Phân phối không đều trong S corporation: rủi ro và cách sửa

Các khoản phân phối của S corporation có phải theo tỷ lệ không, và có mức tối thiểu không?

Quyền phải đi theo cổ phần, nhưng các khoản chi trả trong một năm không nhất thiết phải bằng nhau. S corporation chỉ được có một loại cổ phần, nên mọi cổ phần phải có quyền giống hệt nhau đối với khoản phân phối và tiền thanh lý (26 U.S.C. 1361(b)(1)(D); 26 CFR 1.1361-1(l)). Nếu các văn bản của công ty cho mọi cổ phần những quyền đó, khoản chi trả không đều hoặc trễ tự nó không chấm dứt bầu chọn S, nhưng vẫn có hệ quả về thuế (Rev. Proc. 2022-19, section 3.02). Nếu các văn bản hoặc một thỏa thuận phụ cho các chủ sở hữu quyền nhận chi trả khác nhau, công ty có thể có hai loại cổ phần, và điều đó chấm dứt bầu chọn.

Chủ sở hữu nắm khối cổ phần lớn hơn được hưởng phần lớn hơn tương ứng trong mỗi khoản phân phối. Khác biệt về quyền biểu quyết không được tính trong phép thử này (26 CFR 1.1361-1(l)(1)).

Phép thử đo tỷ lệ, không đo số tiền. Nó không đặt mức phân phối tối thiểu và không hỏi công ty đã chi trả bao nhiêu trong một năm. Công ty có phải chi trả gì hay không do chính văn bản của công ty và luật tiểu bang quy định. Trong khi bầu chọn S còn hiệu lực, các chủ sở hữu bị đánh thuế trên phần thu nhập của mình dù có nhận tiền mặt hay không (thu nhập K-1 không có khoản phân phối); tiền lương cho chủ sở hữu làm việc trong doanh nghiệp là một câu hỏi riêng (lương của chủ sở hữu S corporation).

Trường hợp không đơn giản khi:

• các văn bản, hoặc một thỏa thuận phụ, đối xử khác nhau giữa các chủ sở hữu;
• các khoản chi trả không đều lặp lại, hoặc theo một thỏa thuận;
• các khoản chi trả đã xuất hiện trên tờ khai hoặc K-1 đã nộp;
• một thương vụ bán, ngân hàng, nhà đầu tư hoặc cuộc kiểm tra thuế sẽ xem xét các con số;
• không ai nói chính xác được ai đã nhận gì, vào lúc nào.

Cần gom: điều lệ thành lập hoặc giấy chứng nhận thành lập, quy chế nội bộ, mọi thỏa thuận cổ đông hoặc thỏa thuận hoạt động và thư thỏa thuận phụ, sổ cổ đông và mọi lần chuyển nhượng cổ phần trong năm, danh sách mọi khoản phân phối theo chủ sở hữu, ngày và số tiền, các Schedule K-1, và mọi giấy tờ vay nợ giữa chủ sở hữu và công ty.

Một khoản phân phối không đều có chấm dứt bầu chọn S corporation không?

Một khoản phân phối không đều không chấm dứt bầu chọn S khi các quy định điều chỉnh của công ty cho mọi cổ phần quyền giống hệt nhau. Trong trường hợp đó IRS nói họ sẽ không coi các khoản phân phối không theo tỷ lệ là vi phạm quy tắc một loại cổ phần, và công ty không cần IRS xóa lỗi (Rev. Proc. 2022-19, section 3.02). IRS cũng nói họ sẽ không ban hành ruling để xác nhận điều này (section 4.01).

Revenue procedure gọi khoản chi trả trên một cổ phần khác về thời điểm hoặc số tiền so với khoản chi trả trên cổ phần khác là khoản phân phối không theo tỷ lệ (disproportionate distribution); khoản chi trả thực tế, được coi là đã chi và được xem như đã chi đều được tính (section 2.03(2)). Điều quyết định bầu chọn là các văn bản, không phải các khoản chi trả:

Các quy định điều chỉnh là gì, và khi nào thỏa thuận phụ được tính?

Các quy định điều chỉnh (governing provisions) gồm điều lệ hoặc giấy chứng nhận thành lập công ty, quy chế nội bộ, luật tiểu bang áp dụng, và các thỏa thuận ràng buộc liên quan đến khoản phân phối và tiền thanh lý (26 CFR 1.1361-1(l)(2)(i)). Tất cả cùng quyết định các cổ phần có giống hệt nhau hay không.

Thỏa thuận phụ được tính khi đó là thỏa thuận ràng buộc về cách chi trả các khoản phân phối. Example 6 của quy định coi một thỏa thuận ràng buộc về việc chi thêm cho các chủ sở hữu chịu gánh nặng thuế tiểu bang cao hơn, để mọi người cuối cùng nhận số tiền sau thuế bằng nhau, là một quy định điều chỉnh làm cho các quyền không bằng nhau. Với LLC có bầu chọn S, quy tắc S corporation được áp dụng, nên thỏa thuận hoạt động có điều khoản chi trả kiểu hợp danh là loại văn bản cần kiểm tra.

Hai loại thỏa thuận được đối xử nhẹ hơn:

• Hợp đồng thương mại như hợp đồng thuê, hợp đồng lao động hoặc hợp đồng vay không phải là quy định điều chỉnh, trừ khi một mục đích chính là lách quy tắc một loại cổ phần.
• Thỏa thuận mua bán (buy-sell), hạn chế chuyển nhượng và mua lại cổ phần bị bỏ qua, trừ khi một mục đích chính là lách quy tắc và giá ấn định khi ký cao hơn hoặc thấp hơn giá trị thị trường hợp lý một cách đáng kể (26 CFR 1.1361-1(l)(2)(iii)). Các thỏa thuận thiện chí mua hoặc mua lại cổ phiếu khi chủ sở hữu qua đời, ly hôn, mất khả năng lao động hoặc chấm dứt việc làm bị bỏ qua hoàn toàn.

Mục đích chính là một vấn đề thực tế, và IRS sẽ không ban hành ruling về vấn đề này (Rev. Proc. 2022-19, section 4.01). Quy định cũng nêu chữ "ràng buộc". Một email hoặc thỏa thuận miệng có ràng buộc các chủ sở hữu hay không tùy thuộc vào hoàn cảnh cụ thể và luật hợp đồng của tiểu bang; các nguồn này không giải quyết điều đó.

Nếu một cổ đông chỉ đơn giản được chi trả sớm hơn người kia thì sao?

Chỉ riêng chênh lệch về thời điểm không tạo ra loại cổ phần thứ hai khi các văn bản cho quyền bằng nhau và không có thỏa thuận ràng buộc nào đứng sau khoảng chênh lệch. Ví dụ trong chính quy định có hai chủ sở hữu ngang nhau, một người được chi trả trong năm hiện tại và người kia một năm sau, và nêu rằng điều này không tạo ra loại cổ phần thứ hai (26 CFR 1.1361-1(l)(2)(vi), Example 2).

Ví dụ đó nói thêm rằng section 7872, quy tắc khoản vay dưới giá thị trường (khoản vay có lãi quá thấp được coi là gồm một khoản chi trả cho người vay), hoặc các nguyên tắc xác định lại bản chất khác, vẫn có thể áp dụng để xác định kết quả về thuế. Vì vậy khoảng chênh lệch kéo dài không vô hại: nó có thể bị coi là khoản vay hoặc bị xác định lại bản chất, nghĩa là bị coi là một thứ khác với cách đã ghi sổ.

Ví dụ đó cũng dựa trên hoàn cảnh cho thấy không có thỏa thuận ràng buộc. Khoảng chênh lệch lặp lại và luôn có lợi cho cùng một chủ sở hữu đặt ra câu hỏi liệu có thỏa thuận như vậy hay không.

Nếu quyền sở hữu thay đổi trong năm, quy định điều chỉnh chi các khoản phân phối theo lợi ích thay đổi của các chủ sở hữu trong thu nhập của năm hiện tại hoặc năm trước không làm cho các quyền không bằng nhau. Nếu các khoản chi đó không được thực hiện trong thời gian hợp lý sau cuối năm, chúng có thể bị xác định lại bản chất, nhưng không tạo ra loại cổ phần thứ hai (26 CFR 1.1361-1(l)(2)(iv)).

Các chủ sở hữu sửa khoản phân phối không đều thế nào, và "hệ quả thuế phù hợp" nghĩa là gì?

Quy định nêu rằng các khoản phân phối khác nhau về thời điểm hoặc số tiền được áp dụng "hệ quả thuế phù hợp" (appropriate tax effect) dựa trên dữ kiện và hoàn cảnh (26 CFR 1.1361-1(l)(2)(i)). Cả quy định lẫn Rev. Proc. 2022-19 đều không nêu rõ hệ quả đó là gì trong từng trường hợp, nên cách sửa là do người chuẩn bị thuế đánh giá dựa trên các văn bản, sổ sách và những gì đã nộp.

Để đo khoảng chênh lệch khi quyền sở hữu không thay đổi, hãy chia khoản chi trả của từng chủ sở hữu cho tỷ lệ sở hữu của người đó. Các khoản chi trả là theo tỷ lệ khi kết quả của mọi chủ sở hữu bằng nhau (xem ví dụ thứ hai). Nếu cổ phần đổi chủ, trước hết hãy xác định mỗi khoản chi trả cho giai đoạn nào và các quy định điều chỉnh yêu cầu gì: dùng một tỷ lệ cho cả giai đoạn có thể cho thấy một khoảng chênh lệch không có thật (26 CFR 1.1361-1(l)(2)(iv)).

Quy định không đưa ra cách sửa cụ thể. Các ví dụ của nó cho thấy hai ý tưởng mà người chuẩn bị thuế có thể cân nhắc:

Quy định không nói rằng các chủ sở hữu có thể biến một khoản chi trả không đều thành khoản ứng trước sau khi sự việc đã xảy ra. Hợp đồng vay với chủ sở hữu là một quy định điều chỉnh nếu một mục đích chính là lách quy tắc một loại cổ phần (26 CFR 1.1361-1(l)(2)(i)). Khoản vay cho chủ sở hữu tính lãi quá thấp tự nó có thể là khoản phân phối được coi là đã chi theo section 7872 (Example 5 của quy định), nên các điều khoản vay rất quan trọng.

Cách nào phù hợp tùy thuộc vào số tiền mặt hiện có, những gì đã khai, và liệu các khoản chi trả có theo một thỏa thuận hay không. Khi đã chọn, sổ sách phải thể hiện điều đó: xem ghi sổ các khoản phân phối của S corporation. Nếu phải thay đổi một tờ khai đã nộp, xem sửa tờ khai doanh nghiệp đã nộp. Việc một khoản chi cho chủ sở hữu có được tính là khoản vay thật hay không được trình bày trong vay từ chính công ty của bạn.

Các khoản thuế tiểu bang mà công ty nộp thay cho một số chủ sở hữu có phá vỡ quy tắc quyền bằng nhau không?

Các khoản thuế tiểu bang mà công ty nộp thay cho một số chủ sở hữu tự nó không phá vỡ quy tắc quyền bằng nhau. Một số luật tiểu bang buộc công ty nộp hoặc khấu trừ thuế cho một số cổ đông, chẳng hạn người không cư trú. Quy định bỏ qua các luật đó trong phép thử một loại cổ phần miễn là, khi các khoản nộp được tính là khoản phân phối được coi là đã chi (constructive distribution, tức coi như chủ sở hữu đã nhận tiền mặt), mọi cổ phần vẫn có quyền phân phối giống hệt nhau. Khoảng chênh lệch thời điểm giữa các khoản phân phối được coi là đã chi đó và tiền mặt chi cho các chủ sở hữu khác không tạo ra loại cổ phần thứ hai (26 CFR 1.1361-1(l)(2)(ii), cùng Example 7).

Giới hạn là một thỏa thuận điều chỉnh khoản chi trả theo thuế tiểu bang. Example 6 của quy định coi một thỏa thuận ràng buộc về việc chi nhiều hơn cho các chủ sở hữu chịu gánh nặng thuế tiểu bang cao hơn là một quy định điều chỉnh tạo ra quyền không bằng nhau.

Các khoản thuế hoặc hóa đơn cá nhân khác mà công ty trả cho chủ sở hữu, kể cả thuế pháp nhân chuyển tiếp của tiểu bang, được trình bày trong S corporation trả chi phí cá nhân.

Nếu chính các văn bản của chúng tôi cho cổ đông quyền khác nhau thì sao, và có cách xóa lỗi nào?

Khi đó công ty có thể có nhiều hơn một loại cổ phần, và công ty có nhiều hơn một loại cổ phần không phải là small business corporation (công ty nhỏ đủ điều kiện làm S corporation) (26 U.S.C. 1361(b)(1)(D)). Bầu chọn S chấm dứt vào ngày công ty không còn là loại công ty đó (26 U.S.C. 1362(d)(2)). Nếu bầu chọn được nộp khi các văn bản đã khác nhau, bầu chọn chưa bao giờ có hiệu lực (Rev. Proc. 2022-19, section 2.03(6)). Khi bầu chọn đã bị chấm dứt, không được bầu chọn lại cho đến năm thuế thứ năm bắt đầu sau năm đầu tiên việc chấm dứt có hiệu lực, trừ khi IRS đồng ý (26 U.S.C. 1362(g)).

Việc xóa lỗi có hai hướng:

Section 3.06 cũng yêu cầu văn bản của công ty khẳng định rằng bầu chọn không hợp lệ hoặc bị chấm dứt do vô ý chỉ vì các văn bản khác nhau, và công ty cùng mọi chủ sở hữu bị ảnh hưởng đã hành động hợp lý và thiện chí khi sửa chúng sau khi phát hiện. Mỗi chủ sở hữu cũng phải nêu rằng họ đã khai thu nhập phù hợp với tư cách S. Công ty giữ các văn bản và tài liệu đã sửa để IRS kiểm tra; các văn bản có chữ ký được lập dưới hình phạt khai man. Thỏa thuận phụ đã được thực hiện bằng các khoản chi trả không đều nằm ngoài section 3.06 và chuyển sang yêu cầu ruling, do IRS quyết định. Điều kiện hội đủ tùy thuộc vào những gì đã chi trả, đã khai và đã bị phát hiện, nên hãy nhờ người chuẩn bị thuế đọc các văn bản trước khi thay đổi bất cứ điều gì.

Khoản phân phối không đều có làm thay đổi ai bị đánh thuế trên thu nhập không?

Khoản phân phối không đều tự nó không làm thay đổi ai bị đánh thuế trên thu nhập trong khi bầu chọn S còn hiệu lực. Mỗi chủ sở hữu khai một phần thu nhập, lỗ, khoản khấu trừ và tín thuế của công ty dựa trên cổ phần nắm giữ, phân bổ theo từng ngày, không phải dựa trên tiền mặt đã nhận (26 U.S.C. 1366(a)(1); 26 U.S.C. 1377(a)(1); hướng dẫn Form 1120-S). Khi toàn bộ lợi ích của một chủ sở hữu chấm dứt trong năm, công ty và mọi chủ sở hữu bị ảnh hưởng có thể chọn coi năm đó là hai năm, bằng một văn bản đính kèm Form 1120-S nộp đúng hạn của năm đó (26 CFR 1.1377-1(b)).

Các khoản phân phối đi theo một đường khác. Công ty khai khoản phân phối của từng chủ sở hữu trên Schedule K-1 của người đó (box 16, code D), và nó làm giảm giá gốc tính thuế (basis) cổ phần của người đó (hướng dẫn Form 1120-S; hướng dẫn K-1). Nếu công ty có lợi nhuận và thu nhập tích lũy (earnings and profits), chẳng hạn từ những năm trước còn là C corporation, một phần khoản phân phối có thể là cổ tức: phần đó ghi trên Form 1099-DIV, không phải K-1, và không làm giảm basis (hướng dẫn Form 1120-S, line 17c; 26 U.S.C. 1368(c)). Vì vậy chủ sở hữu nhận thêm tiền mặt khai cùng phần thu nhập nhưng có thể hết basis sớm hơn: xem khoản phân phối vượt quá basis. Chủ sở hữu nhận ít hơn vẫn khai đủ phần của mình: xem thu nhập K-1 không có khoản phân phối.

Các chủ sở hữu có thể được trả lương khác nhau mà không có vấn đề không?

Tiền lương có thể khác nhau mà không tạo ra loại cổ phần thứ hai. Hợp đồng lao động là hợp đồng thương mại, không phải quy định điều chỉnh, trừ khi một mục đích chính của hợp đồng là lách quy tắc một loại cổ phần (26 CFR 1.1361-1(l)(2)(i)). Trong Example 3 của quy định, ngay cả mức lương bị coi là quá cao cũng không tạo ra loại cổ phần thứ hai, dù công ty không được khấu trừ phần vượt. Example 4 của quy định cho kết quả tương tự với các khoản phí bảo hiểm phúc lợi khác nhau.

Mỗi chủ sở hữu nên được trả bao nhiêu, và thuế lương trên khoản đó, là những câu hỏi riêng: xem lương của chủ sở hữu S corporation.

Ví dụ

Mọi số liệu là đô la Hoa Kỳ minh họa.

Cùng các văn bản, thời điểm khác nhau

Chủ sở hữu A và Chủ sở hữu B mỗi người nắm một nửa, và các văn bản cho quyền bằng nhau.

• Năm 1, tháng 3: công ty trả cho Chủ sở hữu A $50.000 và Chủ sở hữu B không được trả gì. Nếu không có thỏa thuận ràng buộc nào đứng sau khoảng chênh lệch, ví dụ về thời điểm trong chính quy định coi đó là không tạo ra loại cổ phần thứ hai. Mỗi chủ sở hữu vẫn khai một nửa thu nhập; K-1 của Chủ sở hữu A cho thấy khoản phân phối $50.000.
• Năm 2, tháng 1: Chủ sở hữu B được trả $50.000 và khoảng chênh lệch đóng lại. Trong thời gian nó còn mở, người chuẩn bị thuế quyết định quy tắc khoản vay dưới giá thị trường hay một cách xác định lại bản chất khác có áp dụng hay không.

Ba chủ sở hữu, cùng số đô la

Ba chủ sở hữu nắm 40%, 40% và 20% suốt năm, các văn bản cho mọi cổ phần quyền bằng nhau, và mỗi chủ sở hữu nhận $30.000.

• Khoản $30.000 của chủ sở hữu 20% cho thấy tổng khoản chi trả là $150.000, nên mỗi chủ sở hữu 40% lẽ ra phải nhận $60.000 và đang thiếu $30.000.
• Chi trả bù: chi thêm $30.000 cho mỗi chủ sở hữu 40%.
• Khoản ứng trước: so với $30.000 của các chủ sở hữu 40%, chủ sở hữu 20% lẽ ra chỉ nhận $15.000, nên $15.000 là phần dư. Coi nó là khoản ứng trước để hoàn lại hoặc trừ vào tùy thuộc vào dữ kiện và giấy tờ; ví dụ của quy định chấp nhận cách này khi các quy định điều chỉnh đã yêu cầu hoàn lại hoặc trừ vào.
• Lựa chọn tùy thuộc vào tiền mặt, những gì sổ sách và K-1 cho thấy, và tờ khai đã nộp chưa. Người chuẩn bị thuế quyết định.

Thư thỏa thuận phụ về chi trả

Hai chủ sở hữu mỗi người nắm 50%. Cả hai ký với công ty một thư thỏa thuận phụ, có tính ràng buộc theo luật tiểu bang, cho Chủ sở hữu A 60% của mỗi khoản chi trả.

• Năm 1: thư được ký. Đó là một thỏa thuận ràng buộc về khoản phân phối, nên các cổ phần không còn quyền giống hệt nhau và bầu chọn có thể đã chấm dứt vào ngày đó.
• Năm 2: công ty đã chi trả theo thư và vấn đề bị phát hiện. Vì các khoản phân phối không đều đã được thực hiện, các văn bản theo section 3.06 không dùng được. Hướng đi là yêu cầu ruling theo section 1362(f), do IRS quyết định.
• Nếu phát hiện sớm hơn: nếu thư được sửa trước khi có bất kỳ khoản chi trả nào theo thư, với mọi Form 1120-S nộp đúng hạn, các văn bản theo section 3.06 có thể áp dụng. Chúng cũng cần bầu chọn chỉ bị chấm dứt do vô ý bởi bức thư, mọi người đã hành động hợp lý và thiện chí, và các văn bản được hoàn tất trước khi IRS phát hiện ra bức thư.

Trường hợp của bạn có khác không?

• Các khoản chi trả đã không đều và một tờ khai, một thương vụ bán, một ngân hàng hay một nhà đầu tư sẽ xem xét chúng: chi trả bù, một khoản vay có tài liệu, hay để nguyên khoảng chênh lệch và khai hệ quả thuế của nó, cách nào phù hợp tùy thuộc vào các văn bản, sổ sách và những gì đã nộp. Xem hỗ trợ thuế doanh nghiệp.
• Các văn bản hoặc thư thỏa thuận phụ của bạn cho các chủ sở hữu quyền khác nhau: chính bầu chọn có thể bị ảnh hưởng, và các điều kiện xóa lỗi tùy thuộc vào những gì đã chi trả và đã nộp. Xem hỗ trợ thuế doanh nghiệp.
• Bạn không biết ai đã nhận gì, vào lúc nào: hồ sơ phân phối theo chủ sở hữu và ngày là điểm khởi đầu cho mọi lựa chọn này. Xem hỗ trợ ghi sổ kế toán và ghi sổ các khoản phân phối của S corporation.
• IRS đã gửi thư cho bạn về bầu chọn S, K-1 hoặc các khoản phân phối: các lựa chọn xóa lỗi bị thu hẹp khi IRS đã phát hiện vấn đề, vì section 3.06 yêu cầu sửa trước khi IRS phát hiện. Xem hỗ trợ thuế doanh nghiệp.
• Tờ khai đã được nộp: xem sửa tờ khai doanh nghiệp đã nộp.
• Khoản phân phối lớn hơn basis của bạn, hoặc bạn nợ thuế trên thu nhập chưa từng nhận: xem khoản phân phối vượt quá basis và thu nhập K-1 không có khoản phân phối.
• Công ty đã trả hóa đơn cá nhân, hoặc tiền chuyển giữa chủ sở hữu và công ty như một khoản vay: xem S corporation trả chi phí cá nhân, khoản vay của cổ đông cho S corporation và vay từ chính công ty của bạn.
• Bạn không chắc bầu chọn S đã được nộp đúng hạn hay được chấp nhận: xem xóa lỗi cho bầu chọn S corporation nộp trễ.
• Bạn muốn nắm kiến thức cơ bản về cách S corporation bị đánh thuế và điều gì khác làm chấm dứt bầu chọn: xem cách S corporation bị đánh thuế.