Residente no Canadá com negócio nos EUA: qual estrutura usar?

O que decide a escolha?

Quatro fatos definem a escolha: onde e por quem o trabalho é feito, onde estão os clientes, a equipe e os bens, quem vai investir e como você vai retirar o lucro.

Pelo tratado, os EUA só tributam o lucro empresarial de um residente no Canadá se ele vier de um estabelecimento permanente (PE) nos EUA (Canada–US Tax Convention, Article VII). Os estados olham para a atividade, não só para a constituição da empresa: Nova York, por exemplo, tributa uma corporação constituída em outro lugar que faça negócios ou obtenha receitas de atividade em Nova York (New York Tax Department).

Esta página parte do princípio de que você mora no Canadá e não é cidadão dos EUA nem residente dos EUA para fins fiscais.

Como as três opções se comparam?

O que acontece com uma corporação canadense que vende a clientes dos EUA?

O Canadá a tributa como corporação residente. O imposto federal dos EUA só alcança o lucro empresarial dela se houver um PE nos EUA; os estados aplicam as próprias regras.

Um PE inclui (Article V):

• um local fixo de negócios nos EUA, como um escritório, uma filial ou um local de gestão;
• uma pessoa nos EUA que habitualmente fecha contratos em nome da corporação (um agente independente que atua no curso normal da própria atividade não conta);
• serviços prestados por uma pessoa física presente nos EUA por 183 dias ou mais em qualquer período de 12 meses, se mais de 50% da receita bruta de atividade empresarial ativa da corporação nesse período vier dos serviços prestados por essa pessoa nos EUA;
• serviços prestados nos EUA por 183 dias ou mais em qualquer período de 12 meses, nos mesmos projetos ou em projetos conectados, para clientes dos EUA.

Um local usado apenas para armazenar, expor ou entregar mercadorias da própria corporação, como estoque em um depósito nos EUA, não é um PE (Article V, paragraph 6). Mesmo assim, a corporação pode estar exercendo atividade comercial nos EUA, e as declarações abaixo podem ser exigidas.

Declarações nos EUA. Se a corporação exerce atividade comercial nos EUA mas não tem PE, ela entrega o Form 1120-F e anexa o Form 8833. O IRS (a receita federal dos EUA) exige que se informe a alegação de que a renda empresarial não é atribuível a um PE nos EUA; deixar de informar pode custar US$10.000 por omissão para uma corporação, inclusive estrangeira (Form 8833; Treasury Regulations section 301.6712-1). O IRS também orienta a corporação estrangeira a entregar um Form 1120-F protetivo quando tem atividades limitadas nos EUA ou quando conclui que um tratado elimina o imposto dela nos EUA. Isso preserva o direito às deduções caso esse entendimento se mostre errado; as deduções geralmente exigem a entrega em até 18 meses após a data de vencimento, que para uma corporação sem escritório nos EUA é, em regra, o 15º dia do 6º mês após o fim do exercício (Instructions for Form 1120-F). Se a corporação se registrar para fazer negócios em um estado dos EUA, ela também pode ter de entregar um relatório de beneficiários finais ao FinCEN em até 30 dias do registro; as empresas constituídas nos EUA não entregam mais esse relatório (FinCEN).

Estados. O tratado abrange o imposto de renda federal dos EUA (Article II). A regra do PE não limita os impostos estaduais, então um estado pode tributar uma corporação canadense que se enquadre nas regras dele (Treasury Technical Explanation of the Convention).

Documentos pedidos por clientes. Clientes dos EUA podem pedir o Form W-8BEN-E. Ele comprova que a corporação é estrangeira e vai para o cliente, não para o IRS. Para trabalho feito nos EUA, a corporação pode pedir a isenção do tratado na Part III do formulário (Instructions for Form W-8BEN-E).

Imposto no Canadá. Toda corporação residente entrega uma declaração T2 todos os anos, mesmo sem imposto a pagar (CRA), em até seis meses após o fim do exercício (CRA: when to file). Ela também entrega o Form T1135 se os bens estrangeiros, como uma conta bancária nos EUA, custarem mais de C$100.000 em qualquer momento do ano; uma conta em dólares americanos em um banco no Canadá não é bem estrangeiro apenas por causa da moeda (CRA: T1135 questions). Uma CCPC (Canadian-controlled private corporation, corporação privada sob controle canadense) paga uma alíquota federal líquida de 9% sobre a renda de atividade empresarial ativa até o limite de C$500.000, e 15% sobre o que passar disso, mais o imposto provincial (CRA: corporation tax rates). O limite é compartilhado entre corporações associadas, diminui para corporações com grande capital tributável ou renda passiva, e cobre apenas a renda de uma atividade empresarial ativa exercida no Canadá (T2 guide). Se você seria empregado do seu cliente não fosse a corporação, a CRA (Canada Revenue Agency, a receita federal do Canadá) pode tratá-la como personal services business (empresa de prestação de serviços pessoais), que não tem a dedução para pequenas empresas nem a redução geral de imposto e paga um imposto adicional (CRA: personal services business).

Investidores. Uma corporação controlada por não residentes ou por corporações de capital aberto não é uma CCPC (CRA: type of corporation), e por isso perde a alíquota de pequena empresa.

Retirada do lucro. Salário ou dividendos. Os dividendos de uma corporação canadense tributável têm direito ao crédito de imposto sobre dividendos (CRA).

Se a corporação tiver um PE nos EUA, os EUA tributam o lucro atribuível a ele (Article VII), podem acrescentar um branch tax (imposto dos EUA sobre o lucro do PE que não for reinvestido nos EUA), que o tratado limita (Article X), e o Canadá dá crédito pelo imposto dos EUA sobre o lucro obtido nos EUA (Article XXIV).

O que acontece com uma C corporation dos EUA?

A corporação paga imposto federal dos EUA de 21% sobre a renda tributável (Instructions for Form 1120), mais o imposto estadual, quando se aplica. Você paga imposto no Canadá sobre o que ela paga a você. Se você mesmo faz o trabalho da corporação, o Canadá geralmente também tributa você a cada ano sobre o lucro dela como foreign accrual property income (FAPI, renda de propriedade estrangeira acumulada), mesmo que nada seja pago, com uma dedução baseada no imposto dos EUA que a corporação pagou (Income Tax Act, section 95(2)(b); section 91(1) and (4)).

Declarações nos EUA. Form 1120, geralmente até o 15º dia do 4º mês após o fim do exercício (antes, para alguns exercícios que terminam em 30 de junho). Uma corporação com pelo menos 25% de participação de uma única pessoa estrangeira geralmente entrega o Form 5472 se teve transações declaráveis com parte relacionada (Instructions for Form 1120). A multa por não entregá-lo é US$25.000 (Instructions for Form 5472). O estado de constituição pode cobrar um imposto anual mesmo que você não faça negócios nele: toda corporação de Delaware entrega um relatório anual e paga o imposto de franquia (Delaware Division of Corporations).

Declarações no Canadá. Uma corporação dos EUA que você possui é uma afiliada estrangeira sua. Você entrega o Form T1134 todos os anos, com vencimento 10 meses após o fim do seu ano fiscal (CRA: T1134). Veja bens estrangeiros e declaração de afiliadas.

De onde ela é dirigida. Uma corporação é residente onde exerce sua gestão e controle centrais (CRA: residency of a corporation). Uma corporação dos EUA dirigida do Canadá pode ser residente nos dois países; nesse caso, o tratado a considera residente apenas nos EUA, onde foi criada (Article IV). Mas, se o trabalho é feito no Canadá, a corporação pode ter um PE no Canadá. O Canadá pode então tributar o lucro desse trabalho (Article VII), e uma corporação não residente que exerce atividade no Canadá entrega um T2 mesmo que alegue isenção pelo tratado (CRA).

Retirada do lucro. Dividendos pagos a uma pessoa estrangeira sofrem imposto dos EUA de 30%, a menos que um tratado o reduza (IRS: FDAP income). A alíquota do tratado é 15% se você possui as ações pessoalmente e 5% se o proprietário for uma empresa canadense com pelo menos 10% das ações com direito a voto (Article X). A corporação retém o imposto e entrega os Forms 1042 e 1042-S (Instructions for Form 1042); entregue a ela o Form W-8BEN para obter a alíquota do tratado (IRS).

No Canadá, você declara o dividendo integral. Dividendos estrangeiros não têm o crédito de imposto sobre dividendos; você pode pedir um crédito por imposto estrangeiro pelo imposto dos EUA retido (CRA: line 12100). O crédito cobre apenas o imposto estrangeiro que você pagou, não o imposto da corporação nos EUA (Folio S5-F2-C1, paragraph 1.37). Se o Canadá já tributou você sobre o lucro como FAPI, você pode deduzir grande parte do dividendo para que ele não seja tributado duas vezes (section 91(5)). Uma holding canadense que recebe o dividendo, em vez disso, deduz parte dele ou todo ele, conforme a forma como os lucros da afiliada foram obtidos e tributados (suas contas de surplus) (Income Tax Act, section 113).

Imposto sobre herança. As ações de uma corporação dos EUA que você possui pessoalmente são bens dos EUA para o imposto sobre herança dos EUA (26 USC 2104). Se os seus bens nos EUA valerem mais de US$60.000 na data do falecimento, o seu espólio entrega o Form 706-NA; o tratado permite um crédito proporcional (IRS: estate tax for nonresidents). As ações de uma corporação canadense não são bens dos EUA.

O que acontece com uma LLC dos EUA?

Cada país enxerga um contribuinte diferente. Os EUA ignoram a LLC de um único membro e tributam você diretamente; o Canadá trata a LLC como corporação.

• EUA. Uma LLC de um único membro é desconsiderada (disregarded), a menos que opte, pelo Form 8832, por ser tributada como corporação (IRS); com essa opção, ela é tributada como a corporação dos EUA descrita acima. Uma LLC desconsiderada, de propriedade integral de uma pessoa estrangeira, ainda entrega um Form 1120 pro forma com o Form 5472 em todo ano em que tiver uma transação declarável com você, como dinheiro que você aporta ou retira (Instructions for Form 5472). O estado de constituição pode cobrar um imposto anual: uma LLC de Delaware paga um a cada ano em que consta nos registros do estado (Delaware Division of Corporations). Veja declarações de LLC de um único membro de propriedade estrangeira e quando proprietários estrangeiros devem imposto nos EUA.
• Canadá. A CRA trata uma LLC dos EUA como corporação (Information Circular IC71-17R6, paragraph 88). Se a LLC não é residente no Canadá, você entrega o T1134 para ela. O Canadá então tributa você como acionista sobre o que a LLC paga a você e, se você mesmo faz o trabalho, geralmente também sobre o lucro dela a cada ano como foreign accrual property income (FAPI), mesmo que nada seja pago (Income Tax Act, section 95(2)(b)). Veja proprietário canadense de uma LLC dos EUA.
• Descompasso. Os EUA tributam você sobre o lucro empresarial da LLC nos EUA conforme ele é obtido; o Canadá tributa você sobre as distribuições e, muitas vezes, sobre a FAPI. Isso pode cair em anos diferentes e em tipos de renda diferentes, então o imposto dos EUA pode não compensar totalmente o imposto do Canadá. O resultado depende dos fatos.
• Limites do tratado. A renda de fonte nos EUA de uma entidade dos EUA que o Canadá trata como corporação não é considerada obtida pelos proprietários residentes no Canadá para fins do tratado, mesmo que os EUA tratem a entidade como transparente (Article IV, paragraph 7(a); Treasury Technical Explanation). Por isso, os benefícios do tratado podem não se aplicar à renda obtida por meio da LLC.
• Residência. Uma LLC desconsiderada não é residente dos EUA pelo tratado (Treasury Technical Explanation), então a regra de desempate que protege uma corporação dos EUA não se aplica. Uma LLC administrada a partir do Canadá pode ser residente no Canadá. Nesse caso, ela entrega um T2 e paga imposto corporativo canadense sobre o próprio lucro, sem a alíquota de pequena empresa, porque não foi constituída no Canadá e, portanto, não é uma CCPC (CRA: type of corporation). Ela deixa de ser sua afiliada estrangeira, então não há T1134 nem FAPI (Income Tax Act, section 95(1)), e os dividendos dela não têm o crédito de imposto sobre dividendos (CRA).

Um residente no Canadá pode ser dono de uma S corporation?

Não, a menos que também seja cidadão ou residente dos EUA. Os acionistas de uma S corporation não podem ser estrangeiros não residentes (nonresident aliens) (IRS: S corporations). Veja se vale a pena optar pelo regime de S corporation.

E se você continuar autônomo, sem empresa?

Aplica-se o mesmo teste do tratado: o imposto federal dos EUA só alcança o seu lucro empresarial por meio de um PE nos EUA (Article VII); os estados aplicam as próprias regras. Se você exerce atividade comercial nos EUA, deve entregar o Form 1040-NR mesmo que o tratado isente a renda (Instructions for Form 1040-NR). Anexe o Form 8833 para a posição de ausência de PE, a menos que os valores que ele informaria somem US$10.000 ou menos no ano (Form 8833; Treasury Regulations section 301.6114-1(c)(2)). Para trabalho feito no Canadá, clientes dos EUA podem pedir o Form W-8BEN, a versão para pessoa física do formulário de condição de estrangeiro (IRS). Para qualquer trabalho que você faça enquanto estiver nos EUA, o pagador geralmente deve reter 30%, a menos que você entregue a ele o Form 8233 pedindo a isenção do tratado, o que exige um SSN ou ITIN (Instructions for Form 8233). Constituir uma empresa no Canadá muda o seu imposto canadense, não o teste do tratado.

O imposto sobre vendas depende da estrutura?

Na maior parte, não. O imposto sobre vendas segue o local e o que você vende. Uma diferença pode ser o registro: uma empresa que exerce atividade no Canadá, inclusive uma corporação canadense, deve se registrar no GST/HST ao ultrapassar o limite de pequeno fornecedor, mesmo que suas vendas sejam exportações com alíquota zero (CRA: when to register). Uma empresa dos EUA que não exerce atividade no Canadá geralmente não precisa, mas uma empresa dirigida por um proprietário que trabalha no Canadá pode estar exercendo atividade aqui.

• EUA. Um estado pode exigir que um vendedor sem presença física nele cobre o imposto sobre vendas do estado (South Dakota v. Wayfair). Cada estado define os próprios limites e regras.
• Canadá. A maior parte dos bens e serviços exportados do Canadá tem alíquota zero de GST/HST (CRA). Uma empresa dos EUA que vende a clientes canadenses pode ter de se registrar: veja vendedores não residentes e digitais.

Exemplo

Apenas ilustrativo. Maya mora em Ontário e não é cidadã nem residente dos EUA. Ela desenvolve software para clientes dos EUA no escritório de casa e nunca trabalha nos EUA. O negócio dela dá $100.000 de lucro por ano, e ela retira tudo. Os valores estão em dólares canadenses, com os valores dos EUA tratados em paridade; salário e faixas de imposto de renda pessoal são ignorados. O exemplo mostra apenas onde o imposto recai.

Neste exemplo, a corporação dos EUA custa mais imposto e mais declarações: os dois impostos dela nos EUA somam $32.850, contra $11.200 de imposto corporativo canadense, e a dedução de FAPI e o crédito por imposto estrangeiro do Canadá reduzem apenas o imposto canadense, nunca o imposto dos EUA. A comparação pode mudar se Maya levar trabalho, equipe ou bens para os EUA, ou aceitar investidores que exijam uma empresa dos EUA.

É diferente no seu caso?

• Você é cidadão dos EUA ou titular de green card e mora no Canadá: as regras são diferentes, inclusive a elegibilidade para S corporation. Veja americanos que moram no Canadá.
• Você já tem uma LLC dos EUA: veja proprietário canadense de uma LLC dos EUA.
• Você trabalha nos EUA, mesmo que por pouco tempo: confira acima a regra do PE de serviços e a retenção de imposto nos EUA; para períodos longos, veja snowbirds e residência nos EUA.
• Você deixou de entregar declarações dos EUA, como o Form 5472: veja como regularizar declarações atrasadas dos EUA.
• Você tem uma empresa estrangeira e precisa saber o que declarar no Canadá: veja bens estrangeiros e declaração de afiliadas.
• Você tem sócios, investidores ou mais de um proprietário: abertura de empresas.
• Você quer que a estrutura seja analisada com base nos seus fatos: impostos entre países.