Entreprise américaine au Canada : succursale ou filiale?

Une entreprise américaine a-t-elle besoin d'une société canadienne pour vendre ou travailler au Canada?

Aucune société canadienne n'est requise du seul fait d'avoir des clients canadiens. Posez séparément trois questions : la société américaine exploite-t-elle une entreprise au Canada (question de production de la déclaration T2), a-t-elle un établissement stable canadien selon la convention fiscale (question d'impôt sur les bénéfices d'entreprise) et doit-elle s'inscrire pour faire affaire dans une province?

Une société non résidente qui exploite une entreprise au Canada produit une déclaration T2 même lorsqu'une convention fiscale exempte ses bénéfices de l'impôt canadien sur le revenu. L'article 253 de la Loi de l'impôt sur le revenu du Canada étend l'« exploitation d'une entreprise » à des activités comme la production de biens au Canada ou la sollicitation de commandes par un mandataire, même si les contrats sont conclus ailleurs. Avoir simplement des clients canadiens ne règle pas la question à elle seule; déterminez où se trouvent les vendeurs, les travailleurs, les stocks et le pouvoir de conclure des contrats avant de décider (ARC : production de la T2).

Comment une succursale et une filiale se comparent-elles sur le plan fiscal?

Une succursale est l'entreprise américaine qui exerce ses activités au Canada; une filiale est une société canadienne distincte qui peut signer des contrats, employer du personnel et détenir des actifs en son propre nom (Corporations Canada). Décidez quelle entité doit assumer ces obligations locales, puis comparez l'impôt canadien et américain, le transfert des bénéfices et les déclarations annuelles. Aucune des deux structures n'est automatiquement moins coûteuse.

Les lignes d'impôt ci-dessous prennent comme société mère une société de type C américaine. Les sociétés de personnes, les sociétés de type S et les LLC peuvent comparer les mêmes structures juridiques, mais leurs contribuables canadiens et américains peuvent différer; consultez la section sur les entités plus bas.

La convention permet généralement au Canada d'imposer les bénéfices d'entreprise d'un résident des États-Unis seulement dans la mesure où ils sont attribuables à un établissement stable canadien. Cela n'efface pas l'obligation de produire la T2 découlant de l'exploitation d'une entreprise au Canada (convention, article VII; ARC : production de la T2). L'accès à la convention dépend aussi de la personne qui a droit à ses avantages, notamment selon les règles de limitation des avantages de la convention.

Quand une entreprise américaine a-t-elle un établissement stable au Canada?

Un résident américain au sens de la convention a généralement un établissement stable canadien lorsqu'il exerce son activité par une installation fixe au Canada. La convention vise aussi certains mandataires, les travaux de construction et les services soutenus; un bail n'est donc pas la seule façon d'en créer un (convention, article V).

Une installation fixe ou des stocks utilisés uniquement pour entreposer, exposer ou livrer les marchandises de l'entreprise américaine sont exclus; d'autres activités exercées à cet endroit peuvent changer le résultat. Une filiale canadienne ne devient pas automatiquement l'établissement stable de sa société mère américaine du simple fait que celle-ci la contrôle (convention, article V). Comptez les jours sur une période mobile de douze mois et documentez qui peut engager l'entreprise américaine par contrat.

Comment une succursale canadienne est-elle imposée, y compris l'impôt des succursales?

Lorsqu'une société américaine admissible à la convention a un établissement stable canadien, le Canada peut imposer les bénéfices qui lui sont attribuables. Le Canada peut aussi prélever l'impôt des succursales de la partie XIV sur les bénéfices canadiens après rajustements pour l'impôt sur le revenu et le réinvestissement canadien admissible. Le fait de virer de l'argent aux États-Unis ne détermine pas à lui seul l'impôt à payer (convention, articles VII et X(6); Loi de l'impôt sur le revenu, article 219).

La succursale produit une T2 en dollars canadiens. Elle y joint l'annexe 97 pour les renseignements sur les non-résidents, l'annexe 91 lorsqu'elle demande une exemption conventionnelle, et l'annexe 20, qui suit aussi l'abattement conventionnel, chaque fois qu'elle a gagné un revenu d'une entreprise exploitée au Canada (ARC : production par une société non résidente; ARC : annexe 20). Une société exemptée par la convention peut tout de même s'exposer à une pénalité pour production tardive si elle omet de produire sa T2 (Loi de l'impôt sur le revenu, paragraphe 162(2.1)).

Comment une filiale canadienne est-elle imposée, et pourquoi n'est-elle pas une SPCC?

Une filiale canadienne produit sa propre T2 chaque année, y compris les années sans impôt à payer. Si des non-résidents la contrôlent, elle n'est pas une société privée sous contrôle canadien (SPCC) et ne peut donc pas utiliser la déduction pour petites entreprises réservée aux SPCC admissibles (ARC : production de la T2; ARC : type de société). Consultez Comment les sociétés sont imposées pour les taux fédéraux et provinciaux.

Les honoraires, les intérêts et les autres opérations de la filiale avec sa société mère américaine doivent reposer sur des prix justifiables. Les opérations entre parties liées peuvent exiger le formulaire T106, et les prêts de la société mère peuvent être soumis aux limites de sous-capitalisation et d'intérêts excessifs (Loi de l'impôt sur le revenu, articles 233.1, 247, 18 et 18.2). Consignez dès le départ les ententes intersociétés, les factures et les modalités des prêts. Consultez Produire une déclaration de société pour la marche à suivre de la T2.

Comment les bénéfices reviennent-ils aux États-Unis selon chaque option?

Une succursale peut transférer sa propre trésorerie au siège social américain sans déclarer de dividende, bien que l'impôt des succursales puisse s'appliquer aux bénéfices canadiens. Une filiale peut verser un dividende à son actionnaire américain, ce qui peut entraîner une retenue canadienne même après que la filiale a payé l'impôt sur le revenu (Loi de l'impôt sur le revenu, article 219; convention, article X).

Pour une société américaine admissible à la convention qui détient à titre de bénéficiaire effectif au moins 10 % des actions avec droit de vote de la société canadienne, la convention plafonne l'impôt canadien sur les dividendes à 5 %. Dans les autres cas, le plafond conventionnel est de 15 %. Ce sont des plafonds, et non une promesse que chaque paiement y a droit (convention, article X(2)). Les intérêts, les honoraires de services et les redevances suivent des règles différentes; ne les traitez pas comme des moyens interchangeables de retirer des bénéfices.

Comment les États-Unis imposent-ils chaque option?

Pour une société américaine, le revenu d'une succursale canadienne demeure généralement dans ses résultats fiscaux américains à mesure qu'il est gagné; l'impôt canadien sur le revenu admissible peut être pris en compte pour un crédit américain pour impôt étranger, sous réserve des limites par catégorie de revenu et d'autres limites. Si l'exploitation canadienne est une succursale étrangère selon les règles de l'IRS, son exploitant américain direct produit généralement le formulaire 8858. Une société américaine utilise le formulaire 1118 pour demander tout crédit admissible pour impôt étranger des sociétés (IRS : formulaire 8858; IRS : formulaire 1118).

Si la succursale est un établissement stable au sens de la convention, sa perte nette est une perte consolidée double : elle ne peut généralement pas compenser les autres revenus américains de la société, sauf si une convention d'utilisation nationale, signée par la personne qui signe la déclaration, est jointe à la déclaration de l'année de la perte produite dans les délais. Certains événements survenant jusqu'à la cinquième année d'imposition suivante, comme la disposition de la moitié ou plus des actifs de la succursale, déclenchent alors la récupération, avec intérêts (règlements du Trésor, articles 1.1503(d)-1, -4 et -6).

Détenir plutôt une filiale canadienne entraîne des déclarations de société étrangère, souvent le formulaire 5471. Une société étrangère contrôlée peut amener un propriétaire américain à inclure du revenu avant tout dividende selon l'article 951A ou d'autres règles. Une société de type C américaine peut avoir droit à la déduction de l'article 245A sur la partie de source étrangère d'un dividende ultérieur, sous réserve de ses conditions; cette déduction vise les sociétés américaines, et non les particuliers, et l'impôt canadien retenu sur un dividende qu'elle couvre n'est ni créditable ni déductible aux États-Unis (IRS : formulaire 5471; Code des États-Unis, articles 951A et 245A). Consultez Propriétaires américains de sociétés étrangères pour les formulaires de propriété et les règles sur le revenu courant.

Et si l'entreprise américaine est une LLC ou une société de type S?

Confirmez qui chaque pays traite comme gagnant le revenu avant de comparer les structures. Le Canada traite généralement une LLC américaine comme une société, même lorsque les États-Unis imposent directement ses membres. Une LLC qui exerce directement ses activités au Canada peut donc produire une T2 de non-résident et être assujettie à l'impôt des succursales de la partie XIV. L'allègement conventionnel selon le paragraphe 6 de l'article IV dépend de chaque membre résident des États-Unis qui y a droit; les directives archivées de l'ARC précisent que le plafond conventionnel moins élevé de l'impôt des succursales des sociétés ne couvre pas la part d'un membre qui est un particulier (ARC : circulaire sur les conventions, paragraphes 88 et 89; ARC : exemple de succursale d'une LLC).

Les États-Unis imposent généralement le revenu d'une société de type S à ses actionnaires, mais le Canada ne traite pas la société de type S comme transparente. Si elle exerce directement ses activités au Canada, vérifiez les règles de la T2 de société non résidente et de l'impôt des succursales, ainsi que la déclaration américaine et le droit à la convention de chaque actionnaire. Les inclusions de société étrangère sont généralement établies au niveau de l'actionnaire, sauf si la société de type S a choisi, selon le projet de règlement 1.958-1(e)(2), d'être traitée comme détenant les actions de la société étrangère (ARC : circulaire sur les conventions, paragraphe 111; IRS : instructions de l'annexe internationale des sociétés de type S).

Une société de personnes américaine exige aussi une analyse au niveau des associés. Le Canada impose généralement les résultats d'exploitation d'une société de personnes aux associés plutôt qu'à la société de personnes; une entreprise canadienne peut séparément devoir produire une déclaration de renseignements T5013 selon les critères de production de l'ARC (ARC : société de personnes). L'impôt des succursales de la partie XIV est un impôt sur les sociétés non résidentes; n'appliquez donc pas le tableau des succursales de sociétés aux associés particuliers.

Quel est le piège d'une société à responsabilité illimitée canadienne?

Une société à responsabilité illimitée (SRI) canadienne peut être une filiale distincte au Canada alors que les États-Unis la traitent comme une partie de son propriétaire aux fins de l'impôt sur le revenu. Un paiement au propriétaire peut alors compter comme un dividende au Canada, mais pas aux États-Unis. L'alinéa 7b) de l'article IV peut refuser le taux réduit canadien de la convention sur les dividendes (convention, article IV(7)(b); ARC : Nouvelles techniques no 44). L'ARC décrit des exceptions lorsque le traitement américain est équivalent; le résultat dépend donc du paiement réel et de la classification. Examinez la SRI avant de la constituer ou de payer son propriétaire.

Les règles américaines traitent les autres sociétés canadiennes comme des sociétés, sans choix possible. Une SRI à propriétaire unique est ignorée par défaut, sauf si elle choisit le traitement de société au moyen du formulaire 8832, signé par le propriétaire ou un dirigeant autorisé et prenant effet au plus 75 jours avant son dépôt (règlements du Trésor, articles 301.7701-2 et -3). Une SRI ignorée est déclarée sur le formulaire 8858, et non sur le formulaire 5471 (IRS : formulaire 8858).

Quelles inscriptions et déclarations annuelles accompagnent chaque option?

Commencez par le lieu des activités et l'entité juridique qui signera les contrats et emploiera les gens. L'inscription fiscale, l'inscription de la société et les déclarations de revenus annuelles sont des obligations distinctes.

Une T2 est due dans les six mois suivant la fin de l'année d'imposition de la société, et tout formulaire T106 est dû le même jour (ARC : date de production de la T2; article 233.1; consultez déclaration des biens étrangers). Le Québec et l'Alberta perçoivent leur propre impôt sur le revenu des sociétés (ARC : établir une entreprise au Canada) : sauf exemption, une société qui a un établissement stable en Alberta à un moment quelconque de l'année produit une déclaration de l'Alberta (Alberta : impôt sur le revenu des sociétés), et le Québec a son propre critère de production (Produire une déclaration de société). L'inscription à la TPS/TVH, la taxe de vente provinciale et la paie canadienne obéissent chacune à leurs propres critères. Les payeurs canadiens peuvent retenir de l'impôt sur les honoraires de services exécutés au Canada; consultez retenue d'impôt sur les services exécutés au Canada.

Exemple

À titre indicatif seulement. Une société de type C américaine prévoit 600 000 $ CA de ventes canadiennes, 400 000 $ CA de frais d'exploitation canadiens et 200 000 $ CA de bénéfices. Elle prévoit garder un bureau au Canada et y embaucher du personnel. Le bureau laisse présager un établissement stable au sens de la convention si la société américaine l'exploite. Une succursale déclarerait le bénéfice attribuable sur une T2 de non-résident. Après l'impôt canadien sur le revenu, ses bénéfices de la partie XIV seraient inférieurs à 200 000 $ CA, soit à l'intérieur de l'abattement cumulatif de 500 000 $ CA de la convention si la société y a droit et qu'aucune société associée ne l'a utilisée; l'impôt conventionnel des succursales serait donc nul cette année-là, et les années suivantes utiliseraient le reste. Transférer de l'argent au siège social américain ne constituerait pas un dividende.

Si le groupe constitue plutôt une filiale canadienne, celle-ci déclarerait son propre bénéfice de 200 000 $ CA sur une T2 de résident. Un dividende versé plus tard à la société mère américaine serait un événement de retenue canadienne distinct. Ces chiffres ne montrent pas quelle option coûte le moins : l'impôt des succursales, l'impôt provincial, les inclusions et crédits américains, le financement et le moment des dividendes pourraient changer la réponse.

Votre situation est différente?

La réponse change lorsque la classification fiscale du propriétaire, les activités canadiennes ou les transferts de bénéfices changent. Vérifiez la situation qui s'applique avant de former une entité ou de transférer une entreprise existante.

• Vous enverrez des personnes chez des clients canadiens sans bureau : documentez leurs jours, leurs projets et leur pouvoir de conclure des contrats; le critère d'établissement stable pour les services et la retenue d'impôt sur les services peuvent tout de même compter.
• La direction de l'entreprise américaine déménagera au Canada : la résidence de la société peut changer le résultat fiscal (ARC : résidence d'une société); obtenez un examen fiscal transfrontalier avant de déplacer les décideurs.
• Vous êtes un citoyen américain qui vit au Canada et détiendra la société canadienne : votre déclaration américaine personnelle peut changer la comparaison; consultez Propriétaires américains de sociétés canadiennes.
• Votre filiale canadienne empruntera à sa société mère américaine, lui paiera une licence ou lui achètera des services : les prix, les limites d'intérêts et la retenue exigent un examen fiscal transfrontalier avant la signature des ententes.
• Votre propriétaire américain est une LLC, une société de type S ou une société de personnes : identifiez les contribuables des deux côtés avant de demander l'allègement conventionnel; obtenez un examen fiscal transfrontalier.
• Vous choisissez une SRI ou transférez une succursale existante à une filiale : le paiement ou le transfert d'actifs peut changer l'impôt dans les deux pays, y compris la récupération américaine des pertes de succursale déjà déduites (Code des États-Unis, article 91); obtenez un examen fiscal transfrontalier avant d'agir.
• Vous achèterez une société canadienne existante au lieu d'en former une : l'acquisition de contrôle met fin à son année d'imposition, limite l'utilisation de ses pertes passées et met fin à tout statut de SPCC (Loi de l'impôt sur le revenu, articles 249, 251.2 et 111; ARC : type de société); obtenez un examen fiscal transfrontalier avant la clôture.
• Vous avez besoin des taux ou de la mécanique des déclarations : consultez Taux d'impôt des sociétés canadiennes, production de la T2 et déclarations américaines des sociétés étrangères.

Rassemblez la classification fiscale et les propriétaires de l'entité américaine, les contrats et lieux de travail canadiens, les revenus et dépenses prévus, les plans d'embauche, le financement proposé par la société mère et les dates où des bénéfices pourraient être envoyés aux États-Unis.