Down Round: Steuern bei Rekapitalisierung und Reverse Split

Ist ein Down Round oder eine Rekapitalisierung für Aktionäre steuerpflichtig?

Meist nicht. Eine Rekapitalisierung gehört zu den Reorganisationen in Section 368(a)(1)(E), und ein Inhaber, der Aktien in einer Reorganisation ausschließlich gegen andere Aktien derselben Gesellschaft tauscht, erfasst nach Section 354 weder Gewinn noch Verlust. Die Gesellschaft selbst hat keinen Gewinn, wenn sie in der Runde neue Aktien gegen Bargeld ausgibt (Section 1032).

Wo Steuer anfällt und wo nicht:

Nicht einfach ist der Fall, wenn Inhaber Bargeld oder neue rückkaufbare Vorzugsaktien erhalten, wenn die Vorzugsaktien nicht gezahlte aufgelaufene Dividenden tragen, wenn sich die Rekapitalisierung in einem geplanten Muster wiederholt oder wenn die Runde so viel Eigentum verschiebt, dass die Verluste der Gesellschaft begrenzt werden. Legen Sie bereit: die Beteiligungsübersicht vor und nach der Rekapitalisierung, die Änderung der Satzung, die Tausch- und Wandlungsverhältnisse, das je Inhaber gezahlte Bargeld sowie die Kaufdaten und Anschaffungskosten jedes Inhabers.

Ist die Wandlung von Vorzugsaktien in Stammaktien steuerfrei?

In der Regel ja. Die Vorschriften zur Rekapitalisierung nennen als Beispiel einer Rekapitalisierung den Tausch von Vorzugsaktien einer Gesellschaft mit Vorrechten bei Dividende und Liquidation gegen eine neue Ausgabe ihrer Stammaktien ohne diese Rechte (Treas. Reg. 1.368-2(e)(4)). Der IRS beschreibt das Ergebnis für den Inhaber klar: Gibt Ihnen eine Gesellschaft in einer Rekapitalisierung Stammaktien für Vorzugsaktien, erfassen Sie weder Gewinn noch Verlust (Publication 550).

Stammaktien gegen Stammaktien und Vorzugsaktien gegen Vorzugsaktien derselben Gesellschaft sind nach Section 1036 ebenfalls steuerfrei; der Tausch alter Vorzugsaktien gegen eine neue Serie funktioniert also genauso. Für eine Rekapitalisierung gelten die Tests der Kontinuität der Beteiligung und der Kontinuität des Geschäftsbetriebs nicht (Treas. Reg. 1.368-1(b)).

Der Inhaber behält die alten Anschaffungskosten für die neuen Aktien, gemindert um erhaltenes Bargeld oder anderes Vermögen und erhöht um einen erfassten Gewinn (Section 358(a)), und übernimmt die alte Haltefrist, wenn die alten Aktien Kapitalvermögen waren (Section 1223(1)).

Zwei Fallen ändern die Antwort:

• Neue rückkaufbare Vorzugsaktien. Vorzugsaktien, die der Inhaber der Gesellschaft zurückgeben kann, die die Gesellschaft zurückkaufen muss oder wahrscheinlich kündigen wird, können nicht begünstigte Vorzugsaktien (Nonqualified Preferred Stock) sein; sie gelten bei Erhalt für Stammaktien oder gewöhnliche Vorzugsaktien als anderes Vermögen als Aktien (Section 351(g)(2); Section 354(a)(2)(C)). Aktien mit einer echten und bedeutsamen Chance, am Wachstum der Gesellschaft teilzuhaben, sind für diese Regel keine Vorzugsaktien (Section 351(g)(3)(A)); ob wandelbare Vorzugsaktien nach Art von Risikokapital die Definition erfüllen, hängt also von ihren Bedingungen ab.
• Bargeld oder anderes Vermögen im Tausch. Der Gewinn wird bis zur Höhe des Bargelds und des Werts des anderen Vermögens besteuert, und ein Verlust ist nicht zulässig. Wirkt der Tausch wie eine Dividende, kann ein Teil des Gewinns eine Dividende sein, bis zum anteiligen Anteil des Inhabers an den aufgelaufenen Earnings and Profits (ausschüttungsfähige Gewinne) der Gesellschaft (Section 356).

Kann eine Rekapitalisierung nach Section 305 eine fiktive Dividende sein?

Sie kann es sein, eine einzelne Rekapitalisierung ist es aber meist nicht. Section 305(c) erlaubt dem IRS, eine Änderung des Wandlungsverhältnisses oder jede Rekapitalisierung mit ähnlicher Wirkung als Ausschüttung an jeden Inhaber zu behandeln, dessen verhältnismäßiger Anteil am Vermögen oder an den Gewinnen der Gesellschaft steigt.

Die Vorschriften nennen zwei Fälle, in denen eine Rekapitalisierung, ob einzeln oder nicht, eine fiktive Ausschüttung ist (Treas. Reg. 1.305-7(c)):

1. Sie ist Teil eines Plans, den verhältnismäßigen Anteil eines Inhabers regelmäßig zu erhöhen, oder
2. Ein Inhaber von Vorzugsaktien mit Dividenden im Rückstand tauscht sie gegen andere Aktien und hat danach einen größeren verhältnismäßigen Anteil. Die fiktive Ausschüttung ist dann der kleinere Betrag aus den Dividenden im Rückstand und dem Betrag, um den der Wert der neuen Aktien oder ihre Liquidationspräferenz, je nachdem, welche höher ist, den Ausgabepreis der alten Vorzugsaktien übersteigt.

Das Beispiel der Vorschriften für eine einzelne Rekapitalisierung, die Klassen unter Inhabern umschichtet, fällt nicht unter Section 305 (Treas. Reg. 1.305-3(e), Example 12). Auch eine Senkung des Wandlungspreises nach einer echten, angemessenen Formel zum Verwässerungsschutz ist keine fiktive Ausschüttung (Treas. Reg. 1.305-7(b)); eine Anpassung im Down Round nach einer solchen Formel schafft also für sich allein keine Einkünfte.

Gilt Section 305, wird die fiktive Ausschüttung wie eine Bar-Ausschüttung besteuert: als Dividende, soweit Earnings and Profits vorhanden sind, dann als Minderung der Anschaffungskosten, dann als Gewinn (Section 301(c)). Ein Start-up mit Verlusten hat möglicherweise kaum oder keine Earnings and Profits, aber das ist eine Tatsache, die man prüft und nicht unterstellt. Nicht gezahlte kumulative Dividenden auf Vorzugsaktien oder eine Rekapitalisierung mit Bargeld an einzelne Inhaber sind die Umstände, die eine genauere Prüfung verlangen.

Pay-to-play-Wandlung in Stammaktien: Welche Steuer fällt an?

Ein Inhaber, der die neue Runde auslässt und dessen Vorzugsaktien in Stammaktien gewandelt werden, führt einen Tausch von Vorzugsaktien gegen Stammaktien durch, der in der Regel eine steuerfreie Rekapitalisierung ist (Treas. Reg. 1.368-2(e)(4)). Anschaffungskosten und Haltefrist des Inhabers gehen auf die Stammaktien über, obwohl die Stammaktien weniger wert sind, als die Vorzugsaktien waren.

Inhaber, die investieren, kaufen neue Aktien gegen Bargeld; das ist ein Kauf und kein Einkommen. Tauschen sie zusätzlich alte Vorzugsaktien gegen eine neue Serie, ist das Vorzugsaktie gegen Vorzugsaktie (Section 1036). Ihr verhältnismäßiger Anteil steigt, weil andere gewandelt wurden; das ist das Muster, das Section 305(c) betrachtet. Ein einmaliges Pay-to-play fällt in der Regel nicht unter die beiden Fälle, die die Vorschriften nennen, es sei denn, die Vorzugsaktien haben Dividenden im Rückstand oder die Bedingungen wiederholen sich als Plan. Diese Lesart hängt von den Tatsachen des Deals ab.

Der wirtschaftliche Verlust des Inhabers, der nicht teilnimmt, ist bei der Wandlung nicht abziehbar, weil beim Tausch kein Verlust erfasst wird. Er zeigt sich später durch die übernommenen Anschaffungskosten, wenn die Stammaktien verkauft werden oder wertlos werden. Waren die alten Aktien Kleinunternehmensanteile nach Section 1244, behalten neue Aktien aus einer Rekapitalisierung diesen Status, wodurch ein späterer Verlust ordentlich sein kann (Publication 550).

Ist ein Reverse Split steuerpflichtig?

Ein Reverse Split allein nicht. Der Tausch alter Stammaktien gegen weniger neue Stammaktien ist Stammaktie gegen Stammaktie derselben Gesellschaft (Section 1036) und zugleich eine Rekapitalisierung. Die gesamten Anschaffungskosten bleiben gleich und verteilen sich auf weniger Aktien, wie bei jedem Aktiensplit (Publication 550).

Bargeld, das statt einer Bruchteilsaktie gezahlt wird, gilt als Veräußerungserlös aus dem Verkauf der Bruchteilsaktie und wird in Form 8949 gemeldet (Publication 550, Fractional shares). Der Inhaber ordnet der Bruchteilsaktie einen Teil der alten Anschaffungskosten zu und meldet Gewinn oder Verlust nur für diesen Teil. Ist das Bargeld für Bruchteile keine mechanische Rundungszahlung, sondern eine spürbare Zahlung an einzelne Inhaber, müssen Section 356 und die Dividendentests geprüft werden.

Sind neue Zuteilungen an Gründer und Arbeitnehmer nach der Rekapitalisierung als Vergütung steuerpflichtig?

Ja, wenn Aktien für Arbeit gegeben werden und die Person weniger als ihren Wert zahlt. Nach Section 83 ist der Wert von Aktien, die für Leistungen erhalten werden, abzüglich eines gezahlten Betrags Einkommen, wenn die Aktien unverfallbar werden. Eine Person kann stattdessen nach Section 83(b) spätestens 30 Tage nach der Übertragung wählen, den Wert bei der Zuteilung zu versteuern; späteres Wachstum ist dann keine Vergütung, und ein späterer Verfall ergibt keinen Abzug (Publication 525, Restricted Property).

Aktien, die ein Gründer in der Rekapitalisierung rein im Tausch gegen alte Aktien erhält, sind Teil des steuerfreien Tausches. Waren die alten Aktien noch nicht unverfallbar und gab es keine 83(b)-Wahl, gelten noch verfallbare neue Aktien als an ihre Stelle getreten, sodass die Vergütung weiterhin bei der Unverfallbarkeit entsteht (Publication 525); werden unverfallbare Aktien gegen Aktien mit neuer Unverfallbarkeit getauscht, gilt Section 83 für die neuen Aktien. Zusätzliche Aktien, eine Auffrischungszuteilung (Refresh Grant) oder neue Aktien mit Verfallsrisiko, die nach dem Down Round gegeben werden, um Gründer und Mitarbeiter zu halten, sind Vergütung. Maßgeblich ist der Marktwert der Aktien bei der Zuteilung oder bei der Unverfallbarkeit. Für einen Arbeitnehmer ist diese Vergütung Lohn: Die Gesellschaft muss darauf Steuer einbehalten und haftet für Steuer, die sie nicht einbehält (Sections 3401(a) und 3403). Die Gesellschaft zieht denselben Betrag in dem Steuerjahr ab, in dem das Jahr der Erfassung bei der Person endet; die rechtzeitige Meldung, etwa auf Form W-2, gilt als Erfassung durch die Person (Treas. Reg. 1.83-6(a)). Wie Sie die Wahl einreichen, steht in Gründeranteile, die erst nach und nach unverfallbar werden; für Gründer, die bereits gehaltene Aktien erneut unverfallbar werden lassen sollen, siehe Re-Vesting der Gründer in einer Finanzierungsrunde mit fester Bewertung. Für Optionen unter Wasser siehe Aktienoptionen nach einem Down Round neu bepreisen.

Gehen QSBS-Status und Haltefrist auf die neuen Aktien über?

In der Regel ja. Aktien, die ausschließlich durch Wandlung begünstigter Kleinunternehmensanteile (QSBS) derselben Gesellschaft erworben werden, behalten den QSBS-Status und die Haltefrist der gewandelten Aktien (Section 1202(f)). Aktien, die für QSBS in einer Reorganisation nach Section 368 erhalten werden, wozu eine Rekapitalisierung gehört, gelten als QSBS, die am Tag erworben wurden, an dem die alten Aktien erworben wurden (Section 1202(h)(4)).

Section 1202(h)(4) kann den Freibetrag auf die neuen Aktien auf den Gewinn begrenzen, der zum Tauschtag aufgelaufen ist; diese Grenze gilt aber nicht, wenn die Gesellschaft zum Zeitpunkt des Tauschs noch ein begünstigtes kleines Unternehmen ist. Rückkäufe gegen Bargeld, die die Rekapitalisierung begleiten, können QSBS für andere beeinträchtigen; siehe QSBS und Rückkäufe der Gesellschaft rund um eine Runde. Ob die Aktien eines Inhabers überhaupt begünstigt sind, behandelt QSBS für Gründer und frühe Mitarbeiter.

Kann die Runde unsere Verlustvorträge begrenzen?

Ja. Neues Geld, Wandlungen und Tauschvorgänge der Rekapitalisierung, die Eigentum unter größeren Inhabern verschieben, zählen für einen Eigentümerwechsel nach Section 382; er begrenzt, wie viel der früheren Verluste die Gesellschaft jedes Jahr nutzen kann; siehe Betriebsverluste für Start-ups.

Was muss die Gesellschaft den Aktionären zu den Anschaffungskosten melden?

Eine Gesellschaft, die eine Maßnahme ergreift, die die Anschaffungskosten ihrer Aktien betrifft, etwa einen Aktiensplit oder eine Rekapitalisierung, die die Anschaffungskosten je Aktie ändert, reicht in der Regel Form 8937 beim IRS ein und gibt jedem eingetragenen Inhaber eine Kopie oder eine schriftliche Erklärung (Anleitung zu Form 8937; Treas. Reg. 1.6045B-1). Die Regel gilt auch für nicht börsennotierte Gesellschaften.

Ein Start-up mit einzelnen Gründern, Arbeitnehmern oder Angels in der Beteiligungsübersicht kann sich meist nicht auf die Ausnahme für befreite Empfänger stützen, weil Einzelpersonen keine befreiten Empfänger sind. Ob ein bestimmter Tausch die Anschaffungskosten so weit „betrifft“, dass das Formular nötig ist, hängt von den Verhältnissen und etwaigem Bargeld ab; klären Sie das vor der Frist.

Beispiel

Diese Beispiele dienen der Veranschaulichung und sind in US-Dollar angegeben.

Pay-to-play-Wandlung

Ein Investor hat vor vier Jahren $1.000.000 für Vorzugsaktien der Series A gezahlt und lässt den Down Round aus. Nach den Pay-to-play-Bedingungen werden alle seine Series-A-Aktien in Stammaktien gewandelt, ohne Bargeld und ohne unbezahlte kumulative Dividenden. Der Investor erfasst weder Gewinn noch Verlust. Seine Anschaffungskosten für die Stammaktien betragen $1.000.000, und seine Haltefrist beginnt weiterhin vor vier Jahren. Waren die Series-A-Aktien QSBS, behalten die Stammaktien diesen Status und dieses Datum.

Reverse Split 1 zu 10

Ein Inhaber besitzt 15 Stammaktien mit gesamten Anschaffungskosten von $15. Nach einem Reverse Split 1 zu 10 hat der Inhaber Anspruch auf 1,5 neue Aktien mit Anschaffungskosten von jetzt je $10. Die Gesellschaft gibt 1 neue Aktie aus und zahlt $20 für die halbe Aktie, eine reine Rundungszahlung. Der Inhaber meldet einen Verkauf der halben Aktie: $20 erhalten abzüglich $5 Anschaffungskosten, ein Gewinn von $15. Die 1 ganze Aktie behält Anschaffungskosten von $10 und die alte Haltefrist.

Auffrischungszuteilung für Gründer

Nach der Rekapitalisierung erhält ein Gründer 1.000.000 Aktien mit Verfallsrisiko, die über vier Jahre unverfallbar werden, je $0,05 wert, und zahlt nichts. Mit einer innerhalb von 30 Tagen eingereichten 83(b)-Wahl meldet der Gründer jetzt $50.000 Vergütung und bei der Unverfallbarkeit nichts mehr; die Anschaffungskosten betragen $50.000. Ohne die Wahl ist der Wert jeder Tranche bei ihrer Unverfallbarkeit Vergütung in diesem Jahr. Werden nach einem Jahr 250.000 Aktien zu $0,20 unverfallbar, beträgt die Vergütung dieses Jahres $50.000.

Anders bei Ihnen?

• Die Gesellschaft bepreist auch Optionen unter Wasser neu oder tauscht sie: Siehe Aktienoptionen nach einem Down Round neu bepreisen.
• Die Runde löst möglicherweise einen Eigentümerwechsel aus: Siehe Betriebsverluste für Start-ups.
• Inhaber erhalten Bargeld, oder die Gesellschaft kauft rund um die Runde Aktien zurück: Siehe QSBS und Rückkäufe der Gesellschaft rund um eine Runde, und holen Sie sich Steuerhilfe für Start-ups.
• Ein Inhaber muss wissen, ob Aktien weiterhin als QSBS gelten: Siehe QSBS für Gründer und frühe Mitarbeiter.
• Gründer erhalten neue Aktien mit Verfallsrisiko oder müssen erneut unverfallbar werden: Siehe Gründeranteile, die erst nach und nach unverfallbar werden und Re-Vesting der Gründer in einer Finanzierungsrunde mit fester Bewertung.
• Wandeldarlehen werden im selben Deal gewandelt oder erlassen: Siehe Wandeldarlehen nach Fälligkeit.
• Ausländische Investoren steigen ein oder werden gewandelt: Siehe ausländische Investoren in einer Finanzierungsrunde.
• Die Buchhaltung muss die neuen Klassen abbilden: Siehe Finanzierungsrunde mit fester Bewertung verbuchen.
• Vorzugsaktien tragen nicht gezahlte kumulative Dividenden, neue Vorzugsaktien sind rückkaufbar, oder Form 8937 ist fällig: Hier müssen die Tatsachen vor dem Closing geklärt werden; holen Sie sich Steuerhilfe für Start-ups.