S corporation 불균등 분배: 위험과 해결 방법

S corporation 분배는 지분 비율대로 해야 하나요? 최소 금액이 있나요?

권리는 지분을 따라야 하지만, 한 해의 지급액이 반드시 같아야 하는 것은 아닙니다. S corporation은 주식 종류를 하나만 가질 수 있으므로, 모든 주식은 분배와 청산 대금에 대해 같은 권리를 가져야 합니다(26 U.S.C. 1361(b)(1)(D); 26 CFR 1.1361-1(l)). 회사 문서가 모든 주식에 그 권리를 준다면 불균등하거나 늦은 지급만으로 S 선택이 끝나지는 않지만, 세금 효과는 여전히 반영됩니다(Rev. Proc. 2022-19, section 3.02). 문서나 별도 합의가 소유주마다 다른 분배 권리를 준다면 회사는 주식 종류가 둘이 될 수 있고, 그러면 S 선택이 끝납니다.

더 큰 지분을 가진 소유주는 각 분배에서 그에 비례해 더 큰 몫을 받을 권리가 있습니다. 의결권의 차이는 이 판단에서 무시됩니다(26 CFR 1.1361-1(l)(1)).

이 기준은 금액이 아니라 비율을 봅니다. 최소 분배 금액은 없고, 회사가 어느 해에 얼마를 지급했는지도 묻지 않습니다. 회사가 무언가를 지급해야 하는지는 회사 자체 문서와 주법에서 나옵니다. S 선택이 유지되는 동안 소유주는 현금 지급 여부와 관계없이 소득의 자기 몫에 대해 과세됩니다(분배 없이 받는 K-1 소득). 사업에서 일하는 소유주의 보수는 별개의 문제입니다(S corporation 소유주 급여).

다음과 같다면 단순한 경우가 아닙니다.

• 문서나 별도 합의가 소유주를 다르게 대우합니다.
• 불균등 지급이 반복되거나 합의에 따라 이루어졌습니다.
• 지급 내역이 이미 제출한 신고서나 K-1에 나와 있습니다.
• 매각, 은행, 투자자 또는 세무조사가 그 수치를 살펴볼 것입니다.
• 누가 언제 얼마를 받았는지 정확히 말할 수 있는 사람이 없습니다.

모아 둘 자료: 정관 또는 설립 증서, 내규, 주주 계약서나 운영 계약서와 별도 합의서, 주주 원장과 해당 연도 중 주식 이전 내역, 소유주별·날짜별·금액별 분배 목록, Schedule K-1, 소유주와 회사 사이의 대출 서류입니다.

S corporation에서 불균등 분배 한 번으로 S 선택이 끝나나요?

회사의 적용 규정이 모든 주식에 같은 권리를 준다면 불균등 분배 한 번으로 S 선택이 끝나지 않습니다. 이 경우 IRS는 비례하지 않는 분배를 주식 종류 하나 규칙을 깨는 것으로 보지 않겠다고 하며, 회사는 IRS의 구제를 받을 필요가 없습니다(Rev. Proc. 2022-19, section 3.02). 또한 IRS는 이를 확인하는 판정을 내리지 않겠다고 합니다(section 4.01).

이 revenue procedure는 한 주식에 대한 지급이 다른 주식에 대한 지급과 시기나 금액에서 다른 것을 비례하지 않는 분배(disproportionate distribution)라고 부르며, 실제 지급, 간주 지급, 의제 지급이 모두 해당합니다(section 2.03(2)). S 선택을 좌우하는 것은 지급이 아니라 문서입니다.

적용 규정이란 무엇이고, 별도 합의는 언제 인정되나요?

적용 규정(governing provisions)은 법인 정관 또는 설립 증서, 내규, 해당 주법, 분배 및 청산 대금과 관련된 구속력 있는 합의입니다(26 CFR 1.1361-1(l)(2)(i)). 이들이 함께 주식이 동일한지 결정합니다.

별도 합의는 분배금 지급 방식에 관한 구속력 있는 합의일 때 인정됩니다. 규정의 Example 6은 주세 부담이 더 무거운 소유주에게 추가로 지급해 모두가 세후 동일한 금액을 받게 하는 구속력 있는 합의를, 권리를 불평등하게 만드는 적용 규정으로 취급합니다. S 선택을 한 LLC에는 S corporation 규정이 적용되므로, 파트너십 방식의 분배 조건이 있는 운영 계약서가 확인해야 할 문서입니다.

다음 두 가지 합의는 더 너그럽게 취급됩니다.

• 상업 계약(임대차 계약, 고용 계약, 대출 계약 등)은 주된 목적이 주식 종류 하나 규칙을 피하는 것이 아닌 한 적용 규정이 아닙니다.
• 매매 약정(buy-sell), 양도 제한 약정, 환매 약정은 주된 목적이 규칙을 피하는 것이고 계약 시점에 정한 가격이 공정 시장가치보다 현저히 높거나 낮은 경우가 아닌 한 무시됩니다(26 CFR 1.1361-1(l)(2)(iii)). 사망, 이혼, 장애, 고용 종료 시점에 주식을 사거나 환매하는 진정한 약정은 전면 무시됩니다.

주된 목적은 사실관계의 문제이며 IRS는 이에 대해 판정을 내리지 않습니다(Rev. Proc. 2022-19, section 4.01). 규정은 "구속력 있는(binding)"이라고도 말합니다. 이메일이나 구두 양해가 소유주를 구속하는지는 사실관계와 주 계약법에 달려 있으며, 이 출처들은 그 점을 정하지 않습니다.

한 주주가 다른 주주보다 단순히 먼저 지급받았다면요?

문서가 같은 권리를 주고 그 차이 뒤에 구속력 있는 합의가 없다면, 시기 차이만으로 두 번째 주식 종류가 생기지 않습니다. 규정의 예는 지분이 같은 두 소유주 중 한 명은 당해 연도에, 다른 한 명은 한 해 뒤에 지급받는 경우이며, 이것이 두 번째 주식 종류를 만들지 않는다고 말합니다(26 CFR 1.1361-1(l)(2)(vi), Example 2).

같은 예는 section 7872, 즉 시가보다 낮은 이자의 대출 규정(이자가 너무 적은 대출은 차용인에 대한 지급을 포함하는 것으로 봄)이나 다른 성격 재규정 원칙이 세금 결과를 정하는 데 여전히 적용될 수 있다고 덧붙입니다. 그래서 오래 열려 있는 차이는 무해하지 않습니다. 대출로 보거나 성격이 다시 규정될 수 있습니다. 즉 장부에 기록된 방식과 다른 것으로 취급될 수 있습니다.

이 예는 구속력 있는 합의가 없다는 상황을 전제로 합니다. 같은 소유주에게 유리하게 반복되는 차이는 그런 합의가 있는지 의문을 낳습니다.

해당 연도 중 소유권이 바뀐 경우, 당해 또는 직전 연도의 소득에 대한 소유주들의 변동하는 지분에 따라 분배금을 지급하도록 하는 적용 규정은 권리를 불평등하게 만들지 않습니다. 그런 지급이 연도 말 이후 합리적인 기간 안에 이루어지지 않으면 성격이 다시 규정될 수 있지만, 두 번째 주식 종류를 만들지는 않습니다(26 CFR 1.1361-1(l)(2)(iv)).

소유주들은 불균등 분배를 어떻게 바로잡나요? "적절한 세금 효과"란 무엇인가요?

규정은 시기나 금액이 다른 분배에 사실관계에 따라 "적절한 세금 효과(appropriate tax effect)"를 부여한다고 말합니다(26 CFR 1.1361-1(l)(2)(i)). 규정도 Rev. Proc. 2022-19도 구체적인 사례에서 그 효과가 무엇인지 밝히지 않으므로, 해결 방법은 문서, 장부, 이미 제출한 내용을 바탕으로 한 대행인의 판단입니다.

소유권이 바뀌지 않았을 때 차이를 가늠하려면, 각 소유주의 지급액을 그 소유주의 지분율로 나눕니다. 모든 소유주의 결과가 같으면 지급이 비례하는 것입니다(두 번째 예 참고). 주식이 넘어갔다면 먼저 각 지급이 어느 기간에 해당하는지와 적용 규정이 무엇을 요구하는지 따져 보세요. 전체 기간에 하나의 비율을 쓰면 실제로는 차이가 아닌데 차이로 보일 수 있습니다(26 CFR 1.1361-1(l)(2)(iv)).

규정은 해결 방법을 정해 두지 않습니다. 규정의 예는 대행인이 따져 볼 수 있는 두 가지 방향을 보여 줍니다.

규정은 소유주가 불균등한 지급을 사후에 선지급으로 바꿀 수 있다고 말하지 않습니다. 소유주와의 대출 계약은 주된 목적이 주식 종류 하나 규칙을 피하는 것이라면 적용 규정입니다(26 CFR 1.1361-1(l)(2)(i)). 이자가 너무 적은 소유주 대출은 그 자체로 section 7872에 따른 의제 분배가 될 수 있으므로(규정의 Example 5), 대출 조건이 중요합니다.

어느 접근 방식이 맞는지는 쓸 수 있는 현금, 이미 신고한 내용, 지급이 합의에 따른 것인지에 달려 있습니다. 선택하면 장부에 그것이 드러나야 합니다. S corporation 분배금 기록을 참고하세요. 제출한 신고서를 바꿔야 한다면 제출한 사업 신고서 정정을 참고하세요. 소유주에 대한 지급이 진짜 대출로 인정될 수 있는지는 자신의 법인에서 돈 빌리기에서 다룹니다.

회사가 일부 소유주를 위해 내는 주세 납부는 동등 권리 규칙을 깨나요?

회사가 일부 소유주를 위해 내는 주세는 그것만으로 동등 권리 규칙을 깨지 않습니다. 일부 주법은 비거주자 같은 특정 주주를 위해 법인이 세금을 내거나 원천징수하도록 합니다. 규정은 그 납부를 간주 분배(소유주가 현금을 받은 것처럼 취급)로 계산했을 때에도 모든 주식이 동일한 분배 권리를 갖는 한, 주식 종류 하나 판단에서 그런 법을 무시합니다. 그 간주 분배와 다른 소유주에게 지급된 현금 사이의 시기 차이는 두 번째 주식 종류를 만들지 않습니다(26 CFR 1.1361-1(l)(2)(ii), Example 7 포함).

한계는 주세를 이유로 지급액을 조정하는 합의입니다. 규정의 Example 6은 주세 부담이 더 무거운 소유주에게 더 많이 지급하기로 하는 구속력 있는 합의를 불평등한 권리를 만드는 적용 규정으로 취급합니다.

주 패스스루 사업체 세금을 포함해 회사가 소유주를 위해 내는 그 밖의 세금이나 개인 청구서는 개인 비용을 내는 S corporation에서 다룹니다.

우리 문서가 주주에게 다른 권리를 준다면 어떻게 하나요? 어떤 구제가 있나요?

그렇다면 회사는 주식 종류가 둘 이상일 수 있고, 주식 종류가 둘 이상인 법인은 소규모 사업 법인(small business corporation)이 아닙니다(26 U.S.C. 1361(b)(1)(D)). S 선택은 법인이 소규모 사업 법인이 아니게 된 날 끝납니다(26 U.S.C. 1362(d)(2)). 문서가 이미 달랐을 때 선택을 제출했다면 선택은 효력이 발생하지 않았습니다(Rev. Proc. 2022-19, section 2.03(6)). 선택이 종료되면 IRS가 동의하지 않는 한, 종료가 효력을 갖는 첫해 다음에 시작하는 다섯 번째 과세연도까지 새 선택이 금지됩니다(26 U.S.C. 1362(g)).

구제는 두 갈래입니다.

Section 3.06은 법인 진술서가 문서의 차이로 인해서만 선택이 의도치 않게 무효가 되었거나 종료되었다는 점, 회사와 영향받은 모든 소유주가 발견 후 이를 바로잡을 때 합리적이고 선의로 행동했다는 점을 밝히도록 요구합니다. 각 소유주도 S 지위에 부합하게 소득을 신고했다고 진술해야 합니다. 회사는 진술서와 정정된 문서를 조사에 대비해 보관하며, 서명한 진술서는 위증죄 처벌을 전제로 작성합니다. 별도 합의에 따라 불균등 지급이 이루어졌다면 section 3.06 범위 밖이며 IRS가 결정하는 판정 신청으로 넘어갑니다. 자격은 이미 지급, 제출, 발견된 내용에 달려 있으므로 무엇이든 바꾸기 전에 대행인에게 문서를 읽게 하세요.

불균등 분배는 소득에 누가 과세되는지를 바꾸나요?

불균등 분배는 S 선택이 유지되는 동안 소득에 누가 과세되는지를 그것만으로 바꾸지 않습니다. 각 소유주는 받은 현금이 아니라 보유 지분(일 단위로 배정)에 따라 법인의 소득, 손실, 공제, 세액공제 중 자기 몫을 신고합니다(26 U.S.C. 1366(a)(1); 26 U.S.C. 1377(a)(1); Form 1120-S 작성 안내). 연도 중 한 소유주의 지분 전체가 끝나면, 회사와 영향받은 모든 소유주가 대신 그 해를 두 기간으로 보기로 선택할 수 있으며, 그해 기한 내에 제출하는 Form 1120-S에 진술서를 첨부합니다(26 CFR 1.1377-1(b)).

분배는 다른 경로를 따릅니다. 법인은 각 소유주의 분배를 그 소유주의 Schedule K-1(16번 칸, 코드 D)에 보고하며, 이는 그 소유주의 주식 취득가액을 줄입니다(Form 1120-S 작성 안내; K-1 작성 안내). 회사에 이전 C corporation 연도에서 생긴 것과 같은 누적 이익(earnings and profits)이 있으면, 분배의 일부는 배당일 수 있습니다. 이 부분은 K-1이 아니라 Form 1099-DIV에 기재되고 취득가액을 줄이지 않습니다(Form 1120-S 작성 안내, 17c번 줄; 26 U.S.C. 1368(c)). 그래서 현금을 더 받은 소유주는 같은 비율의 소득을 신고하지만 취득가액이 더 빨리 바닥날 수 있습니다. 취득가액을 넘는 분배를 참고하세요. 덜 받은 소유주도 여전히 몫 전체를 신고합니다. 분배 없이 받는 K-1 소득을 참고하세요.

소유주마다 급여가 달라도 문제없나요?

급여는 달라도 두 번째 주식 종류가 생기지 않습니다. 고용 계약은 상업 계약이며, 계약의 주된 목적이 주식 종류 하나 규칙을 피하는 것이 아닌 한 적용 규정이 아닙니다(26 CFR 1.1361-1(l)(2)(i)). 규정의 Example 3에서는 과도하다고 판단된 급여조차 두 번째 주식 종류를 만들지 않지만, 회사는 초과분에 대해 공제를 받지 못합니다. Example 4는 부가 급여 보험료가 다른 경우에도 같은 결과를 냅니다.

각 소유주에게 얼마를 지급해야 하는지와 그에 대한 급여세는 별개의 문제입니다. S corporation 소유주 급여를 참고하세요.

예시

모든 금액은 설명을 위한 US 달러입니다.

같은 문서, 다른 시기

소유주 A와 소유주 B는 각각 절반을 보유하고, 문서는 같은 권리를 줍니다.

• 1년 차 3월: 법인이 소유주 A에게 $50,000를 지급하고 소유주 B에게는 아무것도 지급하지 않습니다. 그 차이 뒤에 구속력 있는 합의가 없다면 규정의 시기 예에 따라 두 번째 주식 종류를 만들지 않는 것으로 취급합니다. 두 소유주 모두 여전히 소득의 절반을 신고하며, 소유주 A의 K-1에는 $50,000 분배가 나타납니다.
• 2년 차 1월: 소유주 B가 $50,000를 지급받아 차이가 사라집니다. 차이가 열려 있던 기간에 대해서는 시가보다 낮은 이자의 대출 규정이나 다른 성격 재규정이 적용되는지 대행인이 판단합니다.

소유주 세 명, 같은 금액

소유주 세 명이 한 해 내내 40%, 40%, 20%를 보유하고, 문서는 모든 주식에 같은 권리를 주며, 각 소유주가 $30,000씩 받습니다.

• 20% 소유주의 $30,000는 총 지급액이 $150,000임을 뜻하므로, 40% 소유주는 각각 $60,000를 받았어야 하고 $30,000가 부족합니다.
• 보정 지급: 40% 소유주 각각에게 $30,000를 더 지급합니다.
• 선지급: 40% 소유주의 $30,000를 기준으로 하면 20% 소유주는 $15,000를 받았어야 하므로 $15,000가 초과분입니다. 이를 상환 또는 상계할 선지급으로 취급할 수 있는지는 사실관계와 서류에 달려 있습니다. 규정의 예는 적용 규정이 이미 상환 또는 상계를 요구하는 경우에 이를 인정합니다.
• 선택은 현금, 장부와 K-1이 보여 주는 내용, 신고서를 이미 제출했는지에 달려 있습니다. 판단은 대행인이 합니다.

분배에 관한 별도 합의서

소유주 두 명이 각각 50%를 보유합니다. 두 사람 모두 법인과 주법상 구속력이 있는 별도 합의서에 서명하며, 이 합의서는 소유주 A에게 모든 지급의 60%를 줍니다.

• 1년 차: 합의서에 서명합니다. 이는 분배에 관한 구속력 있는 합의이므로, 주식이 더 이상 동일한 권리를 갖지 않아 그날 선택이 끝났을 수 있습니다.
• 2년 차: 법인이 합의서에 따라 지급했고 문제가 발견됩니다. 불균등 분배가 이루어졌으므로 section 3.06 진술서는 사용할 수 없습니다. 경로는 section 1362(f)에 따른 판정 신청이며, IRS가 결정합니다.
• 더 일찍 발견했다면: 합의서에 따른 지급이 있기 전에 합의서를 정정하고 모든 Form 1120-S를 기한 내에 제출했다면 section 3.06 진술서가 적용될 수 있었습니다. 그러려면 선택이 합의서 때문에만 의도하지 않게 끝났어야 하고, 모두가 합리적이고 선의로 행동했어야 하며, 진술서를 IRS가 합의서를 발견하기 전에 완료했어야 합니다.

상황이 다르다면?

• 지급이 이미 불균등하고 신고서, 매각, 은행 또는 투자자가 이를 살펴볼 것입니다: 보정 지급, 문서화된 대출, 또는 차이를 그대로 두고 세금 효과를 신고하는 방법 중 무엇이 맞는지는 문서, 장부, 제출한 내용에 달려 있습니다. 법인 세금 상담을 참고하세요.
• 문서나 별도 합의서가 소유주에게 다른 권리를 줍니다: 선택 자체가 위험할 수 있고, 구제 요건은 이미 지급되고 제출된 내용에 달려 있습니다. 법인 세금 상담을 참고하세요.
• 누가 언제 얼마를 받았는지 알 수 없습니다: 소유주별, 날짜별 분배 기록은 이 모든 선택지의 출발점입니다. 장부 관리 상담과 S corporation 분배금 기록을 참고하세요.
• IRS가 S 선택, K-1 또는 분배에 관해 서신을 보냈습니다: section 3.06은 IRS가 발견하기 전에 정정하도록 요구하므로, IRS가 문제를 찾은 뒤에는 구제 선택지가 좁아집니다. 법인 세금 상담을 참고하세요.
• 신고서를 이미 제출했습니다: 제출한 사업 신고서 정정을 참고하세요.
• 분배금이 취득가액보다 크거나, 받지 않은 소득에 세금을 내야 합니다: 취득가액을 넘는 분배와 분배 없이 받는 K-1 소득을 참고하세요.
• 회사가 개인 청구서를 냈거나, 소유주와 회사 사이에 대출로 돈이 오갔습니다: 개인 비용을 내는 S corporation, 주주가 S corporation에 해 주는 대출, 자신의 법인에서 돈 빌리기를 참고하세요.
• S 선택이 기한 내에 제출되었는지, 수락되었는지 확실하지 않습니다: 늦은 S corporation 선택 구제를 참고하세요.
• S corporation 과세의 기본과 선택이 끝나는 다른 경우를 알고 싶습니다: S corporation 과세 방식을 참고하세요.