dos países mientras las opciones se consolidaban: vea acciones y pagos de compensación después de una mudanza y obtenga ayuda tributaria transfronteriza, porque ambos países pueden gravar la misma diferencia en años distintos.
• Sus opciones sí son ISO: revise AMT sobre opciones sobre acciones de incentivo antes de ejercer.
• Va a dejar la empresa: vea ejercer opciones sobre acciones al dejar una startup.
• La empresa podría ser una PFIC, o se le pasó el Form 8938 o el Form 8621: obtenga ayuda tributaria transfronteriza; vea informes de cuentas en el extranjero.
• Podría mudarse de estado antes de una venta: vea mudarse a otro estado antes de vender acciones de una startup.