S 公司股东分配不均：风险与补救

S 公司的分配必须按比例吗？有最低金额吗？

权利必须与股份相对应，但某一年内实际付款不必一一相同。S 公司只能有一类股票，所以每一股在分配和清算所得上的权利必须相同（26 U.S.C. 1361(b)(1)(D)；26 CFR 1.1361-1(l)）。如果公司文件赋予每一股相同的权利，分配金额不均或迟付，本身不会使 S 公司选择终止，但仍有税务影响（税务程序 2022-19，第 3.02 节）。如果文件或附带协议赋予所有人不同的分配权利，公司可能就有了两类股票，这会使选择终止。

持有较大份额的所有人，有权在每次分配中按比例分得较大的部分。进行这项测试时，表决权的差异不计入（26 CFR 1.1361-1(l)(1)）。

这项测试衡量的是比例，不是金额。它没有规定最低分配额，也不看公司某年付出多少。公司是否必须支付，要看公司自己的文件和州法律。选择有效期间，无论是否支付现金，所有人都要按自己应占的收入缴税（没有分配的 K-1 收入）；在公司工作的所有人的报酬则是另一个问题（S 公司所有人工资）。

以下情况就不简单：

• 文件或附带协议对所有人区别对待；
• 分配不均反复出现，或者依据某项协议；
• 这些付款已经出现在已提交的税表或 K-1 上；
• 出售、银行、投资人或审计会查看这些数字；
• 没有人能说清楚谁在何时收到了多少。

要备齐：公司章程或注册证书、公司细则、任何股东协议或经营协议及附带协议、股份账簿和年内的股份转让、按所有人、日期和金额列出的每笔分配清单、各份 Schedule K-1，以及所有人与公司之间的任何贷款文件。

S 公司有一次分配不均，会使 S 公司选择终止吗？

公司的治理条款赋予每一股相同权利时，单独一次分配不均不会使 S 公司选择终止。在这种情况下，IRS 表示不会把不成比例的分配视为违反一类股票规则，公司也无需向 IRS 申请减免（税务程序 2022-19，第 3.02 节）。IRS 还表示不会为确认这一点而出具裁定（第 4.01 节）。

该税务程序把一股的付款与另一股在时间或金额上不同的付款，称为不成比例分配；实际付款、推定付款和视同付款都算（第 2.03(2) 节）。决定选择是否有效的是文件，而不是付款：

治理条款指什么？附带协议什么时候算数？

治理条款包括公司章程或注册证书、公司细则、适用的州法律，以及与分配和清算所得有关的有约束力的协议（26 CFR 1.1361-1(l)(2)(i)）。它们共同决定各股份是否相同。

附带协议如果是关于如何支付分配的有约束力的协议，就算数。条例的例 6 把一项有约束力的协议——向州税负担较重的所有人多付一些，使每个人最终拿到相同的税后金额——视为使权利不平等的治理条款。对已作 S 公司选择的 LLC，适用 S 公司规则，所以带有合伙企业式分配条款的经营协议，就是需要检查的文件。

有两类协议受到较宽松的对待：

• 商业合同，如租约、雇佣协议或贷款协议，不属于治理条款，除非其主要目的之一是规避一类股票规则。
• 买卖、转让限制和赎回协议会被忽略，除非其主要目的之一是规避该规则，且签订时定的价格明显高于或低于公平市价（26 CFR 1.1361-1(l)(2)(iii)）。在死亡、离婚、残疾或终止雇佣时购买或赎回股票的善意协议，则一律忽略。

主要目的是事实问题，IRS 不会对此作出裁定（税务程序 2022-19，第 4.01 节）。条例还写明了“有约束力”。一封电子邮件或口头默契是否约束所有人，取决于事实和州合同法；这些来源并没有定论。

如果只是一位股东比另一位先拿到钱呢？

只是时间上的差异，在文件赋予相同权利、且差距背后没有有约束力的协议时，不会形成第二类股票。条例自己的例子是：两位持股相同的所有人，一位在当年拿到款项，另一位晚一年，条例说这不会形成第二类股票（26 CFR 1.1361-1(l)(2)(vi)，例 2）。

该例还补充说，第 7872 条的低息贷款规则（利息过低的贷款被视为包含一笔向借款人的付款），或其他重新定性的原则，仍可能用来确定税务结果。所以长期未补的差距并非无害：它可能被视为贷款或重新定性，也就是被当作与入账方式不同的东西。

该例也是以没有有约束力的协议的情形为前提。差距反复出现并总是对同一位所有人有利，就会引出是否存在这种协议的问题。

如果年内所有权发生变化，治理条款按所有人当年或上一年收入中的变动权益支付分配，不会使权利不平等。如果这些款项没有在年末后的合理期间内支付，可能被重新定性，但不会形成第二类股票（26 CFR 1.1361-1(l)(2)(iv)）。

所有人如何补救分配不均？适当的税务效果是什么意思？

条例规定，时间或金额不同的分配，要根据事实和情况给予“适当的税务效果”（26 CFR 1.1361-1(l)(2)(i)）。条例和税务程序 2022-19 都没有说明具体案例中的这种效果是什么，所以怎么补救由报税人员根据文件、账簿和已提交的内容判断。

所有权没有变化时，要衡量差距，请用每位所有人的分配额除以其持股比例。每位所有人的结果相同，就表示分配成比例（见第二个示例）。如果股份易手，应先弄清每笔付款对应哪个期间、治理条款要求什么：对整个期间使用同一个比例，可能显示出实际并不存在的差距（26 CFR 1.1361-1(l)(2)(iv)）。

条例没有规定补救办法。它的例子展示了报税人员可以权衡的两种思路：

条例没有说所有人可以事后把不均等的付款变成垫款。如果与所有人的贷款协议的主要目的之一是规避一类股票规则，该协议就是治理条款（26 CFR 1.1361-1(l)(2)(i)）。向所有人提供的贷款如果利息过低，本身就可能是第 7872 条下的视同分配（条例的例 5），所以贷款条款很重要。

哪种办法适合，取决于可用现金、已申报的内容，以及付款是否依据某项协议。选定之后，账簿必须反映出来：参见S 公司分配的记账。如果已提交的税表需要更改，参见更正已提交的企业税表。付给所有人的款项能否算作真正的贷款，见向自己的公司借款。

公司替部分所有人缴纳州税，会违反权利平等规则吗？

公司替部分所有人缴纳州税，本身不会违反权利平等规则。有些州的法律要求公司为某些股东（如非居民）缴纳或预扣税款。只要把这些付款算作推定分配（视同所有人收到了现金）之后，每一股的分配权利仍然相同，条例在一类股票测试中就忽略这些法律。这些推定分配与付给其他所有人的现金之间的时间差，不会形成第二类股票（26 CFR 1.1361-1(l)(2)(ii)，及其例 7）。

界限是按州税调整分配额的协议。条例的例 6 把有约束力的、向州税负担较重的所有人多付的协议，视为形成不平等权利的治理条款。

公司替所有人支付的其他税款或个人账单，包括州穿透实体税，见S 公司支付个人费用。

如果我们自己的文件赋予股东不同的权利，有什么补救办法？

那么公司可能有不止一类股票，而有一类以上股票的公司不是小企业公司（26 U.S.C. 1361(b)(1)(D)）。S 公司选择在公司不再是小企业公司之日终止（26 U.S.C. 1362(d)(2)）。如果提交选择时文件已经有差异，该选择从未生效（税务程序 2022-19，第 2.03(6) 节）。选择一旦终止，在终止生效的第一个年度之后开始的第五个纳税年度之前，不能再作新的选择，除非 IRS 同意（26 U.S.C. 1362(g)）。

补救有两条路径：

第 3.06 节还要求公司声明表明，选择无效或终止仅因有差异的条款而无意发生，并且公司和每位受影响的所有人在发现后合理、善意地加以纠正。每位所有人还必须声明，他们按符合 S 公司身份的方式申报了收入。公司保存这些声明和更正后的文件备查；签署的声明要在伪证罪处罚下作出。如果附带协议已经执行并造成了不均等的付款，就不属于第 3.06 节，转入由 IRS 决定的裁定申请。能否适用，取决于已经付了什么、报了什么、发现了什么，所以在改动任何东西之前，请让报税人员先读文件。

分配不均会改变谁来为这笔收入缴税吗？

S 公司选择有效期间，分配不均本身不会改变谁为收入缴税。每位所有人按持有的股份，逐日分配，申报公司收入、亏损、扣除和抵免的份额，而不是按收到的现金（26 U.S.C. 1366(a)(1)；26 U.S.C. 1377(a)(1)；1120-S 表填报说明）。当某位所有人的全部权益在年内终止时，公司和每位受影响的所有人可以选择把该年度视为两个年度，方法是在该年按时提交的 1120-S 表上附一份声明（26 CFR 1.1377-1(b)）。

分配走的是另一条路径。公司在该所有人的 Schedule K-1（第 16 栏，代码 D）上申报其分配额，并减少该所有人的股票计税基础（1120-S 表填报说明；K-1 填报说明）。如果公司有累积的盈余及利润，例如来自以前的 C 公司年度，分配的一部分可能是股息：它填在 1099-DIV 表而不是 K-1 上，也不减少计税基础（1120-S 表填报说明，第 17c 行；26 U.S.C. 1368(c)）。所以多拿现金的所有人申报的收入份额不变，但计税基础可能更快用完：参见超过计税基础的分配。少拿的所有人仍要申报完整份额：参见没有分配的 K-1 收入。

不同所有人领取不同工资，会有问题吗？

工资可以不同，不会因此形成第二类股票。雇佣协议是商业合同，不是治理条款，除非该协议的主要目的之一是规避一类股票规则（26 CFR 1.1361-1(l)(2)(i)）。在条例的例 3 中，即使工资被认定过高，也不会形成第二类股票，只是公司不能就超出部分扣除。其例 4 对不同的附加福利保费得出同样的结果。

每位所有人该领多少，以及相应的工资税，是另外的问题：参见S 公司所有人工资。

示例

所有金额均为美元，仅作说明。

文件相同，时间不同

所有人 A 和所有人 B 各持一半，文件赋予相同的权利。

• 第 1 年 3 月： 公司向所有人 A 支付 $50,000，所有人 B 没有收到。如果差距背后没有有约束力的协议，条例自己关于时间的例子认为这不会形成第二类股票。每位所有人仍申报一半收入；所有人 A 的 K-1 上显示 $50,000 的分配。
• 第 2 年 1 月： 所有人 B 收到 $50,000，差距消除。差距存在的那段时间，由报税人员判断是否适用低息贷款规则或其他重新定性。

三位所有人，金额相等

三位所有人全年分别持有 40%、40% 和 20%，文件赋予每一股相同的权利，每位所有人都拿到了 $30,000。

• 持有 20% 的所有人拿到 $30,000，意味着总分配额为 $150,000，所以每位持有 40% 的所有人本应收到 $60,000，各少了 $30,000。
• 补付： 再向每位持有 40% 的所有人支付 $30,000。
• 垫款： 以持有 40% 的所有人拿到的 $30,000 为基准，持有 20% 的所有人本应收到 $15,000，所以多出的 $15,000 就是超额部分。是否把它视为将来偿还或抵销的垫款，取决于事实和文件；条例的例子在治理条款已经要求偿还或抵销时接受这种做法。
• 选择哪种办法取决于现金、账簿和 K-1 上显示的内容，以及税表是否已提交。由报税人员决定。

关于分配的附带协议

两位所有人各持 50%。两人都与公司签署了一份附带协议，按州法律有约束力，规定所有人 A 在每次分配中占 60%。

• 第 1 年： 协议签署。这是一份关于分配的有约束力的协议，所以各股份不再有相同的权利，选择可能在当天终止。
• 第 2 年： 公司按该协议付款，问题被发现。因为已经作出了不均等的分配，第 3.06 节的声明不能用。途径是根据第 1362(f) 条申请裁定，由 IRS 决定。
• 如果更早发现： 如果在按该协议付款之前就更正了协议，且每份 1120-S 表都按时提交，则第 3.06 节的声明可能适用。还要求选择仅因该协议而无意终止、所有人都合理且善意行事，并且声明要在 IRS 发现该协议之前完成。

您的情况不同？

• 付款已经不均，而且税表、出售、银行或投资人会查看这些付款： 补付、有文件的贷款，还是保持差距并申报其税务影响，哪种合适，取决于文件、账簿和已提交的内容。参见企业税务协助。
• 您的文件或附带协议赋予所有人不同的权利： 选择本身可能面临风险，补救的条件取决于已付款项和已提交的内容。参见企业税务协助。
• 您说不清谁在何时收到了多少： 按所有人和日期列出的分配记录，是上述所有办法的起点。参见记账协助和S 公司分配的记账。
• IRS 已就您的 S 公司选择、K-1 或分配来信： IRS 一旦发现问题，补救选项就会收窄，因为第 3.06 节要求在 IRS 发现之前完成更正。参见企业税务协助。
• 税表已经提交： 参见更正已提交的企业税表。
• 分配超过了您的计税基础，或者您为没有收到的收入缴税： 参见超过计税基础的分配和没有分配的 K-1 收入。
• 公司支付了个人账单，或所有人与公司之间的资金以贷款方式往来： 参见S 公司支付个人费用、股东贷款和向自己的公司借款。
• 您不确定 S 公司选择是否按时提交或已被接受： 参见逾期 S 公司选择的补救。
• 您想了解 S 公司如何征税，以及还有什么会使选择终止： 参见S 公司如何征税。