Opções de ações de startup canadense: imposto dos EUA para residentes

Como os EUA tributam opções de ações de uma startup canadense?

O residente nos EUA é tributado sobre opções de uma corporação canadense pelas mesmas regras americanas aplicáveis a opções de uma empresa dos EUA. O país da empresa não muda a resposta; o que muda é o tipo de opção e a sua relação de trabalho. A maioria das opções de startups canadenses são opções de ações não qualificadas (NSOs): nada é tributado na outorga nem no vesting, e a diferença no exercício (valor da ação menos o preço de exercício) é renda ordinária (Publication 525; 26 CFR 1.83-7).

As regras gerais de ISO e NSO estão em exercer opções de ações de startup. Uma opção canadense se complica quando:

• Você trabalhou no Canadá entre a outorga e o exercício. Os dois países podem tributar parte da mesma diferença.
• A empresa as chama de ISOs. Um plano escrito para as regras canadenses pode não atender à seção 422, e o rótulo, por si só, não as torna ISOs.
• Você trabalha por meio de um employer of record ou como prestador de serviços. O tratamento de ISO geralmente exige emprego direto, e ninguém pode informar a renda a você.
• Você mantém as ações depois do exercício. Ações de uma corporação estrangeira podem trazer questões de Form 8938 e de PFIC.

Reúna: o documento do plano, sua carta de outorga (tipo de opção, data da outorga, preço de exercício, vesting), seu contrato de emprego, de prestação de serviços ou de employer of record, cada confirmação de exercício com o valor da ação usado, a taxa de câmbio de cada data, qualquer informe fiscal canadense e a contagem dos dias que você trabalhou em cada país da outorga ao exercício.

Uma empresa canadense pode outorgar ISOs, ou elas são NSOs?

Uma corporação canadense pode outorgar opções de ações incentivadas (ISOs): os regulamentos de ISO definem “corporação” de modo a incluir uma corporação estrangeira (26 CFR 1.421-1(i)). As opções só são ISOs se o plano e cada outorga atenderem a todas as condições da seção 422. Se uma faltar, são NSOs.

Limites mais rígidos de preço e de prazo se aplicam a grandes acionistas. As ISOs que se tornam exercíveis pela primeira vez em um ano-calendário acima de US$100.000 em valor das ações (medido na outorga) são tratadas como NSOs. Se a carta de outorga não disser “incentive stock option”, pergunte à empresa antes de tratar as opções como ISOs.

Faz diferença se eu trabalho por meio de um employer of record ou como prestador de serviços?

Sim. Uma ISO precisa ser outorgada a um empregado da corporação emissora ou de uma corporação relacionada, e o emprego é testado pelas regras de retenção do imposto de renda federal (26 CFR 1.421-1(h)). O prestador de serviços em geral não é empregado da startup canadense, então as opções dele são NSOs. O trabalhador contratado por um employer of record está na folha de pagamento de outra empresa, mas ainda pode ser empregado, pela common law, da startup, se ela controla como o trabalho é feito (26 CFR 31.3401(c)-1).

Se alguém é empregado depende dos fatos da relação de trabalho, e não apenas do contrato. Trate as opções de um employer of record como NSOs, a menos que a empresa tenha uma análise escrita que conclua o contrário.

A relação também define como a diferença da NSO é tributada:

Quando as opções de uma startup canadense são tributadas: na outorga, no vesting ou no exercício?

As NSOs de uma startup privada são tributadas no exercício. Uma opção que não é negociada em um mercado estabelecido não tem valor facilmente determinável, então não é tributada na outorga nem no vesting (26 CFR 1.83-7). No exercício, a diferença é renda do ano fiscal em questão.

Dois ajustes se aplicam:

• Ações ainda sem vesting. Se você exerce a opção antecipadamente e as ações ainda estão sujeitas ao vesting, a renda em geral é medida quando as ações passam pelo vesting, a menos que você entregue uma opção 83(b).
• Preço com desconto. Uma NSO outorgada com preço de exercício abaixo do valor da ação na outorga é remuneração diferida pela seção 409A, salvo se uma exceção se aplicar. A diferença pode então ser tributada antes do exercício, com um imposto adicional de 20% e juros (26 CFR 1.409A-1(b)(5); 26 U.S.C. 409A(a)(1)). Pergunte como a empresa definiu o preço; uma avaliação canadense pode não seguir as regras dos EUA.
• Moeda. Declare em dólares americanos. Converta os valores em dólares canadenses pela taxa de câmbio da data de cada evento (regras de moeda do IRS).

As ISOs não são tributadas no exercício para o imposto regular, embora a diferença entre no cálculo do AMT.

Posso entregar a opção 83(b) sobre opções de uma startup canadense?

Não, não sobre a própria opção. A seção 83 não se aplica à outorga de uma opção sem valor facilmente determinável (26 U.S.C. 83(e)), então não há sobre o que optar na outorga.

A opção 83(b) está disponível para as ações que você recebe ao exercer a opção antecipadamente enquanto elas ainda estão sem vesting. Você a entrega em até 30 dias do exercício, e a mesma regra vale quando a emissora é canadense ou americana. Uma opção diferente, pela seção 83(i), permite que um empregado elegível adie a renda da NSO por até 5 anos, mas só se o plano da empresa outorgar opções a pelo menos quatro de cada cinco empregados nos EUA nas mesmas condições (26 U.S.C. 83(i)). O momento, o custo e os riscos estão em exercício antecipado de opções de ações de startup.

O exercício de opções de uma startup canadense pode gerar AMT?

Só as ISOs criam o ajuste de AMT das opções de ações. Quando você exerce uma ISO e mantém as ações além do fim do ano, a diferença é somada à renda na linha 2i do Form 6251, embora o imposto regular a ignore (instruções do Form 6251; Publication 525).

A diferença da NSO já é renda ordinária para o imposto regular, então o exercício de uma NSO não cria esse ajuste. Como a maioria das opções de startups canadenses são NSOs, defina primeiro o tipo de opção. Se forem ISOs de verdade, veja AMT sobre opções de ações incentivadas para saber quanto você pode exercer antes de o AMT começar.

O Canadá tributa ou retém imposto quando exerço a opção?

O residente nos EUA que nunca trabalhou no Canadá em geral não deve nada ao Canadá pelo exercício. O Canadá tributa a renda de emprego de um não residente apenas pelas funções exercidas no Canadá (Income Tax Act, seção 115(1)(a)(i)), e a CRA inclui os benefícios de opções de ações na renda de emprego de fonte canadense (T4058).

Se você trabalhou no Canadá durante parte do período, o tratado entre o Canadá e os EUA divide a diferença. Cada país, como país da fonte, pode tributar a parcela da renda igual ao número de dias em que seu local principal de trabalho esteve nele, sobre o total de dias em que você foi empregado entre a outorga e o exercício (explicação técnica do Treasury, Nota Geral, parágrafo 6). Os EUA, como país de sua residência, tributam a diferença inteira e concedem um crédito por imposto estrangeiro pelo imposto canadense sobre a parcela canadense.

Três armadilhas:

• Anos diferentes. Nas opções de uma corporação privada sob controle canadense, o Canadá inclui o benefício quando você vende as ações, e não quando as adquire (CRA). Os EUA tributam as NSOs no exercício, então talvez seja preciso ajustar o crédito entre anos.
• Períodos diferentes. A regra de fonte dos próprios EUA em geral olha da outorga ao vesting, e não da outorga ao exercício (26 CFR 1.861-4). Verifique qual período se aplica antes de calcular o crédito.
• Retenção indevida. O imposto canadense retido quando nada era devido não gera crédito nos EUA (26 CFR 1.901-2(e)(5)). Você o recupera junto à CRA com uma declaração canadense.

O método de contagem de dias e o ano da mudança estão em ações e remuneração depois de uma mudança de país.

Quem informa a renda, W-2, 1099 ou ninguém, e como pago o imposto?

O empregado deve receber um Form W-2 que mostre a diferença da NSO nas caixas 1, 3 e 5 e na caixa 12 com o código V (Publication 525). O Social Security e o Medicare cobrem o trabalho feito nos EUA, qualquer que seja o país do empregado ou do empregador (26 U.S.C. 3121(b)), então um empregador canadense de um empregado baseado nos EUA não está fora das regras de folha de pagamento dos EUA. Os empregadores podem reter imposto de renda sobre a diferença a uma alíquota fixa de 22% (Publication 15), que pode ficar abaixo da sua alíquota real.

O prestador de serviços pode receber um Form 1099-NEC ou nenhum formulário. De qualquer forma, a diferença é renda: as instruções do Form 1040 exigem que você informe seus ganhos mesmo quando nenhum Form W-2 chega.

Quando a retenção for insuficiente, pague a diferença por meio de pagamentos de imposto estimado. Em geral, eles são obrigatórios se você espera dever US$1.000 ou mais depois das retenções e dos créditos. As datas de pagamento e as multas estão em exercer opções de ações de startup.

Depois que sou dono das ações, entrego o Form 8938 ou o Form 8621?

Possivelmente os dois. Ações de uma corporação canadense mantidas diretamente, e não em uma conta em uma instituição financeira dos EUA, são um ativo financeiro estrangeiro específico para o Form 8938 (instruções do Form 8938). O residente nos EUA entrega o Form 8938 quando o total de ativos estrangeiros passa destes limites:

As mesmas instruções listam entre os ativos declaráveis as opções com emissora estrangeira, mas não tratam diretamente de opções de empregados não exercidas; pergunte se as suas contam. O FBAR cobre contas, como uma conta de valores mobiliários em uma corretora canadense (31 CFR 1010.350), e não ações registradas na empresa. Os limites e as multas estão em declaração de contas no exterior.

O Form 8621 se aplica se a empresa for uma PFIC (empresa ou fundo estrangeiro de investimento passivo). Uma corporação estrangeira é uma PFIC no ano em que 75% ou mais de sua renda bruta é passiva, ou pelo menos 50% de seus ativos geram renda passiva (instruções do Form 8621). Juros são renda passiva (26 U.S.C. 954(c)), então uma startup sem receita que vive de juros do dinheiro captado pode atender ao teste de renda. Uma exceção do primeiro ano de atividade pode se aplicar (26 U.S.C. 1298(b)(2)), e a seção 1298(a)(4) permite que regulamentos tratem o titular de uma opção como dono das ações. Pergunte à empresa todo ano se ela testou seu status de PFIC. Não é preciso entregar o Form 8621 anual em um ano em que todas as suas ações de PFIC valham US$25.000 ou menos (US$50.000 em declaração conjunta) no fim do ano e você não tenha vendido nenhuma nem recebido distribuição excedente.

Como a venda é tributada, e a QSBS se aplica?

Para ações de NSO, seu custo-base (basis) é o preço de exercício mais a diferença já tributada, e o período de posse começa quando as ações passam pelo vesting e são transferidas a você (26 CFR 1.83-4). O ganho acima desse custo-base é ganho de capital, de longo prazo após mais de um ano. Se a empresa for uma PFIC, o ganho pode, em vez disso, cair nas regras de distribuição excedente de PFIC, a menos que você tenha feito a opção de fundo qualificado (qualified electing fund) no Form 8621, que exige um informe anual da empresa (instruções do Form 8621).

A QSBS não se aplica. A seção 1202 exige ações de uma corporação C dos EUA (26 U.S.C. 1202(d)). Se a startup mudar mais tarde para baixo de uma controladora em Delaware, a questão muda; veja mover uma startup canadense para baixo de uma controladora em Delaware.

Exemplo

Todos os valores são ilustrativos e estão em dólares americanos.

Engenheiro de Seattle contratado diretamente

Uma startup de Vancouver contrata um engenheiro que mora em Seattle e outorga 20.000 opções a US$0,50. O plano nunca foi aprovado pelos acionistas, então as opções são NSOs. O engenheiro exerce quando as ações valem US$3. A diferença de US$50.000 é renda de salário nos EUA no ano do exercício, e o Canadá não tem pretensão alguma porque nenhum trabalho foi feito no Canadá. Não surge ajuste de AMT.

A mesma outorga por meio de um employer of record

O mesmo engenheiro trabalha por meio de um employer of record. As opções continuam sendo NSOs porque o plano nunca foi aprovado, e o engenheiro pode nem contar como empregado da startup. Os US$50.000 continuam tributáveis no exercício. Se nenhuma das empresas informar a diferença, o engenheiro a informa mesmo assim e faz um pagamento estimado.

Um ano em Toronto, depois Austin

Um empregado recebe NSOs em 1º de janeiro enquanto trabalha em Toronto. As opções passam pelo vesting dois anos depois, em 31 de dezembro do segundo ano, e o empregado as exerce nesse dia. A diferença é de US$40.000.

• Ano 1: trabalha em Toronto. Nada é tributado em nenhum dos países.
• Ano 2: muda-se e trabalha em Austin o ano todo, depois exerce em 31 de dezembro. Metade dos dias da outorga ao exercício foi no Canadá, então o Canadá pode tributar US$20.000. Os EUA tributam todos os US$40.000 e permitem um crédito por imposto estrangeiro pelo imposto canadense sobre esses US$20.000, dentro dos limites do crédito.
• Se a startup for uma corporação privada sob controle canadense: o Canadá tributa a parcela de US$20.000 no ano em que as ações forem vendidas, então o crédito é ajustado a um ano posterior.

E no seu caso?

• Você mora e trabalha no Canadá: veja opções de ações para empregados no Canadá.
• Você se mudou entre os países enquanto as opções passavam pelo vesting: veja ações e remuneração depois de uma mudança de país e procure ajuda tributária entre países, porque os dois países podem tributar a mesma diferença em anos diferentes.
• Suas opções são mesmo ISOs: confira AMT sobre opções de ações incentivadas antes de exercer.
• Você está saindo da empresa: veja exercer opções de ações ao sair de uma startup.
• A empresa pode ser uma PFIC, ou você deixou de entregar o Form 8938 ou o Form 8621: procure ajuda tributária entre países; veja declaração de contas no exterior.
• Você pode mudar de estado antes de uma venda: veja mudar de estado antes de vender ações de startup.