סבב גיוס במחיר נמוך ושינוי מבנה ההון: מס על מניות בכורה, פיצולים והענקות

האם סבב גיוס במחיר נמוך או שינוי מבנה ההון חייבים במס אצל בעלי המניות?

בדרך כלל לא. שינוי מבנה ההון הוא אחד משינויי המבנה המנויים בסעיף ⁦368(a)(1)(E)⁩, ומחזיק שמחליף מניות אך ורק במניות אחרות של אותה חברה בשינוי מבנה אינו מכיר ברווח או בהפסד לפי סעיף 354. לחברה עצמה אין רווח כשהיא מנפיקה מניות חדשות תמורת מזומן בסבב (סעיף 1032).

איפה המס מופיע ואיפה לא:

המקרה אינו פשוט כשמחזיקים מקבלים מזומן או מניות בכורה חדשות הניתנות לפדיון, כשמניות הבכורה נושאות דיבידנדים מצטברים שלא שולמו, כשהמהלך חוזר בדפוס מתוכנן, או כשהסבב מסיט מספיק בעלות כדי להגביל את ההפסדים של החברה. אספו את טבלת ההחזקות לפני שינוי מבנה ההון ואחריו, את תיקון מסמכי ההתאגדות, יחסי ההחלפה וההמרה, כל מזומן ששולם לכל מחזיק, ואת תאריכי הרכישה ובסיס העלות של כל מחזיק.

האם המרת מניות בכורה למניות רגילות פטורה ממס?

בדרך כלל כן. תקנות שינוי מבנה ההון נותנות כדוגמה לשינוי מבנה הון החלפה של מניות בכורה של חברה, עם עדיפות בדיבידנד ובפירוק, בהנפקה חדשה של מניות רגילות בלי הזכויות האלה (Treas. Reg. 1.368-2(e)(4)). IRS מתאר את התוצאה אצל המחזיק במפורש: כשחברה נותנת לכם מניות רגילות תמורת מניות בכורה בשינוי מבנה הון, אינכם מכירים ברווח או בהפסד (פרסום 550).

מניות רגילות תמורת מניות רגילות ומניות בכורה תמורת מניות בכורה באותה חברה פטורות ממס גם הן לפי סעיף 1036, ולכן החלפת מניות בכורה ישנות בסדרה חדשה עובדת באותו אופן. בשינוי מבנה הון, מבחני המשכיות האינטרס והמשכיות העסק אינם חלים (Treas. Reg. 1.368-1(b)).

המחזיק שומר על בסיס העלות הישן במניות החדשות, מופחת במזומן או בנכס אחר שהתקבלו ומוגדל ברווח שהוכר (סעיף ⁦358(a)⁩), ומוסיף את תקופת ההחזקה הישנה כשהמניות הישנות היו נכסי הון (סעיף ⁦1223(1)⁩).

שתי מלכודות משנות את התשובה:

• מניות בכורה חדשות הניתנות לפדיון. מניות בכורה שהמחזיק יכול להחזיר לחברה, שהחברה חייבת לפדות, או שסביר שהחברה תקרא אותן, יכולות להיות מניות בכורה שאינן מזכות (nonqualified preferred stock), שנחשבות כנכס שאינו מניות כשהן מתקבלות תמורת מניות רגילות או מניות בכורה רגילות (סעיף ⁦351(g)(2)⁩; סעיף ⁦354(a)(2)(C)⁩). מניות עם סיכוי אמיתי ומשמעותי להשתתף בצמיחת החברה אינן מניות בכורה לצורך הכלל הזה (סעיף ⁦351(g)(3)(A)⁩), ולכן אם מניות בכורה המירות בסגנון הון סיכון עומדות בהגדרה תלוי בתנאיהן.
• מזומן או נכס אחר בהחלפה. הרווח ממוסה עד גובה המזומן ושווי הנכס האחר, והפסד אינו מותר. אם להחלפה יש השפעה של דיבידנד, חלק מהרווח הזה יכול להיות דיבידנד, עד החלק היחסי של המחזיק ברווחים והכנסות המצטברים של החברה (סעיף 356).

האם שינוי מבנה ההון יכול להיות דיבידנד לכאורה לפי סעיף 305?

זה אפשרי, אבל שינוי מבנה הון בודד וחד-פעמי בדרך כלל לא. סעיף ⁦305(c)⁩ מאפשר ל-⁠IRS להתייחס לשינוי ביחס ההמרה, או לכל שינוי מבנה הון עם השפעה דומה, כאל חלוקה לכל מחזיק שחלקו היחסי בנכסי החברה או ברווחיה עולה.

התקנות מנות שני מקרים שבהם שינוי מבנה הון, בודד או לא, הוא חלוקה לכאורה (Treas. Reg. 1.305-7(c)):

1. הוא חלק מתוכנית להגדיל מדי פעם את החלק היחסי של מחזיק, או
2. מחזיק במניות בכורה עם דיבידנדים שנצברו ולא שולמו (in arrears) מחליף אותן במניות אחרות ומסיים עם חלק יחסי גדול יותר. החלוקה לכאורה היא אז הנמוך מבין הדיבידנדים שנצברו ולא שולמו לבין העודף של שווי המניות החדשות או של זכות הקדימה שלהן בפירוק, הגבוה מביניהם, על מחיר ההנפקה של מניות הבכורה הישנות.

הדוגמה של התקנות עצמן לשינוי מבנה הון בודד שמסדר מחדש סוגי מניות בין מחזיקים נמצאת מחוץ לסעיף 305 (Treas. Reg. 1.305-3(e), Example 12). גם הפחתה של מחיר ההמרה לפי נוסחת הגנה מפני דילול בתום לב וסבירה אינה חלוקה לכאורה (Treas. Reg. 1.305-7(b)), ולכן התאמה בסבב במחיר נמוך לפי נוסחה כזו אינה יוצרת הכנסה בעצמה.

כשסעיף 305 חל, החלוקה לכאורה ממוסה כמו חלוקת מזומן: דיבידנד עד גובה הרווחים וההכנסות, ואז הפחתת בסיס העלות, ואז רווח (סעיף ⁦301(c)⁩). לסטארט-אפ מפסיד עשויים להיות מעט רווחים והכנסות או אין בכלל, אבל זו עובדה שצריך לבדוק ולא להניח. דיבידנדים מצטברים שלא שולמו על מניות בכורה, או שינוי מבנה הון שמשולב עם מזומן לחלק מהמחזיקים, הם העובדות שמצריכות בדיקה מעמיקה.

המרה למניות רגילות בתנאי pay-to-play: מה המס?

מחזיק שמדלג על הסבב החדש וכל מניות הבכורה שלו מומרות למניות רגילות מבצע החלפה של מניות בכורה במניות רגילות, שהיא בדרך כלל שינוי מבנה הון פטור ממס (Treas. Reg. 1.368-2(e)(4)). בסיס העלות ותקופת ההחזקה של המחזיק עוברים למניות הרגילות, אף שהמניות הרגילות שוות פחות ממה שהיו מניות הבכורה.

מחזיקים שכן משקיעים קונים מניות חדשות במזומן, וזו רכישה ולא הכנסה. אם הם מחליפים גם מניות בכורה ישנות בסדרה חדשה, זו החלפה של מניות בכורה במניות בכורה (סעיף 1036). החלק היחסי שלהם עולה כי אחרים הומרו, והוא הדפוס שסעיף ⁦305(c)⁩ בוחן; pay-to-play חד-פעמי נמצא בדרך כלל מחוץ לשני המקרים שהתקנות מנות, אלא אם למניות הבכורה יש דיבידנדים שנצברו ולא שולמו או שהתנאים חוזרים כתוכנית. הקריאה הזו תלויה בעובדות העסקה.

ההפסד הכלכלי של המחזיק שלא השתתף אינו ניתן לניכוי בהמרה, כי לא מוכר הפסד בהחלפה. הוא מופיע מאוחר יותר, דרך בסיס העלות שעבר הלאה, כשהמניות הרגילות נמכרות או הופכות חסרות ערך. אם המניות הישנות היו מניות עסק קטן לפי סעיף 1244, מניות חדשות שהתקבלו בשינוי מבנה הון שומרות על המעמד הזה, מה שיכול להפוך הפסד מאוחר להפסד רגיל (פרסום 550).

האם פיצול הפוך של מניות חייב במס?

פיצול הפוך בפני עצמו לא. החלפת מניות רגילות ישנות בפחות מניות רגילות חדשות היא החלפה של רגילות ברגילות באותה חברה (סעיף 1036), והיא גם שינוי מבנה הון. בסיס העלות הכולל נשאר זהה ומתחלק על פחות מניות, כמו בכל פיצול מניות (פרסום 550).

מזומן שמשולם במקום שבר מניה נחשב כסכום שהתקבל במכירת שבר המניה, ומדווח בטופס 8949 (פרסום 550, שברי מניות). המחזיק מקצה חלק מבסיס העלות הישן לשבר המניה ומדווח על רווח או הפסד על החלק הזה בלבד. אם המזומן בעד שברים אינו תשלום עיגול מכני אלא תשלום משמעותי לחלק מהמחזיקים, יש לבדוק את סעיף 356 ואת מבחני הדיבידנד.

האם הענקות חדשות למייסדים ולעובדים אחרי שינוי מבנה ההון חייבות במס כשכר?

כן, כשמניות ניתנות בעד עבודה והאדם משלם פחות משוויין. לפי סעיף 83, שווי המניות שהתקבלו בעד שירותים, בניכוי כל סכום ששולם, הוא הכנסה כשהמניות מבשילות. אדם יכול לבחור במקום זאת, לפי סעיף ⁦83(b)⁩, לא יאוחר מ-⁠30 יום אחרי ההעברה, לכלול את השווי במועד ההענקה; צמיחה מאוחרת אינה אז שכר, והפסד אם המניות חולטו מאוחר יותר אינו מזכה בניכוי (פרסום 525, נכס מוגבל).

מניות שמייסד מקבל אך ורק בתמורה למניות ישנות בשינוי מבנה ההון הן חלק מההחלפה הפטורה ממס. אם המניות הישנות עדיין לא הבשילו ולא הוגשה בחירת ⁦83(b)⁩, מניות חדשות שלא הבשילו נחשבות כמחליפות אותן, ולכן השכר עדיין נוצר בהבשלה (פרסום 525); אם מניות שהבשילו מוחלפות במניות עם הבשלה חדשה, סעיף 83 חל על המניות החדשות. מניות נוספות, הענקת רענון או מניות מוגבלות חדשות שניתנות כדי לשמור על מייסדים ועובדים אחרי הסבב במחיר נמוך הן תגמול. השווי שבו משתמשים הוא שווי השוק ההוגן של המניות במועד ההענקה או ההבשלה. עבור עובד, התגמול הזה הוא שכר: החברה חייבת לנכות עליו מס במקור וחבה במס שלא ניכתה (סעיפים ⁦3401(a)⁩ ו-⁠3403). החברה מנכה את אותו סכום בשנת המס שלה שבה מסתיימת שנת הכללת ההכנסה של האדם; דיווח בזמן, כמו בטופס ⁦W-2⁩, נחשב כמי שהאדם כלל אותו בהכנסה (Treas. Reg. 1.83-6(a)). איך מגישים את הבחירה מוסבר במניות מייסדים שמבשילות; על מייסדים שמתבקשים להבשיל מחדש מניות שכבר בבעלותם, ראו הבשלה מחדש של מניות מייסדים בסבב מתומחר. על אופציות מתחת למים, ראו תמחור מחדש של אופציות אחרי סבב גיוס במחיר נמוך.

האם מעמד QSBS ותקופות ההחזקה עוברים למניות החדשות?

בדרך כלל כן. מניות שנרכשו אך ורק בהמרה של מניות מזכות של עסק קטן (QSBS) של אותה חברה שומרות על מעמד QSBS ועל תקופת ההחזקה של המניות שהומרו (סעיף ⁦1202(f)⁩). מניות שהתקבלו תמורת QSBS בשינוי מבנה לפי סעיף 368, שכולל שינוי מבנה הון, נחשבות כ-⁠QSBS שנרכשו במועד שבו נרכשו המניות הישנות (סעיף ⁦1202(h)(4)⁩).

סעיף ⁦1202(h)(4)⁩ יכול להגביל את הפטור על המניות החדשות לרווח שנצבר עד מועד ההחלפה, אבל ההגבלה הזו אינה חלה כשהחברה עדיין עסק קטן מזכה בעת ההחלפה. רכישות חוזרות במזומן שמתלוות לשינוי מבנה ההון יכולות לפגוע ב-⁠QSBS של אחרים; ראו QSBS ורכישות חוזרות של החברה סביב סבב. האם המניות של מחזיק מזכות בכלל מוסבר בQSBS למייסדים ולעובדים מוקדמים.

האם הסבב יכול להגביל את העברת ההפסדים שלנו?

כן. כסף חדש, המרות והחלפות בשינוי מבנה ההון שמסיטות בעלות בין מחזיקים גדולים נספרים לשינוי בעלות לפי סעיף 382, שמגביל כמה מהפסדי העבר של החברה היא יכולה לנצל בכל שנה; ראו הפסדים תפעוליים נטו בסטארט-אפים.

מה החברה חייבת לדווח לבעלי המניות על בסיס העלות?

חברה שנוקטת פעולה שמשפיעה על בסיס העלות של מניותיה, כמו פיצול מניות או שינוי מבנה הון שמשנה את בסיס העלות למניה, מגישה בדרך כלל טופס 8937 ל-⁠IRS ונותנת לכל מחזיק רשום עותק או הצהרה בכתב (הוראות טופס 8937; Treas. Reg. 1.6045B-1). הכלל חל גם על חברות פרטיות.

סטארט-אפ שיש בטבלת ההחזקות שלו מייסדים יחידים, עובדים או משקיעי מלאכים בדרך כלל אינו יכול להסתמך על חריג המקבלים הפטורים, כי יחידים אינם מקבלים פטורים. אם החלפה מסוימת “משפיעה על בסיס העלות” מספיק כדי לחייב את הטופס תלוי ביחסים ובמזומן, ולכן אשרו זאת לפני המועד.

דוגמה

הדוגמאות להמחשה בלבד ובדולרים אמריקאיים.

המרה בתנאי pay-to-play

משקיע שילם ⁦$1,000,000⁩ עבור מניות בכורה סדרה A לפני ארבע שנים, ומדלג על הסבב במחיר נמוך. לפי תנאי pay-to-play, כל מניות סדרה A שלו מומרות למניות רגילות, בלי תשלום מזומן ובלי דיבידנדים מצטברים שלא שולמו. המשקיע אינו מכיר ברווח או בהפסד. בסיס העלות שלו במניות הרגילות הוא ⁦$1,000,000⁩, ותקופת ההחזקה שלו עדיין מתחילה לפני ארבע שנים. אם סדרה A הייתה QSBS, המניות הרגילות שומרות על המעמד הזה ועל התאריך.

פיצול הפוך 1 ל-⁠10

מחזיק מחזיק ב-⁠15 מניות רגילות עם בסיס עלות כולל של ⁦$15⁩. אחרי פיצול הפוך של 1 ל-⁠10, המחזיק זכאי ל-⁠1.5 מניות חדשות, עכשיו עם בסיס עלות של ⁦$10⁩ כל אחת. החברה מנפיקה 1 מניה חדשה ומשלמת ⁦$20⁩ בעד חצי המניה, תשלום עיגול פשוט. המחזיק מדווח על מכירה של חצי המניה: ⁦$20⁩ שהתקבלו פחות $5 בסיס עלות, רווח של ⁦$15⁩. המניה השלמה, 1, שומרת על בסיס עלות של ⁦$10⁩ ועל תקופת ההחזקה הישנה.

הענקת רענון למייסד

אחרי שינוי מבנה ההון, מייסד מקבל 1,000,000 מניות מוגבלות שמבשילות על פני ארבע שנים, בשווי ⁦$0.05⁩ כל אחת, ואינו משלם דבר. עם בחירת ⁦83(b)⁩ שהוגשה בתוך 30 יום, המייסד מדווח עכשיו על ⁦$50,000⁩ תגמול ועל שום דבר נוסף בהבשלה; בסיס העלות הוא ⁦$50,000⁩. בלי הבחירה, שווי כל מנה בעת ההבשלה הוא תגמול באותה שנה. אם 250,000 מניות מבשילות אחרי שנה בשווי ⁦$0.20⁩, השכר באותה שנה הוא ⁦$50,000⁩.

שונה אצלכם?

• החברה גם מתמחרת מחדש או מחליפה אופציות מתחת למים: ראו תמחור מחדש של אופציות אחרי סבב גיוס במחיר נמוך.
• הסבב עלול לגרום לשינוי בעלות: ראו הפסדים תפעוליים נטו בסטארט-אפים.
• מחזיקים מקבלים מזומן, או שהחברה רוכשת מניות בחזרה סביב הסבב: ראו QSBS ורכישות חוזרות של החברה סביב סבב וקבלו עזרה במס לסטארט-אפים.
• מחזיק צריך לדעת אם מניות עדיין מזכות ב-⁠QSBS: ראו QSBS למייסדים ולעובדים מוקדמים.
• מייסדים מקבלים מניות מוגבלות חדשות או צריכים להבשיל מחדש: ראו מניות מייסדים שמבשילות והבשלה מחדש של מניות מייסדים בסבב מתומחר.
• שטרי חוב המירים מומרים או נמחלים באותה עסקה: ראו שטרי חוב המירים אחרי מועד הפירעון.
• משקיעים זרים מצטרפים או מומרים: ראו משקיעים זרים בסבב גיוס של סטארט-אפ.
• הספרים צריכים להראות את הסוגים החדשים: ראו רישום סבב מתומחר.
• מניות בכורה נושאות דיבידנדים מצטברים שלא שולמו, מניות בכורה חדשות ניתנות לפדיון, או שטופס 8937 נדרש: אלה מצריכים מיפוי של העובדות לפני הסגירה; קבלו עזרה במס לסטארט-אפים.