Empresa dos EUA no Canadá: filial ou subsidiária?

Uma empresa dos EUA precisa de uma empresa canadense para vender ou trabalhar no Canadá?

Não é preciso abrir uma empresa canadense só por ter clientes no Canadá. Pergunte separadamente se a corporação americana exerce atividade empresarial no Canadá (uma questão de apresentação do T2), se tem um estabelecimento permanente no Canadá pelo tratado (uma questão de imposto sobre lucros empresariais) e se precisa se registrar para fazer negócios em uma província.

Uma corporação não residente que exerce atividade empresarial no Canadá apresenta uma declaração T2 mesmo quando um tratado isenta seus lucros do imposto de renda canadense. A seção 253 do Income Tax Act do Canadá estende a expressão “exercer atividade empresarial” a atividades como fabricar bens no Canadá ou captar pedidos lá por meio de um agente, mesmo que os contratos sejam concluídos em outro lugar. Ter apenas clientes no Canadá não resolve a questão por si só; reúna os dados sobre onde estão os vendedores, os trabalhadores, o estoque e o poder de firmar contratos antes de decidir (CRA: apresentação do T2).

Como filial e subsidiária se comparam em imposto?

Uma filial é a própria empresa dos EUA operando no Canadá; uma subsidiária é uma corporação canadense separada, que pode assinar contratos, empregar pessoas e ter bens em seu próprio nome (Corporations Canada). Decida qual entidade deve assumir essas obrigações locais e depois compare o imposto no Canadá e nos EUA, a remessa de lucros e as declarações anuais. Nenhuma das estruturas é automaticamente mais barata.

As linhas de imposto abaixo usam uma corporação C americana como controladora. Sociedades de pessoas, corporações S e LLCs podem comparar as mesmas estruturas jurídicas, mas os contribuintes delas no Canadá e nos EUA podem ser diferentes; veja a seção sobre entidades mais adiante.

O tratado em geral permite que o Canadá tribute os lucros empresariais de um residente americano apenas na medida em que sejam atribuíveis a um estabelecimento permanente no Canadá. Isso não elimina a apresentação do T2 gerada por exercer atividade empresarial no Canadá (tratado, Artigo VII; CRA: apresentação do T2). O acesso ao tratado também depende de quem tem direito aos benefícios, inclusive as regras de limitação de benefícios do tratado.

Quando uma empresa dos EUA tem um estabelecimento permanente no Canadá?

Um residente americano para fins do tratado em geral tem um estabelecimento permanente no Canadá quando exerce atividade empresarial por meio de um local fixo lá. O tratado também abrange certos agentes, obras de construção e serviços prolongados; portanto, um contrato de aluguel não é a única forma de criar um (tratado, Artigo V).

Um local fixo ou estoque usado exclusivamente para armazenar, expor ou entregar os bens do negócio americano fica excluído; outras atividades nesse local podem mudar o resultado. Uma subsidiária canadense não se torna automaticamente estabelecimento permanente da controladora americana apenas porque a controladora a controla (tratado, Artigo V). Conte os dias em um período móvel de doze meses e documente quem pode obrigar a empresa americana em contratos.

Como uma filial canadense é tributada, inclusive pelo imposto de filial?

Quando uma corporação americana com direito ao tratado tem um estabelecimento permanente no Canadá, o Canadá pode tributar os lucros atribuíveis a ele. O Canadá também pode cobrar o imposto de filial da Parte XIV sobre os lucros canadenses, após ajustes pelo imposto de renda e pelo reinvestimento canadense qualificado. Enviar dinheiro por transferência para os EUA não determina, por si só, o imposto (tratado, Artigos VII e X(6); Income Tax Act, seção 219).

A filial apresenta o T2 em dólares canadenses. Ela anexa o Schedule 97, com informações sobre não residentes, o Schedule 91, ao pedir a isenção pelo tratado, e o Schedule 20, que também acompanha a dedução do tratado, sempre que obteve renda de um negócio exercido no Canadá (CRA: apresentação por corporação não residente; CRA: Schedule 20). Uma corporação isenta pelo tratado ainda pode ter multa por atraso se deixar de apresentar o T2 (Income Tax Act, seção 162(2.1)).

Como uma subsidiária canadense é tributada e por que ela não é uma CCPC?

Uma subsidiária canadense apresenta o seu próprio T2 todos os anos, inclusive nos anos sem imposto a pagar. Se não residentes a controlam, ela não é uma corporação privada sob controle canadense (CCPC) e, por isso, não pode usar a dedução para pequenas empresas reservada às CCPC elegíveis (CRA: apresentação do T2; CRA: tipo de corporação). Veja Como as corporações são tributadas para as alíquotas federais e provinciais.

Os honorários, os juros e as demais operações da subsidiária com a controladora americana precisam de preços que possam ser comprovados. Operações com partes relacionadas podem exigir o Form T106, e os empréstimos da controladora podem ter limites de subcapitalização e de juros excessivos (Income Tax Act, seções 233.1, 247, 18 e 18.2). Registre desde o início os acordos entre as empresas, as faturas e os termos dos empréstimos. Veja Apresentar a declaração da corporação para o processo do T2.

Como os lucros voltam para os EUA em cada opção?

Uma filial pode enviar o próprio dinheiro à matriz nos EUA sem declarar um dividendo, embora o imposto de filial possa incidir sobre os lucros canadenses. Uma subsidiária pode pagar um dividendo ao seu acionista americano, o que pode exigir retenção canadense mesmo depois de a subsidiária pagar o imposto de renda (Income Tax Act, seção 219; tratado, Artigo X).

Para uma empresa americana com direito ao tratado que detém, como beneficiária final, pelo menos 10% das ações com direito a voto da empresa canadense, o tratado limita o imposto canadense sobre dividendos a 5%. O teto do tratado nos demais casos é 15%. São tetos, e não a promessa de que todo pagamento se qualifica (tratado, Artigo X(2)). Juros, honorários por serviços e royalties têm regras diferentes; não os trate como formas intercambiáveis de retirar lucros.

Como os EUA tributam cada opção?

Para uma corporação americana, a renda da filial canadense em geral continua nos resultados fiscais dos EUA à medida que é obtida; o imposto de renda canadense elegível pode ser considerado para um crédito americano por imposto estrangeiro, sujeito às regras de categorias separadas e a outros limites. Se a operação canadense for uma filial estrangeira pelas regras do IRS, o operador direto americano em geral apresenta o Form 8858. Uma corporação americana usa o Form 1118 para pedir qualquer crédito corporativo permitido por imposto estrangeiro (IRS: Form 8858; IRS: Form 1118).

Se a filial for um estabelecimento permanente pelo tratado, o prejuízo líquido dela é uma perda consolidada dupla (dual consolidated loss): em geral, ela não pode compensar outras rendas americanas da corporação, a menos que um acordo de uso doméstico (domestic use agreement), assinado por quem assina a declaração, seja anexado à declaração entregue no prazo do ano da perda. Certos eventos até o quinto ano fiscal seguinte, como a alienação de metade ou mais dos ativos da filial, geram então a recuperação (recapture) com juros (regulamentos do Tesouro, seções 1.1503(d)-1, -4 e -6).

Em vez disso, ser dona de uma subsidiária canadense traz declarações de corporação estrangeira, muitas vezes o Form 5471. Uma corporação estrangeira controlada (CFC) pode fazer o proprietário americano incluir renda antes de qualquer dividendo, conforme a seção 951A ou outras regras. Uma corporação C americana pode ter direito à dedução da seção 245A sobre a parcela de fonte estrangeira de um dividendo posterior, sujeita às suas condições; essa dedução é para corporações domésticas, e não para pessoas físicas, e o imposto canadense retido sobre um dividendo por ela coberto não é creditável nem dedutível nos EUA (IRS: Form 5471; US Code, seções 951A e 245A). Veja Proprietários americanos de empresas estrangeiras para os formulários de participação e as regras de renda corrente.

E se a empresa dos EUA for uma LLC ou uma corporação S?

Confirme quem cada país considera titular da renda antes de comparar as estruturas. O Canadá em geral trata uma LLC americana como corporação, mesmo quando os EUA tributam os membros diretamente. Uma LLC que opera diretamente no Canadá pode, portanto, apresentar um T2 de não residente e ter o imposto de filial da Parte XIV. O alívio do tratado pelo Artigo IV(6) depende de cada membro qualificado residente nos EUA; a orientação arquivada da CRA diz que o teto menor do tratado para o imposto de filial de empresas não cobre a parte de um membro pessoa física (CRA: circular do tratado, parágrafos 88–89; CRA: exemplo de filial de LLC).

Os EUA em geral tributam a renda de uma corporação S nos seus acionistas, mas o Canadá não trata a corporação S como transparente. Se ela operar diretamente no Canadá, verifique o T2 corporativo de não residente e as regras do imposto de filial, além da declaração americana e do direito ao tratado de cada acionista. As inclusões de empresas estrangeiras em geral são determinadas no nível do acionista, a menos que a corporação S tenha optado, conforme a seção 1.958-1(e)(2) do regulamento proposto, por ser tratada como dona das ações da empresa estrangeira (CRA: circular do tratado, parágrafo 111; IRS: instruções do anexo internacional da corporação S).

Uma sociedade de pessoas americana também exige uma análise no nível dos sócios. O Canadá em geral tributa os resultados operacionais da sociedade nos sócios, e não na sociedade; um negócio canadense pode exigir, separadamente, uma declaração informativa T5013 pelos testes de apresentação da CRA (CRA: sociedade de pessoas). O imposto de filial da Parte XIV é um imposto sobre corporações não residentes; por isso, não aplique a tabela de filial corporativa a sócios pessoas físicas.

Qual é a armadilha de uma empresa canadense de responsabilidade ilimitada?

Uma empresa canadense de responsabilidade ilimitada (unlimited liability company, ULC) pode ser uma subsidiária separada no Canadá, enquanto os EUA a tratam como parte do seu proprietário para o imposto de renda. Um pagamento ao proprietário pode então contar como dividendo no Canadá, mas não nos EUA. O Artigo IV(7)(b) pode negar a alíquota reduzida de dividendos do tratado no Canadá (tratado, Artigo IV(7)(b); CRA: Technical News nº 44). A CRA descreve exceções em que o tratamento americano é equivalente; por isso, o resultado depende do pagamento e da classificação reais. Revise a ULC antes de constituí-la ou de pagar o proprietário dela.

As regras dos EUA tratam as demais corporações canadenses como corporações, sem escolha. Uma ULC de um único proprietário é desconsiderada por padrão, a menos que opte pelo tratamento de corporação no Form 8832, assinado pelo proprietário ou por um diretor autorizado e com vigência de no máximo 75 dias antes da data de apresentação (regulamentos do Tesouro, seções 301.7701-2 e -3). Uma ULC desconsiderada é declarada no Form 8858, e não no Form 5471 (IRS: Form 8858).

Quais registros e declarações anuais acompanham cada opção?

Comece pelo local das operações e pela entidade jurídica que vai assinar contratos e empregar pessoas. Registro fiscal, registro societário e declarações anuais de imposto são obrigações separadas.

O T2 vence em até seis meses após o fim do ano fiscal da corporação, e qualquer Form T106 vence no mesmo dia (CRA: prazo do T2; seção 233.1; veja declaração de bens estrangeiros). Quebec e Alberta têm seus próprios impostos de renda corporativos (CRA: abrir um negócio no Canadá): salvo isenção, uma corporação com um estabelecimento permanente em Alberta em qualquer momento do ano apresenta uma declaração de Alberta (Alberta: imposto de renda corporativo), e Quebec tem o seu próprio teste de apresentação (Apresentar a declaração da corporação). O registro de GST/HST, o imposto provincial sobre vendas e a folha de pagamento canadense têm, cada um, os seus próprios testes. Pagadores canadenses podem reter imposto sobre honorários por serviços prestados no Canadá; veja retenção sobre serviços.

Exemplo

Apenas para ilustração. Uma corporação C americana espera C$600.000 em vendas no Canadá, C$400.000 em custos operacionais no Canadá e C$200.000 de lucro. Ela planeja manter um escritório no Canadá e contratar equipe lá. O escritório indica um estabelecimento permanente pelo tratado se a corporação americana o operar. Uma filial declararia o lucro atribuível em um T2 de não residente. Depois do imposto de renda canadense, os lucros da Parte XIV seriam inferiores a C$200.000, dentro da dedução cumulativa de C$500.000 do tratado, se a corporação se qualificar e nenhuma empresa associada a tiver usado; assim, o imposto de filial pelo tratado seria zero nesse ano, e os anos seguintes consumiriam o restante. Enviar dinheiro à sede nos EUA não seria um dividendo.

Se o grupo, em vez disso, constituir uma subsidiária canadense, essa empresa declararia o seu próprio lucro de C$200.000 em um T2 de residente. Um dividendo posterior à controladora americana seria um evento separado de retenção no Canadá. Os números não mostram qual opção custa menos: o imposto de filial, o imposto provincial, as inclusões e créditos nos EUA, o financiamento e o momento dos dividendos podem mudar a resposta.

Sua situação é diferente?

A resposta muda quando mudam a classificação fiscal do proprietário, as atividades no Canadá ou a remessa de lucros. Verifique a situação que se aplica a você antes de constituir uma entidade ou transferir um negócio existente.

• Você vai enviar pessoas a clientes no Canadá sem ter um escritório: documente os dias, os projetos e o poder de firmar contratos; o teste de estabelecimento permanente por serviços e a retenção sobre serviços ainda podem importar.
• A administração da empresa dos EUA vai se mudar para o Canadá: a residência da corporação pode mudar o resultado fiscal (CRA: residência de corporação); peça uma análise fiscal entre países antes de transferir quem toma as decisões.
• Você é cidadão americano morando no Canadá e vai ser dono da empresa canadense: a declaração pessoal nos EUA pode mudar a comparação; veja Proprietários americanos de corporações canadenses.
• Sua subsidiária canadense vai tomar empréstimos, licenciar direitos ou comprar serviços da controladora americana: preços, limites de juros e retenção exigem uma análise fiscal entre países antes de os acordos serem assinados.
• O seu proprietário americano é uma LLC, uma corporação S ou uma sociedade de pessoas: identifique os contribuintes dos dois lados antes de pedir o alívio do tratado; peça uma análise fiscal entre países.
• Você está escolhendo uma ULC ou transferindo uma filial existente para uma subsidiária: o pagamento ou a transferência de ativos pode mudar o imposto nos dois países, inclusive a recuperação nos EUA de prejuízos da filial já deduzidos (US Code, seção 91); peça uma análise fiscal entre países antes de agir.
• Você vai comprar uma corporação canadense existente em vez de constituir uma: a aquisição de controle encerra o ano fiscal dela, limita o uso dos prejuízos anteriores e encerra qualquer status de CCPC (Income Tax Act, seções 249, 251.2 e 111; CRA: tipo de corporação); peça uma análise fiscal entre países antes de fechar o negócio.
• Você precisa das alíquotas ou da mecânica das declarações: veja alíquotas do imposto corporativo canadense, apresentação do T2 e declarações de empresas estrangeiras nos EUA.

Reúna a classificação fiscal e os proprietários da entidade americana, os contratos e locais de trabalho no Canadá, a receita e as despesas esperadas, os planos de contratação, o financiamento proposto pela controladora e as datas em que os lucros poderão ser enviados aos EUA.