הוצאות סטארט-אפ לפני ההתאגדות: מה חברת C יכולה לנכות

האם חברה יכולה לנכות הוצאות ששולמו לפני ההתאגדות?

כן, אבל רק עלויות שהחברה עצמה נושאת בהן, ורובן לא מנוכות בבת אחת. עלות שמייסד שילם לפני ההתאגדות הופכת לעלות של החברה כשהחברה מחזירה אותה, חייבת אותה כהלוואה או רושמת אותה כהזרמת הון של המייסד. שום דבר מזה לא קורה מאליו: בלי רישום, העלות בדרך כלל לא מועילה לאף דוח מס.

אחרי שהחברה נושאת בעלות, הטיפול במס נקבע לפי מה שנרכש:

התיק מורכב כשהחברה עדיין לא התחילה פעילות עסקית, כששולם למפתחים או לקבלנים לפני שהחברה הוקמה, כשמייסד מעביר קוד או ציוד תמורת מניות, או כשהדוח הראשון כבר הוגש. אספו קבלות, הוכחה מי שילם ומתי, חוזים, חשבוניות שמפרידות בין סוגי עבודה משפטית, העברות זכויות קניין רוחני ורישום של דרך ההחזר לכל מייסד.

עלויות התאגדות לעומת עלויות הקמה: מה שייך לאיזו קבוצה?

עלות התאגדות יוצרת את החברה עצמה; עלות הקמה בודקת או מקימה את העסק שהחברה תנהל. אלה שתי קבוצות נפרדות, ולכל אחת סכום ניכוי משלה בשנה הראשונה.

• עלויות התאגדות חייבות להיות קשורות ישירות ליצירת החברה ולהירשם בחשבון ההון. התקנות מונות עבודה משפטית על האמנה, חוקי העזר, פרוטוקולי ההתאגדות ותנאי תעודות המניות המקוריות, חשבונאות נדרשת, ישיבות דירקטוריון זמני וישיבות התאגדות, ואגרות למדינת ההתאגדות.
• עלויות הקמה הן סכומים ששולמו כדי לבדוק או ליצור עסק פעיל, או לפעילות למטרת רווח לפני שהעסק מתחיל, שהיו ניתנים לניכוי אילו אותו עסק כבר פעל (סעיף ⁦195(c)(1)⁩).
• אף אחת מהקבוצות אינה כוללת עלויות להנפקה או למכירה של מניות, או עלויות להעברת נכסים לחברה (⁦26 CFR 1.248-1(b)(3)⁩). ציוד הוא רכוש בר פחת ולא עלות הקמה.
• מחקר מוצא מהכלל: סעיף ⁦195(c)(1)⁩ מוציא כל סכום שניתן לניכוי לפי סעיף 174A, ולכן מחקר מזכה אף פעם אינו עלות הקמה.

כמה מנוכה בשנה הראשונה, ומה מפוזר על פני 15 שנים?

בשנה שבה החברה מתחילה פעילות עסקית, כל קבוצה מאפשרת ניכוי של עד ⁦$5,000⁩, מופחת דולר תמורת דולר מהסכום הכולל של הקבוצה שמעל ⁦$50,000⁩. היתרה מנוכה בחלקים שווים על פני 180 חודשים, החל מהחודש שבו העסק מתחיל לפעול, ולכן גם בשנה הראשונה מנוכה חלק יחסי על החודשים האלה (⁦26 CFR 1.195-1⁩; ⁦26 CFR 1.248-1⁩).

קבוצת עלויות ההתאגדות משתמשת באותם מספרים: ⁦$5,000⁩ ו-⁠⁦$50,000⁩ (סעיף ⁦248(a)⁩). אף אחת משתי הקבוצות אינה מנוכה לפני שהעסק מתחיל לפעול.

מתי סטארט-אפ שעדיין בלי הכנסות נחשב כמי שהתחיל פעילות עסקית לצורך הכללים האלה?

חברה מתחילה פעילות עסקית כשהיא פותחת בפעילות שלשמה הוקמה, וזה לא יום ההתאגדות. תקנות עלויות ההתאגדות מגדירות זאת כשאלה של עובדות: קבלת האמנה אינה מספיקה, אבל פעילויות שהתקדמו דיין כדי לקבוע את אופי העסק מספיקות, ורכישת נכסי הפעילות הדרושים לעסק עשויה להספיק.

התקנות אינן קובעות שהכנסות הן המבחן. לגבי עלויות הקמה, סעיף ⁦195(c)(2)⁩ משאיר את מועד ההתחלה לתקנות, ו-⁦26 CFR 1.195-1⁩ אינו מגדיר אותו, ולכן גם כאן המועד נקבע לפי שיקול דעת על בסיס העובדות. סטארט-אפ שעדיין בונה את המוצר עשוי שלא להתחיל פעילות עסקית, ואז עלויות ההקמה וההתאגדות שלו ממתינות לדוח מאוחר יותר. קשה לתקן בחירה שגויה של שנה: אחרי שההפחתה רצה בשני דוחות או יותר, שינוי שנת ההתחלה הוא שינוי בשיטת החשבונאות.

האם עלויות מפתחים וקבלנים הן במקום זאת עלויות מחקר לפי סעיף 174A?

לעיתים קרובות כן. סעיף 174A מאפשר לחברה לנכות עלויות מחקר וניסוי מקומיות בשנה שבה שילמה אותן או נשאה בהן, והוא מתייחס לכל סכום ששולם לפיתוח תוכנה כאל מחקר. מכיוון שסעיף 195 מוציא את הסכומים האלה מהכלל, עבודת פיתוח מזכה בארה״ב לא ממתינה בקבוצת עלויות ההקמה.

שני תנאים מקשים על עבודה שנעשתה לפני ההתאגדות:

• שולם או נוצר בידי החברה. סעיף 174A חל על עלויות של הנישום עצמו. עבודה שמייסד התקשר עליה אישית לפני שהחברה הייתה קיימת היא עלות של החברה רק אם החברה לוקחת אותה על עצמה: למשל, החוזה נעשה עבור החברה שהוקמה, הקוד הועבר אליה והיא מחזירה למייסד את הכסף. אם המייסד היה הבעלים של הקוד והעביר אותו אחר כך, החברה רוכשת רכוש (ראו בסעיפים הבאים).
• קשר לעסק של החברה. סעיף ⁦174A(b)⁩ משתמש בניסוח הזה. האם עסק שעדיין לא הושק עומד בו תלוי בעובדות; סגרו את השאלה עם מי שמכין את הדוח.

עבודה שנעשתה מחוץ לארה״ב נחשבת מחקר זר ומופחתת על פני 15 שנים: ראו פיתוח תוכנה בחו״ל. שכר שוטף למפתחים, האפשרות לפזר את העלויות במקום זאת, וסכומים מהשנים 2022 עד 2024 מופיעים בניכוי עלויות פיתוח תוכנה בארה״ב. אבות טיפוס וכלי ייצור מופיעים בניכוי מחקר חומרה ואבות טיפוס.

האם החברה צריכה להחזיר למייסד, לחייב את עצמה בהלוואה או להנפיק מניות?

שלוש הדרכים יכולות להפוך עלות לעלות של החברה; ההבדל הוא במה שהמייסד מקבל בחזרה. החליטו ורשמו את הדרך לפני הכנת הדוח הראשון.

בכל אחת מהדרכים, העלות מסווגת אחר כך כעלות התאגדות, עלות הקמה או עלות מחקר לפי מה שנרכש בה. התקנות רואות בתשלומים וולונטריים של בעלי מניות לחברה שלהם, לפי חלקם היחסי, תוספת למחיר המניות (⁦26 CFR 1.118-1⁩). אם הלוואת מייסד מחייבת ריבית, ואיך בעלים בחו״ל מממנים את החברה, מוסבר בהזרמת כסף לחברה האמריקאית מחו״ל.

מה אם מייסד מעביר קוד או ציוד תמורת מניות?

רכוש שהועבר תמורת מניות הוא נכס של החברה ולא הוצאה. כשהמייסדים שמעבירים את הרכוש מחזיקים לאחר ההחלפה לפחות ב-⁠⁦80%⁩ מכוח ההצבעה ומהמניות של כל שאר הסוגים (סעיף ⁦368(c)⁩), סעיף 351 קובע בדרך כלל שאין רווח או הפסד, וסעיף ⁦362(a)⁩ נותן לחברה את בסיס העלות של המייסד.

• בסיס העלות הוא מה שהמייסד שילם, לא השווי. קוד שנקנה מקבלן נושא את מה שהמייסד שילם; קוד שהמייסד כתב לבדו נושא בדרך כלל מעט.
• עבודת המייסד עצמו אינה רכוש. סעיף ⁦351(d)(1)⁩ קובע שמניות שהונפקו תמורת שירותים לא הונפקו תמורת רכוש, ולכן מניות תמורת עבודה בעבר או בעתיד חייבות במס כשכר.
• לא הוצאה. החברה מחזירה לעצמה את בסיס העלות דרך פחת או הפחתה, לפי סוג הנכס.
• נדרשות הצהרות. מייסד שמחזיק לפחות ב-⁠⁦1%⁩ מהמניות לפי כוח הצבעה או שווי אחרי ההחלפה (כשהמניות אינן נסחרות בציבור), וגם החברה, מצרפים כל אחד הצהרה לדוח של אותה שנה (⁦26 CFR 1.351-3⁩).

עלויות ההעברה עצמה מהוונות (⁦26 CFR 1.263(a)-5(a)(5)⁩).

האם מייסדים יכולים לנכות עלויות שהחברה אף פעם לא מחזירה?

בדרך כלל לא. העלויות שייכות לעסק של החברה ולא לעסק שהמייסד מנהל. תשלום שלא הוחזר מטופל בדרך כלל כהזרמת הון; התקנות רואות בתשלומים וולונטריים של בעלי מניות, לפי חלקם היחסי, תוספת למחיר המניות (⁦26 CFR 1.118-1⁩). זה מעלה את בסיס העלות של המניות ומועיל רק כשהמניות נמכרות או הופכות לחסרות ערך: ראו ניכוי מניות בסטארט-אפ שנכשל.

אם החברה לא רושמת את העלות כהחזר, כהלוואה או כהזרמת הון, אין לה ראיה שהיא נשאה בעלות, וגם למייסד אין טענה ברורה לבסיס עלות. אם המייסדים עבדו יחד זמן מה לפני ההתאגדות, ראו מתי להתאגד בסטארט-אפ.

האם שכר טרחה משפטי להנפקת מניות או לגיוס כסף ניתן לניכוי?

לא כשהוא משולם. סכומים ששולמו כדי להקל על הנפקת מניות או על קבלת הלוואה מהוונים (⁦26 CFR 1.263(a)-5(a)(8)⁩ ו-⁠⁦(9)⁩), ועלויות הנפקה או מכירה של מניות אינן עלויות התאגדות (⁦26 CFR 1.248-1(b)(3)⁩). עלויות הלוואה מנוכות על פני תקופת ההלוואה (⁦26 CFR 1.446-5⁩). הדרך להחזיר עלויות הנפקת מניות נשארה “[Reserved]” (⁦26 CFR 1.263(a)-5(g)(3)⁩), ולכן לא נקבע להן ניכוי מאוחר.

אותו משרד עורכי דין מנסח לעיתים קרובות גם את האמנה וגם את הסכמי מניות המייסדים. בקשו חשבונית שמפרידה בין עבודת הקמה, שהיא עלות התאגדות, לעבודת הנפקת מניות, שמהוונת. שכר טרחה על סבב SAFE או שטר חוב מוסבר בSAFE ושטרי חוב המירים.

איך הבחירה נעשית בדוח, ומה אם הדוח הראשון פספס אותה?

החברה נחשבת כמי שבחרה בניכוי של השנה הראשונה ובהפחתה לשנה שבה העסק מתחיל לפעול; אין צורך בהצהרה (⁦26 CFR 1.195-1(b)⁩; הוראות טופס 4562). הסכומים נרשמים בטופס 1120 בשורה 26, ובטופס 4562 חלק VI, שורה 42, מופיעה הפחתה שמתחילה באותה שנה, עם סעיף החוק בעמודה (d) (הוראות טופס 1120).

• ויתור על הניכוי: החברה יכולה במקום זאת לבחור להוון את העלויות בדוח שהוגש במועד, כולל הארכות. כל אחת מהבחירות היא בלתי הפיכה וחלה על הקבוצה כולה.
• הפספוס בדוח אחד: הבחירה המשוערת עדיין חלה, ולכן התיקון הרגיל הוא דוח מתוקן לאותה שנה. הוראות טופס 1120 מתארות גם בחירה בדוח מתוקן שמוגש תוך 6 חודשים ממועד ההגשה המקורי (ללא הארכות), עם הסימון “Filed pursuant to section 301.9100-2”.
• טיפול שגוי בשני דוחות או יותר: תיקון הקטגוריה של עלות, או של שנת תחילת הפעילות העסקית, הוא שינוי בשיטת חשבונאות לפי סעיפים 446 ו-⁠481 (⁦26 CFR 1.195-1(b)⁩; ⁦26 CFR 1.248-1(c)⁩), שמתבצע לפי נוהלי IRS לשינוי שיטה.

אילו רישומים מוכיחים כל עלות?

שמרו לכל עלות הוכחה שהיא שולמה, על מה, ושהחברה נשאה בה:

• קבלות וחשבוניות, עם חשבוניות משפטיות שמפרידות בין עבודת הקמה להנפקת מניות
• הוכחה מי שילם, מאיזה חשבון, ובאיזה תאריך
• התאריך שבו החברה התחילה פעילות עסקית, עם הראיות לכך
• חוזים עם מפתחים וקבלנים שמראים מי שכר אותם, איפה בוצעה העבודה ומי הבעלים של התוצאה
• העברות זכויות קניין רוחני ממייסדים וקבלנים לחברה
• החלטת דירקטוריון שמאמצת את העלויות מלפני ההתאגדות ובוחרת החזר, הלוואה או הזרמת הון, והוכחה לכל פירעון
• לגבי רכוש שהועבר: רישומי העלות של המייסד והצהרות סעיף 351

דוגמה

הדוגמאות להמחשה בלבד; הסכומים בדולרים אמריקאיים. כל חברה פועלת לפי שנה קלנדרית.

דמי הקמה שהוחזרו בחודש השני

מייסד משלם ⁦$14,000⁩ על אמנה, חוקי עזר ואגרות מדינה לפני ההתאגדות, ועוד ⁦$3,000⁩ על ניסוח הסכמי מניות מייסדים. החברה מחזירה ⁦$17,000⁩ בחודש השני שלה, עם החלטת דירקטוריון וקבלות. הסכום של ⁦$14,000⁩ הוא עלות התאגדות. החברה מתחילה לפעול ביולי: בדוח הראשון מנוכים ⁦$5,000⁩ ועוד ⁦$300⁩ (6 חודשים מתוך ⁦$9,000 ÷ 180⁩), ובכל שנה אחריה ⁦$600⁩. הסכום של ⁦$3,000⁩ מהוון.

מפתח קבלן ששולם אישית

מייסד משלם לקבלן אמריקאי ⁦$60,000⁩ כדי לבנות את הגרסה הראשונה של המוצר. אם החוזה נעשה עבור החברה שהוקמה, הקוד הועבר לחברה והחברה מחזירה למייסד, הסכום של ⁦$60,000⁩ יכול להיות עלות מחקר של החברה, מנוכה במלואו אם העבודה מזכה. אם המייסד הוא הבעלים של הקוד ומעביר אותו תמורת מניות, החברה מחזיקה בנכס של ⁦$60,000⁩ שמוחזר דרך פחת או הפחתה ולא דרך ניכוי מחקר.

מחקר לפני ההשקה מעל התקרה

חברה משלמת ⁦$72,000⁩ על מחקר שוק, נסיעות ויועצים לפני ההשקה. העודף על ⁦$50,000⁩ הוא ⁦$22,000⁩, יותר מ-⁠⁦$5,000⁩, ולכן הסכום בשנה הראשונה הוא אפס. כל ⁦$72,000⁩ מופחתים ב-⁠⁦$400⁩ לחודש. העסק מתחיל ביולי: ⁦$2,400⁩ בשנה הראשונה, ו-⁠⁦$4,800⁩ בכל שנה מלאה אחריה. אילו העסק היה מתחיל רק בשנה הבאה, הדוח הראשון לא היה מנכה דבר מזה.

שונה אצלכם?

• בעלים בחו״ל שילמו את העלויות או מממנים את החברה: ראו הזרמת כסף לחברה האמריקאית מחו״ל.
• מפתחים בחו״ל: ראו פיתוח תוכנה בחו״ל.
• אבות טיפוס וכלי ייצור של חומרה: ראו ניכוי מחקר חומרה ואבות טיפוס.
• העלויות נוצרו בשנים שבהן העסק פעל כ-⁠LLC לפני המעבר לחברה: ראו מעבר סטארט-אפ לחברה בדלאוור.
• שכר טרחה על סבב SAFE או שטר חוב: ראו SAFE ושטרי חוב המירים.
• הניכויים יוצרים הפסד: ראו הפסדים תפעוליים נטו בסטארט-אפים.
• הכנת הדוח הראשון, העברת קוד תמורת מניות, או דוח ראשון שכבר פספס את העלויות האלה: ראו הדוח הראשון של חברה בלי הכנסות וקבלו עזרה במיסוי חברות.