Options d'une startup canadienne : impôt américain pour un résident

Comment les États-Unis imposent-ils les options d'achat d'actions d'une startup canadienne?

Un résident des États-Unis est imposé sur les options d'une société canadienne selon les mêmes règles américaines que sur celles d'une société américaine. Le pays de la société ne change pas la réponse; ce sont le type d'option et votre relation de travail qui comptent. La plupart des options de startups canadiennes sont des options d'achat d'actions non statutaires (NSO) : rien n'est imposé à l'octroi ni à l'acquisition des droits, et l'écart à la levée (valeur de l'action moins prix de levée) est un revenu ordinaire (Publication 525; 26 CFR 1.83-7).

Les règles générales sur les ISO et les NSO sont décrites dans lever des options d'achat d'actions de startup. Une option canadienne se complique quand :

• Vous avez travaillé au Canada entre l'octroi et la levée. Les deux pays peuvent imposer une partie du même écart.
• La société les appelle des ISO. Un régime rédigé selon les règles canadiennes peut ne pas satisfaire à l'article 422, et l'étiquette seule n'en fait pas des ISO.
• Vous travaillez par un employeur officiel (employer of record) ou comme entrepreneur. Le traitement des ISO exige généralement un emploi direct, et personne ne déclarera peut-être le revenu pour vous.
• Vous gardez les actions après la levée. Des actions d'une société étrangère peuvent soulever des questions de formulaire 8938 et de PFIC.

Rassemblez : le document du régime, votre lettre d'octroi (type d'option, date d'octroi, prix de levée, acquisition des droits), votre contrat d'emploi, d'entrepreneur ou d'employeur officiel, chaque confirmation de levée avec la valeur des actions retenue, le taux de change de chaque date, tout feuillet fiscal canadien et le décompte des jours travaillés dans chaque pays entre l'octroi et la levée.

Une société canadienne peut-elle accorder des ISO, ou s'agit-il de NSO?

Une société canadienne peut accorder des options d'achat d'actions incitatives (ISO) : le règlement sur les ISO définit la « société » de façon à inclure une société étrangère (26 CFR 1.421-1(i)). Les options sont des ISO seulement si le régime et chaque octroi respectent toutes les conditions de l'article 422. Si une seule manque, ce sont des NSO.

Des limites plus strictes de prix et de durée s'appliquent aux gros actionnaires. Les ISO qui deviennent exerçables pour la première fois dans une année civile au-delà de 100 000 US$ de valeur des actions (mesurée à l'octroi) sont traitées comme des NSO. Si la lettre d'octroi ne dit pas « option d'achat d'actions incitative », demandez à la société avant de traiter les options comme des ISO.

Est-ce important que je travaille par un employeur officiel (employer of record) ou comme entrepreneur?

Oui. Une ISO doit être accordée à un employé de la société émettrice ou d'une société liée, et l'emploi se vérifie selon les règles fédérales de retenue d'impôt sur le revenu (26 CFR 1.421-1(h)). Un entrepreneur n'est généralement pas l'employé de la startup canadienne; ses options sont donc des NSO. Un travailleur embauché par un employeur officiel est sur la paie d'une autre société, mais peut quand même être l'employé de la startup en common law si celle-ci contrôle la façon dont le travail est fait (26 CFR 31.3401(c)-1).

La qualité d'employé dépend des faits de la relation de travail, non seulement du contrat. Traitez les options reçues par un employeur officiel comme des NSO, à moins que la société ait une analyse écrite qui conclut autrement.

La relation détermine aussi l'imposition de l'écart des NSO :

Quand les options d'une startup canadienne sont-elles imposées : à l'octroi, à l'acquisition des droits ou à la levée?

Les NSO d'une startup privée sont imposées à la levée. Une option qui n'est pas négociée sur un marché établi n'a pas de valeur facilement déterminable; elle n'est donc imposée ni à l'octroi ni à l'acquisition des droits (26 CFR 1.83-7). À la levée, l'écart est un revenu de l'année d'imposition en cause.

Deux précisions s'appliquent :

• Actions non acquises. Si vous levez l'option tôt et que les actions sont encore soumises à l'acquisition des droits, le revenu est généralement mesuré à l'acquisition des droits, sauf si vous produisez un choix 83(b).
• Prix à rabais. Une NSO accordée avec un prix de levée inférieur à la valeur de l'action à l'octroi est une rémunération différée selon l'article 409A, sauf si une exception s'applique. L'écart peut alors être imposé avant la levée, plus un impôt additionnel de 20 % et des intérêts (26 CFR 1.409A-1(b)(5); 26 U.S.C. 409A(a)(1)). Demandez comment la société a fixé le prix; une évaluation canadienne peut ne pas suivre les règles américaines.
• Devise. Déclarez en dollars américains. Convertissez les montants en dollars canadiens au taux de change de la date de chaque événement (règles de l'IRS sur les devises).

Les ISO ne sont pas imposées à la levée aux fins de l'impôt ordinaire, mais l'écart entre dans le calcul de l'AMT.

Puis-je produire un choix 83(b) sur des options d'une startup canadienne?

Non, pas sur l'option elle-même. L'article 83 ne s'applique pas à l'octroi d'une option sans valeur facilement déterminable (26 U.S.C. 83(e)); il n'y a donc rien à choisir à l'octroi.

Un choix 83(b) est possible pour les actions que vous recevez en levant l'option tôt alors qu'elles ne sont pas encore acquises. Vous le produisez dans les 30 jours suivant la levée, et la même règle s'applique que l'émetteur soit canadien ou américain. Un autre choix, prévu à l'article 83(i), permet à un employé admissible de reporter le revenu d'une NSO jusqu'à 5 ans, mais seulement si le régime de la société accorde des options à au moins quatre cinquièmes de ses employés américains aux mêmes conditions (26 U.S.C. 83(i)). Le moment, le coût et les risques sont décrits dans la levée anticipée d'options d'achat d'actions de startup.

La levée d'options d'une startup canadienne peut-elle déclencher l'AMT?

Seules les ISO créent l'ajustement de l'AMT lié aux options d'achat d'actions. Quand vous levez une ISO et gardez les actions après la fin de l'année, l'écart s'ajoute au revenu à la ligne 2i du formulaire 6251, même si l'impôt ordinaire l'ignore (instructions du formulaire 6251; Publication 525).

L'écart d'une NSO est déjà un revenu ordinaire aux fins de l'impôt ordinaire; la levée d'une NSO ne crée donc pas cet ajustement. Comme la plupart des options de startups canadiennes sont des NSO, établissez d'abord le type d'option. S'il s'agit vraiment d'ISO, voyez l'AMT sur les options d'achat d'actions incitatives pour savoir combien vous pouvez lever avant que l'AMT commence.

Le Canada impose-t-il ou retient-il de l'impôt à la levée?

Un résident des États-Unis qui n'a jamais travaillé au Canada ne doit généralement rien au Canada à la levée. Le Canada n'impose le revenu d'emploi d'un non-résident que pour les fonctions exercées au Canada (Loi de l'impôt sur le revenu, sous-alinéa 115(1)a)(i)), et l'ARC range les avantages liés aux options d'achat de titres dans ce revenu d'emploi de source canadienne (T4058).

Si vous avez travaillé au Canada pendant une partie de la période, la convention Canada–États-Unis partage l'écart. Chaque pays, à titre de pays source, peut imposer la part du revenu égale aux jours où votre lieu principal d'emploi s'y trouvait, par rapport aux jours où vous avez été employé entre l'octroi et la levée (explication technique du Trésor américain, paragraphe 6 de la note générale). Les États-Unis, à titre de pays de résidence, imposent la totalité de l'écart et accordent un crédit pour impôt étranger à l'égard de l'impôt canadien sur la part canadienne.

Trois pièges :

• Années différentes. Pour les options d'une société privée sous contrôle canadien, le Canada inclut l'avantage à la vente des actions, non à leur acquisition (ARC). Les États-Unis imposent les NSO à la levée; le crédit peut donc devoir être rapproché d'une année à l'autre.
• Périodes différentes. La règle américaine de source regarde généralement la période de l'octroi à l'acquisition des droits, non de l'octroi à la levée (26 CFR 1.861-4). Vérifiez quelle période s'applique avant de calculer le crédit.
• Mauvaise retenue. L'impôt canadien retenu alors qu'aucun n'était dû ne donne pas droit à un crédit aux États-Unis (26 CFR 1.901-2(e)(5)). Vous le récupérez auprès de l'ARC avec une déclaration canadienne.

La méthode de décompte des jours et l'année du déménagement sont décrites dans les attributions d'actions et la rémunération après un déménagement.

Qui déclare le revenu (W-2, 1099 ou personne), et comment payer l'impôt?

Un employé devrait recevoir un formulaire W-2 qui indique l'écart des NSO aux cases 1, 3 et 5 et à la case 12 avec le code V (Publication 525). La sécurité sociale (Social Security) et Medicare couvrent le travail fait aux États-Unis, quel que soit le pays de l'employé ou de l'employeur (26 U.S.C. 3121(b)); un employeur canadien d'un employé établi aux États-Unis n'échappe donc pas aux règles américaines de paie. Les employeurs peuvent retenir l'impôt sur le revenu sur l'écart à un taux fixe de 22 % (Publication 15), ce qui peut être inférieur à votre taux réel.

Un entrepreneur peut recevoir un formulaire 1099-NEC ou aucun formulaire. Dans les deux cas, l'écart est un revenu : les instructions du formulaire 1040 exigent que vous déclariez vos gains même si aucun formulaire W-2 n'arrive.

Si la retenue est insuffisante, payez la différence par des paiements d'impôt estimatif. Ils sont généralement exigés si vous prévoyez devoir 1 000 US$ ou plus après les retenues et les crédits. Les dates de paiement et les pénalités sont décrites dans lever des options d'achat d'actions de startup.

Une fois propriétaire des actions, dois-je produire le formulaire 8938 ou le formulaire 8621?

Possiblement les deux. Des actions d'une société canadienne détenues directement, et non dans un compte d'une institution financière américaine, sont un actif financier étranger déterminé aux fins du formulaire 8938 (instructions du formulaire 8938). Un résident des États-Unis produit le formulaire 8938 quand le total des actifs étrangers dépasse ces seuils :

Les mêmes instructions énumèrent parmi les actifs à déclarer les options d'un émetteur étranger, mais ne traitent pas directement des options d'employé non levées; demandez si les vôtres comptent. La FBAR vise les comptes, comme un compte de titres chez un courtier canadien (31 CFR 1010.350), non les actions inscrites auprès de la société. Les seuils et les pénalités sont décrits dans la déclaration des comptes étrangers.

Le formulaire 8621 s'applique si la société est une société de placement étrangère passive (PFIC). Une société étrangère est une PFIC pour une année où 75 % ou plus de son revenu brut est passif, ou qu'au moins 50 % de ses actifs produisent un revenu passif (instructions du formulaire 8621). L'intérêt est un revenu passif (26 U.S.C. 954(c)); une startup sans revenus qui vit de l'intérêt sur l'argent levé peut donc satisfaire au critère du revenu. Une exception pour l'année de démarrage peut s'appliquer (26 U.S.C. 1298(b)(2)), et l'article 1298(a)(4) permet à des règlements de traiter le détenteur d'une option comme propriétaire des actions. Demandez chaque année à la société si elle a vérifié son statut de PFIC. Aucun formulaire 8621 annuel n'est requis pour une année où toutes vos actions de PFIC valent 25 000 US$ ou moins (50 000 US$ dans une déclaration conjointe) à la fin de l'année, et que vous n'en avez vendu aucune et n'avez reçu aucune distribution excédentaire.

Comment une vente est-elle imposée, et les QSBS s'appliquent-elles?

Pour les actions issues d'une NSO, votre coût de base américain est le prix de levée plus l'écart déjà imposé, et la période de détention commence quand les droits sur les actions sont acquis et qu'elles vous sont transférées (26 CFR 1.83-4). Le gain au-delà de ce coût de base est un gain en capital, à long terme après plus d'un an. Si la société est une PFIC, le gain peut plutôt relever des règles de distribution excédentaire des PFIC, sauf si vous avez fait un choix de fonds électif admissible (QEF) sur le formulaire 8621, ce qui exige un état annuel de la société (instructions du formulaire 8621).

Les QSBS ne s'appliquent pas. L'article 1202 exige des actions d'une société de type C nationale (26 U.S.C. 1202(d)). Si la startup passe plus tard sous une société mère du Delaware, la question change; voyez le passage d'une startup canadienne sous une société mère du Delaware.

Exemple

Tous les chiffres sont illustratifs et en dollars américains.

Ingénieur de Seattle embauché directement

Une startup de Vancouver embauche un ingénieur qui vit à Seattle et lui accorde 20 000 options à 0,50 $. Le régime n'a jamais été approuvé par les actionnaires; les options sont donc des NSO. L'ingénieur lève ses options quand les actions valent 3 $. L'écart de 50 000 $ est un revenu de salaire américain de l'année de la levée, et le Canada n'a aucune prétention, car aucun travail n'a été fait au Canada. Aucun ajustement de l'AMT n'en découle.

Même octroi par un employeur officiel (employer of record)

Le même ingénieur travaille plutôt par un employeur officiel. Les options sont toujours des NSO parce que le régime n'a jamais été approuvé, et l'ingénieur peut ne pas être considéré comme l'employé de la startup. Les 50 000 $ sont toujours imposables à la levée. Si aucune des deux sociétés ne déclare l'écart, l'ingénieur le déclare quand même et fait un paiement estimatif.

Un an à Toronto, puis Austin

Un employé reçoit des NSO le 1er janvier alors qu'il travaille à Toronto. Les droits sur les options s'acquièrent deux ans plus tard, le 31 décembre de la deuxième année, et l'employé les lève ce jour-là. L'écart est de 40 000 $.

• Année 1 : travaille à Toronto. Rien n'est imposé dans l'un ou l'autre pays.
• Année 2 : déménage et travaille à Austin toute l'année, puis lève ses options le 31 décembre. La moitié des jours entre l'octroi et la levée étaient au Canada; le Canada peut donc imposer 20 000 $. Les États-Unis imposent les 40 000 $ au complet et accordent un crédit pour impôt étranger à l'égard de l'impôt canadien sur ces 20 000 $, dans les limites du crédit.
• Si la startup est une société privée sous contrôle canadien : le Canada impose plutôt sa part de 20 000 $ dans l'année de la vente des actions; le crédit est donc rapproché d'une année ultérieure.

Votre situation est différente?

• Vous vivez et travaillez au Canada : voyez les options d'achat d'actions pour les employés au Canada.
• Vous avez déménagé d'un pays à l'autre pendant l'acquisition des droits sur les options : voyez les attributions d'actions et la rémunération après un déménagement et obtenez de l'aide fiscale transfrontalière, car les deux pays peuvent imposer le même écart à des années différentes.
• Vos options sont vraiment des ISO : consultez l'AMT sur les options d'achat d'actions incitatives avant de lever.
• Vous quittez la société : voyez lever des options d'achat d'actions en quittant une startup.
• La société est peut-être une PFIC, ou vous avez omis le formulaire 8938 ou 8621 : obtenez de l'aide fiscale transfrontalière; voyez la déclaration des comptes étrangers.
• Vous pourriez changer d'État avant une vente : voyez déménager dans un autre État avant de vendre des actions de startup.