Empresa de EE. UU. en Canadá: ¿sucursal o subsidiaria?

¿Necesita una empresa de EE. UU. una empresa canadiense para vender o trabajar en Canadá?

No se necesita una empresa canadiense solo por tener clientes en Canadá. Pregunte por separado si la corporación de EE. UU. realiza negocios en Canadá (una cuestión de presentación de la T2), si tiene un establecimiento permanente canadiense según el tratado (una cuestión del impuesto sobre las utilidades del negocio) y si debe registrarse para hacer negocios en una provincia.

Una corporación no residente que realiza negocios en Canadá presenta una declaración T2 aunque un tratado exima sus utilidades del impuesto canadiense sobre la renta. La sección 253 de la Income Tax Act de Canadá extiende el concepto de «realizar negocios» (carrying on business) a actividades como fabricar bienes en Canadá o solicitar pedidos allí mediante un agente, aunque los contratos se completen en otro lugar. Tener clientes canadienses, por sí solo, no resuelve la cuestión; antes de decidir, reúna datos sobre dónde están los vendedores, los trabajadores, el inventario y la facultad de celebrar contratos (CRA: presentación de la T2).

¿Cómo se comparan una sucursal y una subsidiaria en materia de impuestos?

Una sucursal es la empresa de EE. UU. que opera en Canadá; una subsidiaria es una corporación canadiense separada que puede firmar contratos, emplear personal y tener activos a su propio nombre (Corporations Canada). Decida qué entidad debe asumir esas obligaciones locales y luego compare el impuesto de Canadá y de EE. UU., el traspaso de utilidades y las presentaciones anuales. Ninguna estructura es automáticamente más barata.

Las filas de impuestos siguientes usan como matriz una corporación C de EE. UU. Las sociedades de personas, las corporaciones S y las LLC pueden comparar las mismas estructuras legales, pero sus contribuyentes en Canadá y en EE. UU. pueden ser distintos; consulte la sección sobre entidades más abajo.

El tratado generalmente permite que Canadá grave las utilidades del negocio de un residente de EE. UU. solo en la medida en que sean atribuibles a un establecimiento permanente canadiense. Eso no elimina la presentación de la T2 que se activa por realizar negocios en Canadá (tratado, Artículo VII; CRA: presentación de la T2). El acceso al tratado también depende de quién tiene derecho a sus beneficios, incluidas las reglas de limitación de beneficios del tratado.

¿Cuándo tiene una empresa de EE. UU. un establecimiento permanente en Canadá?

Un residente de EE. UU. según el tratado generalmente tiene un establecimiento permanente canadiense cuando realiza negocios mediante un lugar fijo allí. El tratado también abarca ciertos agentes, obras de construcción y servicios prolongados, de modo que un contrato de arrendamiento no es la única forma de crearlo (tratado, Artículo V).

Se excluye un lugar fijo o un inventario que se use únicamente para almacenar, exhibir o entregar los bienes del negocio de EE. UU.; otras actividades en ese lugar pueden cambiar el resultado. Una subsidiaria canadiense no se convierte automáticamente en el establecimiento permanente de su matriz de EE. UU. solo porque la matriz la controle (tratado, Artículo V). Cuente los días en un período móvil de doce meses y documente quién puede obligar al negocio de EE. UU. mediante contratos.

¿Cómo se grava una sucursal canadiense, incluido el impuesto de sucursal?

Cuando una corporación de EE. UU. con derecho a los beneficios del tratado tiene un establecimiento permanente canadiense, Canadá puede gravar las utilidades atribuibles a él. Canadá también puede cobrar el impuesto de sucursal de la Parte XIV sobre las ganancias canadienses, después de ajustes por el impuesto sobre la renta y por la reinversión canadiense que califique. Enviar efectivo a EE. UU. por sí solo no determina el impuesto (tratado, Artículos VII y X(6); Income Tax Act, sección 219).

La sucursal presenta una T2 en dólares canadienses. Adjunta el Schedule 97 para la información de no residentes, el Schedule 91 cuando reclama una exención del tratado y el Schedule 20, que también registra la deducción del tratado, siempre que obtuvo ingresos de un negocio realizado en Canadá (CRA: presentación de corporaciones no residentes; CRA: Schedule 20). Una corporación exenta por el tratado aún puede enfrentar una multa por presentación tardía si omite su T2 (Income Tax Act, sección 162(2.1)).

¿Cómo se grava una subsidiaria canadiense y por qué no es una CCPC?

Una subsidiaria canadiense presenta su propia T2 cada año, incluidos los años sin impuesto por pagar. Si no residentes la controlan, no es una sociedad privada bajo control canadiense (CCPC), por lo que no puede usar la deducción para pequeñas empresas reservada a las CCPC elegibles (CRA: presentación de la T2; CRA: tipo de corporación). Para las tasas federales y provinciales, consulte Cómo tributan las corporaciones.

Los honorarios, los intereses y otras operaciones de la subsidiaria con su matriz de EE. UU. necesitan precios que se puedan respaldar. Las transacciones con partes relacionadas pueden requerir el Form T106, y los préstamos de la matriz pueden enfrentar límites de capitalización insuficiente y de intereses excesivos (Income Tax Act, secciones 233.1, 247, 18 y 18.2). Desde el inicio, registre los acuerdos entre las empresas, las facturas y los términos de los préstamos. Para el proceso de la T2, consulte Presentar una declaración corporativa.

¿Cómo regresan las utilidades a EE. UU. en cada opción?

Una sucursal puede enviar su propio efectivo a la oficina central en EE. UU. sin declarar un dividendo, aunque el impuesto de sucursal puede aplicarse a las ganancias canadienses. Una subsidiaria puede pagar un dividendo a su accionista en EE. UU., lo que puede requerir retención canadiense aun después de que la subsidiaria pague el impuesto sobre la renta (Income Tax Act, sección 219; tratado, Artículo X).

Para una empresa de EE. UU. con derecho a los beneficios del tratado que sea beneficiaria final de al menos 10% de las acciones con voto de la empresa canadiense, el tratado limita el impuesto canadiense sobre dividendos a 5%. En los demás casos, el límite del tratado es 15%. Son límites máximos, no una promesa de que todo pago califique (tratado, Artículo X(2)). Los intereses, los honorarios por servicios y las regalías tienen reglas distintas; no los trate como formas intercambiables de sacar utilidades.

¿Cómo grava EE. UU. cada opción?

Para una corporación de EE. UU., los ingresos de la sucursal canadiense generalmente permanecen en sus resultados fiscales de EE. UU. conforme se obtienen; el impuesto canadiense sobre la renta que sea elegible puede considerarse para un crédito de EE. UU. por impuestos extranjeros, sujeto a categorías separadas y otros límites. Si la operación canadiense es una sucursal extranjera según las reglas del IRS, su operador directo en EE. UU. generalmente presenta el Form 8858. Una corporación de EE. UU. usa el Form 1118 para reclamar cualquier crédito corporativo admisible por impuestos extranjeros (IRS: Form 8858; IRS: Form 1118).

Si la sucursal es un establecimiento permanente según el tratado, su pérdida neta es una pérdida consolidada dual: generalmente no puede compensar otros ingresos de la corporación en EE. UU., a menos que se adjunte un acuerdo de uso doméstico, firmado por quien firma la declaración, a la declaración presentada a tiempo del año de la pérdida. Ciertos eventos hasta el quinto año fiscal siguiente, como enajenar la mitad o más de los activos de la sucursal, activan entonces la recuperación con intereses (reglamentos del Tesoro, secciones 1.1503(d)-1, -4 y -6).

Ser propietario de una subsidiaria canadiense trae, en cambio, el reporte de una sociedad extranjera, con frecuencia el Form 5471. Una sociedad extranjera controlada puede hacer que un propietario en EE. UU. incluya ingresos antes de cualquier dividendo según la sección 951A u otras reglas. Una corporación C de EE. UU. puede reunir los requisitos para la deducción de la sección 245A sobre la parte de fuente extranjera de un dividendo posterior, sujeta a sus condiciones; esa deducción es para corporaciones domésticas, no para personas físicas, y el impuesto canadiense retenido sobre un dividendo que ella cubre no es acreditable ni deducible en EE. UU. (IRS: Form 5471; US Code, secciones 951A y 245A). Para los formularios de propiedad y las reglas de ingresos corrientes, consulte Propietarios de EE. UU. de empresas extranjeras.

¿Y si la empresa de EE. UU. es una LLC o una corporación S?

Confirme a quién considera cada país como el que obtiene los ingresos antes de comparar estructuras. Canadá generalmente trata a una LLC de EE. UU. como una corporación, aunque EE. UU. grave directamente a sus miembros. Por eso, una LLC que opera directamente en Canadá puede presentar una T2 de no residente y enfrentar el impuesto de sucursal de la Parte XIV. El alivio del tratado según el Artículo IV(6) depende de cada miembro residente de EE. UU. que califique; la guía archivada de la CRA dice que el límite menor del tratado para el impuesto de sucursal de una empresa no cubre la parte de un miembro que es persona física (CRA: circular sobre tratados, párrafos 88–89; CRA: ejemplo de impuesto de sucursal de una LLC).

EE. UU. generalmente grava los ingresos de una corporación S a sus accionistas, pero Canadá no trata a la corporación S como transparente. Si opera directamente en Canadá, revise la T2 corporativa de no residente y las reglas del impuesto de sucursal, así como el reporte en EE. UU. y el derecho al tratado de cada accionista. Las inclusiones de una sociedad extranjera generalmente se determinan a nivel de accionista, salvo que la corporación S haya elegido, según la sección 1.958-1(e)(2) del reglamento propuesto, ser tratada como propietaria de las acciones de la sociedad extranjera (CRA: circular sobre tratados, párrafo 111; IRS: instrucciones del anexo internacional para corporaciones S).

Una sociedad de personas de EE. UU. también necesita un análisis a nivel de socio. Canadá generalmente grava los resultados operativos de la sociedad a los socios y no a la sociedad; un negocio canadiense puede requerir, aparte, una declaración informativa T5013 según las pruebas de presentación de la CRA (CRA: sociedad de personas). El impuesto de sucursal de la Parte XIV es un impuesto sobre corporaciones no residentes, así que no aplique la tabla corporativa de sucursales a los socios que son personas físicas.

¿Cuál es la trampa de una compañía canadiense de responsabilidad ilimitada?

Una compañía canadiense de responsabilidad ilimitada (ULC) puede ser una subsidiaria separada en Canadá mientras EE. UU. la trata como parte de su propietario para el impuesto sobre la renta. Un pago al propietario puede entonces contar como dividendo en Canadá, pero no en EE. UU. El Artículo IV(7)(b) puede negar la tasa canadiense reducida del tratado para dividendos (tratado, Artículo IV(7)(b); CRA: Technical News n.º 44). La CRA describe excepciones en las que el trato en EE. UU. es equivalente, así que el resultado depende del pago y de la clasificación reales. Revise la ULC antes de formarla o de pagarle a su propietario.

Las reglas de EE. UU. tratan a las demás corporaciones canadienses como corporaciones, sin posibilidad de elegir. Una ULC con un solo propietario se ignora de manera predeterminada, salvo que elija el trato de corporación en el Form 8832, firmado por el propietario o por un ejecutivo autorizado y con vigencia de no más de 75 días antes de su presentación (reglamentos del Tesoro, secciones 301.7701-2 y -3). Una ULC ignorada se reporta en el Form 8858, no en el Form 5471 (IRS: Form 8858).

¿Qué registros y declaraciones anuales trae cada opción?

Empiece por el lugar de las operaciones y la entidad legal que firmará los contratos y empleará a las personas. El registro fiscal, el registro corporativo y las declaraciones anuales de impuestos son obligaciones distintas.

La T2 vence dentro de los seis meses posteriores al cierre del año fiscal de la corporación, y cualquier Form T106 vence el mismo día (CRA: fecha de presentación de la T2; sección 233.1; consulte reporte de bienes extranjeros). Quebec y Alberta tienen su propio impuesto corporativo sobre la renta (CRA: establecer un negocio en Canadá): salvo que esté exenta, una corporación que tenga un establecimiento permanente en Alberta en cualquier momento del año presenta una declaración de Alberta (Alberta: impuesto corporativo sobre la renta), y Quebec tiene su propia prueba de presentación (Presentar una declaración corporativa). El registro de GST/HST, el impuesto provincial sobre las ventas y la nómina canadiense tienen cada uno sus propias pruebas. Los pagadores canadienses pueden retener sobre los honorarios por servicios prestados en Canadá; consulte retención sobre servicios.

Ejemplo

Solo como ilustración. Una corporación C de EE. UU. espera C$600,000 en ventas canadienses, C$400,000 en costos operativos canadienses y C$200,000 de utilidad. Planea mantener una oficina en Canadá y contratar personal allí. La oficina apunta a un establecimiento permanente según el tratado si la corporación de EE. UU. la opera. Una sucursal reportaría la utilidad atribuible en una T2 de no residente. Después del impuesto canadiense sobre la renta, sus ganancias de la Parte XIV serían menores que C$200,000, dentro de la deducción acumulada de C$500,000 del tratado si la corporación califica y ninguna empresa asociada la ha usado, por lo que el impuesto de sucursal según el tratado sería nulo ese año; los años siguientes consumen el resto. Enviar efectivo a la oficina central en EE. UU. no sería un dividendo.

Si el grupo constituye en cambio una subsidiaria canadiense, esa empresa reportaría su propia utilidad de C$200,000 en una T2 de residente. Un dividendo posterior a la matriz de EE. UU. sería un evento de retención canadiense aparte. Las cifras no muestran qué opción cuesta menos: el impuesto de sucursal, el impuesto provincial, las inclusiones y créditos en EE. UU., el financiamiento y el momento de los dividendos podrían cambiar la respuesta.

¿Su caso es distinto?

La respuesta cambia cuando cambian la clasificación fiscal del propietario, las actividades en Canadá o el traspaso de utilidades. Revise la situación que le corresponde antes de formar una entidad o de trasladar un negocio existente.

• Usted enviará personas a clientes canadienses sin una oficina: documente sus días, proyectos y facultad de celebrar contratos; la prueba de establecimiento permanente por servicios y la retención sobre servicios todavía pueden importar.
• La administración de la empresa de EE. UU. se mudará a Canadá: la residencia corporativa puede cambiar el resultado fiscal (CRA: residencia corporativa); obtenga una revisión fiscal transfronteriza antes de reubicar a quienes toman las decisiones.
• Usted es ciudadano de EE. UU. y vive en Canadá, y será propietario de la empresa canadiense: su declaración personal en EE. UU. puede cambiar la comparación; consulte Propietarios estadounidenses de corporaciones canadienses.
• Su subsidiaria canadiense pedirá préstamos a su matriz de EE. UU., obtendrá licencias de ella o le comprará servicios: los precios, los límites de intereses y la retención necesitan una revisión fiscal transfronteriza antes de firmar los acuerdos.
• Su propietario en EE. UU. es una LLC, una corporación S o una sociedad de personas: identifique a los contribuyentes en ambos lados antes de reclamar el alivio del tratado; obtenga una revisión fiscal transfronteriza.
• Usted está eligiendo una ULC o trasladando una sucursal existente a una subsidiaria: el pago o la transferencia de activos puede cambiar el impuesto en ambos países, incluida la recuperación en EE. UU. de pérdidas de la sucursal ya deducidas (US Code, sección 91); obtenga una revisión fiscal transfronteriza antes de actuar.
• Usted comprará una corporación canadiense existente en lugar de formar una: la adquisición de control termina su año fiscal, limita el uso de sus pérdidas pasadas y pone fin a cualquier estatus de CCPC (Income Tax Act, secciones 249, 251.2 y 111; CRA: tipo de corporación); obtenga una revisión fiscal transfronteriza antes del cierre.
• Usted necesita tasas o la mecánica de las declaraciones: consulte Tasas del impuesto corporativo de Canadá, Presentación de la T2 y Declaraciones de EE. UU. por empresas extranjeras.

Reúna la clasificación fiscal y los propietarios de la entidad de EE. UU., los contratos y lugares de trabajo en Canadá, los ingresos y gastos esperados, los planes de contratación, el financiamiento propuesto de la matriz y las fechas en que se podrían enviar utilidades a EE. UU.