Tour à la baisse : impôt de la recapitalisation et des octrois

Un tour à la baisse ou une recapitalisation est-il imposable pour les actionnaires?

Généralement non. Une recapitalisation est l'une des réorganisations énumérées à l'article 368(a)(1)(E), et un détenteur qui échange des actions uniquement contre d'autres actions de la même société lors d'une réorganisation ne constate ni gain ni perte selon l'article 354. La société elle-même n'a aucun gain lorsqu'elle émet de nouvelles actions contre de l'argent dans le tour de financement (article 1032).

Où l'impôt apparaît et où il n'apparaît pas :

Un dossier n'est pas simple lorsque les détenteurs reçoivent de l'argent ou de nouvelles actions privilégiées rachetables, lorsque les actions privilégiées comportent des dividendes cumulatifs impayés, lorsque la recapitalisation se répète selon un plan, ou lorsque le tour de financement déplace assez de propriété pour limiter les pertes de la société. Réunissez le tableau de capitalisation avant et après la recapitalisation, la modification de la charte, les ratios d'échange et de conversion, l'argent versé à chaque détenteur, ainsi que les dates d'achat et le coût de base de chaque détenteur.

La conversion d'actions privilégiées en actions ordinaires est-elle exempte d'impôt?

Généralement oui. Le règlement sur les recapitalisations donne comme exemple de recapitalisation l'échange d'actions privilégiées d'une société, assorties de priorités de dividende et de liquidation, contre une nouvelle émission de ses actions ordinaires sans ces droits (Treas. Reg. 1.368-2(e)(4)). L'IRS décrit simplement le résultat pour le détenteur : lorsqu'une société vous remet des actions ordinaires contre des actions privilégiées lors d'une recapitalisation, vous ne constatez ni gain ni perte (publication 550).

L'échange d'actions ordinaires contre des actions ordinaires, et d'actions privilégiées contre des actions privilégiées de la même société, est aussi exempt d'impôt selon l'article 1036; l'échange d'anciennes actions privilégiées contre une nouvelle série fonctionne donc de la même façon. Pour une recapitalisation, les critères de continuité de l'intérêt et de continuité de l'entreprise ne s'appliquent pas (Treas. Reg. 1.368-1(b)).

Le détenteur conserve son ancien coût de base dans les nouvelles actions, réduit de l'argent ou des autres biens reçus et augmenté de tout gain constaté (article 358(a)), et il y ajoute l'ancienne période de détention lorsque les anciennes actions étaient des immobilisations (article 1223(1)).

Deux pièges changent la réponse :

• De nouvelles actions privilégiées rachetables. Des actions privilégiées que le détenteur peut revendre à la société, que la société doit racheter ou qu'elle est susceptible de racheter peuvent être des actions privilégiées non admissibles (nonqualified preferred stock), traitées comme un bien autre que des actions lorsqu'elles sont reçues contre des actions ordinaires ou des actions privilégiées ordinaires (article 351(g)(2); article 354(a)(2)(C)). Des actions qui ont une chance réelle et importante de participer à la croissance de la société ne sont pas des actions privilégiées aux fins de cette règle (article 351(g)(3)(A)); la question de savoir si des actions privilégiées convertibles de type capital de risque répondent à la définition dépend donc de leurs modalités.
• De l'argent ou d'autres biens dans l'échange. Le gain est imposé jusqu'à concurrence de l'argent et de la valeur des autres biens, et la perte n'est pas admise. Si l'échange a l'effet d'un dividende, une partie de ce gain peut être un dividende, jusqu'à la part proportionnelle du détenteur dans les bénéfices non répartis de la société (article 356).

Une recapitalisation peut-elle être un dividende réputé selon l'article 305?

Elle le peut, mais une recapitalisation unique et isolée ne l'est généralement pas. L'article 305(c) permet à l'IRS de traiter un changement du ratio de conversion, ou toute recapitalisation ayant un effet semblable, comme une distribution à chaque détenteur dont la part proportionnelle de l'actif ou des bénéfices de la société augmente.

Le règlement nomme deux cas où une recapitalisation, isolée ou non, est une distribution réputée (Treas. Reg. 1.305-7(c)) :

1. Elle fait partie d'un plan visant à augmenter périodiquement la participation proportionnelle d'un détenteur, ou
2. Un détenteur d'actions privilégiées avec dividendes en souffrance les échange contre d'autres actions et se retrouve avec une participation proportionnelle plus grande. La distribution réputée est alors le moindre des dividendes en souffrance et de l'excédent de la valeur des nouvelles actions ou de leur préférence de liquidation, selon le plus élevé des deux, sur le prix d'émission des anciennes actions privilégiées.

L'exemple du règlement lui-même, celui d'une recapitalisation unique et isolée qui redistribue les catégories entre détenteurs, est hors du champ de l'article 305 (Treas. Reg. 1.305-3(e), exemple 12). Une baisse du prix de conversion faite selon une formule antidilution de bonne foi et raisonnable n'est pas non plus une distribution réputée (Treas. Reg. 1.305-7(b)); un rajustement de tour à la baisse selon une telle formule ne crée donc pas, à lui seul, de revenu.

Lorsque l'article 305 s'applique, la distribution réputée est imposée comme une distribution en argent : un dividende dans la mesure des bénéfices non répartis, puis une réduction du coût de base, puis un gain (article 301(c)). Une startup déficitaire peut avoir peu ou pas de bénéfices non répartis, mais c'est un fait à vérifier, non à présumer. Des dividendes cumulatifs laissés impayés sur des actions privilégiées, ou une recapitalisation jumelée à des sommes versées à certains détenteurs, sont les faits qui appellent un examen plus attentif.

Conversion pay-to-play en actions ordinaires : quel est l'impôt?

Un détenteur qui ne participe pas au nouveau tour de financement et dont les actions privilégiées sont converties en actions ordinaires fait un échange d'actions privilégiées contre des actions ordinaires, qui est généralement une recapitalisation exempte d'impôt (Treas. Reg. 1.368-2(e)(4)). Le coût de base et la période de détention du détenteur passent aux actions ordinaires, même si celles-ci valent moins que ne valaient les actions privilégiées.

Les détenteurs qui investissent achètent de nouvelles actions avec de l'argent; il s'agit d'un achat, et non d'un revenu. S'ils échangent aussi d'anciennes actions privilégiées contre une nouvelle série, il s'agit d'actions privilégiées contre des actions privilégiées (article 1036). Leur participation proportionnelle augmente parce que d'autres ont été convertis, ce qui est le schéma visé par l'article 305(c); un pay-to-play ponctuel échappe généralement aux deux cas nommés par le règlement, sauf si les actions privilégiées ont des dividendes en souffrance ou si les modalités se répètent comme un plan. Cette lecture dépend des faits de l'entente.

La perte économique du détenteur qui ne participe pas n'est pas déductible à la conversion, car aucune perte n'est constatée dans l'échange. Elle apparaît plus tard, par le coût de base reporté, quand les actions ordinaires sont vendues ou deviennent sans valeur. Si les anciennes actions étaient des actions de petite entreprise visées par l'article 1244, les nouvelles actions reçues lors d'une recapitalisation conservent ce statut, ce qui peut rendre une perte ultérieure ordinaire (publication 550).

Un regroupement d'actions est-il imposable?

Un regroupement d'actions seul ne l'est pas. L'échange d'anciennes actions ordinaires contre un moins grand nombre de nouvelles actions ordinaires est un échange d'actions ordinaires contre des actions ordinaires de la même société (article 1036) et constitue aussi une recapitalisation. Le coût de base total demeure le même et se répartit sur moins d'actions, comme pour tout fractionnement d'actions (publication 550).

L'argent versé à la place d'une fraction d'action est traité comme un produit de la vente de cette fraction, déclaré au moyen du formulaire 8949 (publication 550, fractions d'actions). Le détenteur attribue une partie de l'ancien coût de base à la fraction d'action et ne déclare un gain ou une perte que sur cette portion. Si l'argent versé pour les fractions n'est pas un simple paiement d'arrondissement mécanique, mais un paiement important à certains détenteurs, l'article 356 et les critères de dividende doivent être examinés.

Les nouveaux octrois aux fondateurs et aux employés après la recapitalisation sont-ils imposables comme rémunération?

Oui, lorsque des actions sont données en échange de travail et que la personne paie moins que leur valeur. Selon l'article 83, la valeur des actions reçues pour des services, moins tout montant payé, est un revenu lorsque les droits sur les actions sont acquis. Une personne peut plutôt choisir, selon l'article 83(b), au plus tard 30 jours après le transfert, d'inclure la valeur à la date de l'octroi; la croissance ultérieure n'est alors pas de la rémunération, et une déchéance ultérieure ne donne aucune déduction (publication 525, Restricted Property).

Les actions qu'un fondateur reçoit uniquement en échange d'anciennes actions dans la recapitalisation font partie de l'échange exempt d'impôt. Si les anciennes actions n'étaient pas encore acquises et qu'aucun choix 83(b) n'avait été produit, les nouvelles actions non acquises leur sont substituées; la rémunération naît donc encore à l'acquisition des droits (publication 525); si des actions acquises sont échangées contre des actions assorties d'un nouveau calendrier d'acquisition des droits, l'article 83 s'applique aux nouvelles actions. Des actions supplémentaires, un octroi de renouvellement ou de nouvelles actions assorties de restrictions données pour garder les fondateurs et le personnel après le tour à la baisse sont de la rémunération. La valeur retenue est la juste valeur marchande des actions à la date de l'octroi ou de l'acquisition des droits. Pour un employé, cette rémunération est un salaire : la société doit y appliquer une retenue et est responsable de l'impôt qu'elle omet de retenir (articles 3401(a) et 3403). La société déduit le même montant dans son année d'imposition où se termine l'année d'inclusion de la personne; le déclarer à temps, par exemple sur le formulaire W-2, équivaut à ce que la personne l'ait inclus (Treas. Reg. 1.83-6(a)). Pour savoir comment produire le choix, voyez actions des fondateurs soumises à l'acquisition des droits; pour les fondateurs à qui l'on demande de soumettre à nouveau à l'acquisition des droits des actions qu'ils détiennent déjà, voyez nouvelle acquisition des droits des fondateurs lors d'un tour à prix fixé. Pour les options hors du cours, voyez rajuster le prix des options d'achat d'actions après un tour à la baisse.

Le statut QSBS et les périodes de détention passent-ils aux nouvelles actions?

Généralement oui. Les actions acquises uniquement par la conversion d'actions admissibles de petite entreprise de la même société conservent leur statut QSBS et la période de détention des actions converties (article 1202(f)). Les actions reçues contre des QSBS lors d'une réorganisation visée par l'article 368, qui comprend une recapitalisation, sont traitées comme des QSBS acquises à la date d'acquisition des anciennes actions (article 1202(h)(4)).

L'article 1202(h)(4) peut plafonner l'exclusion sur les nouvelles actions au gain accumulé à la date de l'échange, mais ce plafond ne s'applique pas lorsque la société est encore une petite entreprise admissible au moment de l'échange. Les rachats en argent qui accompagnent la recapitalisation peuvent entacher les QSBS d'autres détenteurs; voyez QSBS et rachats par la société autour d'un tour de financement. La question de savoir si les actions d'un détenteur sont admissibles est traitée dans QSBS pour les fondateurs et les premiers employés.

Le tour de financement peut-il limiter nos pertes reportées?

Oui. Les nouveaux fonds, les conversions et les échanges de recapitalisation qui déplacent la propriété entre de plus gros détenteurs comptent dans un changement de propriété selon l'article 382, qui plafonne la part des pertes passées que la société peut utiliser chaque année; voyez les pertes d'exploitation nettes des startups.

Que doit déclarer la société aux actionnaires au sujet du coût de base?

Une société qui prend une mesure touchant le coût de base de ses actions, comme un fractionnement d'actions ou une recapitalisation qui change le coût de base par action, produit généralement le formulaire 8937 auprès de l'IRS et remet à chaque détenteur inscrit une copie ou une déclaration écrite (instructions du formulaire 8937; Treas. Reg. 1.6045B-1). La règle s'applique aussi aux sociétés privées.

Une startup dont le tableau de capitalisation compte des fondateurs, des employés ou des investisseurs providentiels qui sont des particuliers ne peut généralement pas invoquer l'exception des bénéficiaires exemptés, car les particuliers ne sont pas des bénéficiaires exemptés. La question de savoir si un échange donné « touche le coût de base » assez pour exiger le formulaire dépend des ratios et de l'argent versé; confirmez-le donc avant la date limite.

Exemple

Ces exemples sont donnés à titre d'illustration et sont en dollars américains.

Conversion pay-to-play

Un investisseur a payé 1 000 000 $ pour des actions privilégiées de série A il y a quatre ans et ne participe pas au tour à la baisse. Selon les modalités du pay-to-play, toutes ses actions de série A sont converties en actions ordinaires, sans argent versé ni dividendes cumulatifs impayés. L'investisseur ne constate ni gain ni perte. Son coût de base dans les actions ordinaires est de 1 000 000 $, et sa période de détention commence toujours il y a quatre ans. Si les actions de série A étaient des QSBS, les actions ordinaires conservent ce statut et cette date.

Regroupement d'actions de 1-pour-10

Un détenteur possède 15 actions ordinaires dont le coût de base total est de 15 $. Après un regroupement d'actions de 1-pour-10, le détenteur a droit à 1,5 nouvelle action, dont le coût de base est maintenant de 10 $ chacune. La société émet 1 nouvelle action et paie 20 $ pour la demi-action, un simple paiement d'arrondissement. Le détenteur déclare la vente de la demi-action : 20 $ reçus moins 5 $ de coût de base, soit un gain de 15 $. La 1 action entière conserve un coût de base de 10 $ et l'ancienne période de détention.

Octroi de renouvellement à un fondateur

Après la recapitalisation, un fondateur reçoit 1 000 000 d'actions assorties de restrictions, dont les droits s'acquièrent sur quatre ans, d'une valeur de 0,05 $ chacune, et ne paie rien. Avec un choix 83(b) produit dans les 30 jours, le fondateur déclare maintenant 50 000 $ de rémunération et rien de plus à l'acquisition des droits; le coût de base est de 50 000 $. Sans le choix, la valeur de chaque tranche à l'acquisition des droits est de la rémunération cette année-là. Si 250 000 actions s'acquièrent après un an à 0,20 $, la rémunération de cette année-là est de 50 000 $.

Votre situation est différente?

• La société rajuste aussi le prix d'options hors du cours ou les échange : voyez rajuster le prix des options d'achat d'actions après un tour à la baisse.
• Le tour de financement peut entraîner un changement de propriété : voyez les pertes d'exploitation nettes des startups.
• Les détenteurs reçoivent de l'argent, ou la société rachète des actions autour du tour de financement : voyez QSBS et rachats par la société autour d'un tour de financement et obtenez de l'aide fiscale pour startups.
• Un détenteur doit savoir si ses actions sont encore admissibles aux QSBS : voyez QSBS pour les fondateurs et les premiers employés.
• Les fondateurs reçoivent de nouvelles actions assorties de restrictions ou doivent les soumettre à une nouvelle acquisition des droits : voyez actions des fondateurs soumises à l'acquisition des droits et nouvelle acquisition des droits des fondateurs lors d'un tour à prix fixé.
• Des billets convertibles sont convertis ou annulés dans la même entente : voyez billets convertibles échus.
• Des investisseurs étrangers se joignent au tour ou sont convertis : voyez investisseurs étrangers dans un tour de financement de startup.
• Les livres doivent refléter les nouvelles catégories : voyez comptabiliser un tour de financement à prix fixé.
• Les actions privilégiées comportent des dividendes cumulatifs impayés, les nouvelles actions privilégiées sont rachetables, ou le formulaire 8937 est exigible : il faut cartographier les faits avant la clôture; obtenez de l'aide fiscale pour startups.