Acciones de fundador emitidas después de un SAFE: ¿son gravables?

¿Es gravable emitir acciones de fundador después de un SAFE?

Puede serlo. Cuando una empresa transfiere acciones a alguien en relación con su trabajo, el valor justo de mercado de las acciones menos el monto pagado tributa como pago por servicios (26 U.S.C. 83(a)). La regla abarca el trabajo pasado, presente y futuro (26 CFR 1.83-3(f)). Si los fundadores compran acciones comunes a un precio mínimo después de que los inversionistas pusieron dinero de un SAFE, las acciones pueden valer más que el precio, y la diferencia es ingreso ordinario.

Lo que complica un caso:

• El valor es una cuestión de hechos. Ningún reglamento del IRS ni ruling publicado fija cómo afecta un SAFE vigente el valor de las acciones comunes.
• La consolidación. Sin una elección 83(b), las acciones sujetas a consolidación tributan a medida que se consolidan, a su valor de entonces, que puede ser mucho más alto después de una ronda con precio.
• La empresa tiene obligaciones de nómina. Un fundador que trabaja como ejecutivo suele ser empleado, así que la diferencia son salarios (Publication 15).
• Acciones ya emitidas en un año anterior. Pueden hacer falta correcciones en las declaraciones y en los trámites de nómina.

Reúna: la fecha, el monto y el tope de valuación de cada SAFE; los consentimientos de la junta directiva que emitieron las acciones de fundador; el número de acciones, el precio y la fecha de pago; los términos de consolidación; cualquier 83(b) presentada; y todo lo que los fundadores aportaron aparte del efectivo, como código.

¿Por qué el dinero de un SAFE puede hacer que las acciones comunes de los fundadores valgan más que su precio?

Un SAFE pone efectivo de los inversionistas en la empresa antes de que los fundadores tengan sus acciones. El valor justo de mercado es lo que las acciones se venderían, y una empresa con efectivo nuevo y un tope respaldado por inversionistas puede valer más que unos cientos de dólares repartidos entre millones de acciones. Aun así, las acciones comunes quedan por debajo de los derechos de los tenedores del SAFE, así que su valor por acción no tiene que ser igual al precio que implica el tope del SAFE. Dónde cae ese valor es un juicio sobre los hechos, y esta página no valúa acciones ni trata la valuación 409A.

Dos hechos pueden subir el valor: un SAFE grande y un lapso corto entre las acciones de fundador y una ronda con precio a un precio conocido. Cómo tributa el SAFE mismo para la empresa se explica en SAFE y pagarés convertibles.

¿Cuánto tributa como pago por servicios y en qué año?

El monto es el valor menos el precio pagado; el año depende de la consolidación y de cualquier elección 83(b) (26 CFR 1.83-1; Publication 525).

El pago en acciones es ingreso ordinario, igual que un sueldo. Su base en las acciones es el precio pagado más el monto que tributó como pago por servicios (Publication 525). Cómo reportarlo en su declaración se explica en acciones de fundador en su declaración de impuestos.

¿La elección 83(b) hace desaparecer el impuesto?

No. Una elección 83(b) grava la diferencia en la fecha de emisión en lugar de en cada fecha de consolidación (26 U.S.C. 83(b)). Si el dinero de un SAFE ya subió el valor, la elección hace gravable esa diferencia ahora. Lo que elimina es el impuesto sobre el crecimiento posterior como pago por servicios, así que para acciones sujetas a consolidación casi siempre sigue importando.

La elección vence a los 30 días de la transferencia y no puede revocarse sin el consentimiento del IRS (26 U.S.C. 83(b)(2)). Un fundador que pagó el valor completo también puede presentarla (26 CFR 1.83-2(a)). Cómo presentarla y qué pasa después de un plazo perdido está en acciones de fundador que se consolidan.

¿Qué debe reportar y retener la empresa sobre las acciones de fundador?

Para un fundador empleado, la diferencia son salarios: la empresa la reporta en el Form W-2 y debe retener impuestos sobre ella. El pago en una forma distinta al efectivo está sujeto a la retención del impuesto sobre la renta y a los impuestos del Seguro Social, Medicare y desempleo federal por su valor (Publication 15).

Las acciones no pagan efectivo del cual retener, así que el fundador debe aportar los fondos de la retención o la empresa la descuenta de pagos futuros en efectivo; el impuesto sobre la renta debe recuperarse antes de que termine el mismo año calendario. De cualquier forma, la empresa debe el impuesto que no retuvo (Publication 15); una vez que el fundador paga el impuesto sobre la renta, no se vuelve a cobrar a la empresa, pero las multas siguen aplicando (26 U.S.C. 3402(d)). Un fundador que no es empleado recibe el monto en una declaración informativa.

La empresa puede deducir el mismo monto en el año en que el fundador lo incluye. Se trata como incluido si la empresa presenta a tiempo el W-2 u otra declaración informativa (26 CFR 1.83-6(a)). No se permite deducción cuando las acciones son un costo de capital, como las acciones emitidas a un promotor por organizar la empresa. Cuánto pagar en efectivo a los fundadores se explica en sueldo de fundador en una corporación con capital de riesgo.

¿Aportar código o propiedad intelectual a cambio de acciones de fundador cambia la respuesta?

Puede cambiarla. Las acciones recibidas a cambio de propiedad, como código u otra propiedad intelectual de los fundadores, no son pago por servicios, y si se aplica la sección 351, el cambio mismo no tributa: no se reconoce ganancia ni pérdida cuando las personas transfieren propiedad a cambio de acciones y, justo después, controlan la empresa (26 U.S.C. 351). Control significa al menos 80% del poder de voto total y del total de acciones de cada una de las demás clases (26 U.S.C. 368(c)).

Tres límites:

• Acciones por servicios no son acciones por propiedad. Si las acciones valen más que el código más el efectivo aportado, el exceso sigue siendo pago por servicios (26 CFR 1.351-1(a)).
• La prueba de control. Los tenedores de un SAFE no poseen acciones hasta que el SAFE se convierte. Si un SAFE cuenta como acciones para efectos fiscales no está resuelto. Los derechos sobre acciones y los warrants no son acciones para esta prueba (26 CFR 1.351-1(a)(1)); si un SAFE fuera acciones, podría ser una clase que los fundadores no poseen, lo que pone el control en riesgo. Si la sección 351 falla, el cambio es gravable, y la ganancia sobre un código que escribió un fundador es ingreso ordinario, no ganancia de capital (26 U.S.C. 1221(a)(3)).
• El código debe ser propiedad que los fundadores poseen y transfieren. La promesa de trabajo futuro son servicios, no propiedad.

Un fundador que posee al menos 1% de las acciones de la empresa justo después del cambio adjunta una declaración de la sección 351 a la declaración de ese año, y la empresa adjunta una a la suya (26 CFR 1.351-3); vea acciones de fundador en su declaración de impuestos.

¿Cómo corregimos las acciones de fundador emitidas después de un SAFE antes de la ronda con precio?

Elija una corrección que las fuentes respalden, documéntela y actúe antes de la ronda, porque la auditoría de los inversionistas revisará la emisión de las acciones de fundador (limpieza fiscal antes de la auditoría de los inversionistas).

Pasos en orden:

1. Reúna los términos del SAFE, los consentimientos de la junta, el número de acciones, los precios y las fechas.
2. Fije el valor de las acciones comunes en la fecha de emisión, según los hechos.
3. Elija una corrección y regístrela en consentimientos de la junta que indiquen el precio y lo que se aportó.
4. Para acciones sujetas a consolidación, presente una 83(b) dentro de los 30 días de la transferencia.
5. Procese el pago por nómina, o presente la declaración informativa, del año de la transferencia.

Si estas acciones califican como QSBS y cuándo empieza el reloj se explica en QSBS para fundadores y empleados de las primeras etapas.

Emitimos acciones de fundador el año pasado y no reportamos nada: ¿qué hacemos?

Corrija ambos lados. Para un fundador empleado, la empresa presenta el Form W-2c y el Form W-3c por los salarios omitidos y el Form 941-X por el impuesto del Seguro Social y Medicare (Publication 15). La retención del impuesto sobre la renta de un año anterior, en general, no se puede ajustar salvo por un error administrativo, así que el fundador enmienda su declaración (Form 1040-X) y paga el impuesto sobre la renta, con intereses.

El impuesto de nómina pagado tarde puede traer multas por depósito de del 2% al 15% más intereses, y si la empresa no puede pagar, los fundadores responsables de su nómina que dejaron de retener o pagar de manera intencional pueden ser personalmente responsables del 100% de ese monto, como la multa por recuperación de impuestos en fideicomiso (trust fund recovery penalty) (Publication 15). Si las acciones se consolidan y no se presentó una 83(b) dentro de los 30 días, las acciones tributan a medida que se consolidan; vea acciones de fundador que se consolidan. Los años omitidos y una ronda en curso hacen de este un caso para el criterio de un profesional.

Ejemplo

Todas las cifras son ilustrativas y están en dólares estadounidenses.

Un SAFE de $1 millón y luego acciones de fundador

Un fondo semilla compra un SAFE de $1,000,000 con un tope de $10,000,000. Un mes después, dos fundadores compran cada uno 4,000,000 de acciones comunes totalmente consolidadas a $0.0001, y pagan $400 cada uno. Si las acciones comunes valen $0.05 cada una, las acciones de cada fundador valen $200,000, y cada uno tiene $199,600 de pago por servicios ese año. Si los fundadores son empleados, la empresa lo reporta en sus W-2 y debe retener impuestos sobre ese monto.

Acciones emitidas el año pasado, sin reportar nada

El mismo fundador es empleado y las acciones se emitieron el año pasado. Los $199,600 correspondían al W-2 del año pasado. La empresa presenta un W-2c, un W-3c y un 941-X por el Seguro Social y Medicare, y el fundador presenta un 1040-X y paga el impuesto sobre la renta y los intereses.

Código a cambio de acciones

Los fundadores transfieren código que escribieron y todavía poseen, más $1,000, por todas las acciones comunes. Si controlan la empresa justo después, y el código vale lo que las acciones valen por encima del efectivo, la sección 351 puede proteger el cambio. Si las acciones valen más, el exceso es pago por servicios. Si la sección 351 falla, los fundadores tributan por la ganancia del código como ingreso ordinario. Si el SAFE afecta el control es la pregunta que hay que resolver antes de la ronda.

¿Su caso es distinto?

• Las acciones se consolidan, o ya pasaron los 30 días para la 83(b): vea acciones de fundador que se consolidan.
• Presentó la 83(b) y necesita reportarla: vea acciones de fundador en su declaración de impuestos, u obtenga ayuda con impuestos para personas físicas.
• Hay que corregir la nómina, los W-2 o el Form 1120 de la empresa: vea limpieza fiscal antes de la auditoría de los inversionistas y obtenga ayuda con impuestos corporativos.
• La empresa es una LLC o una corporación de otro estado: vea mover una startup a una corporación de Delaware.
• Quiere saber cómo tributa el SAFE para la empresa: vea SAFE y pagarés convertibles.
• Usted vive y trabaja fuera de EE. UU.: vea acciones de fundador que se consolidan; en Canadá, vea un cofundador canadiense con acciones de una startup de EE. UU. en consolidación.
• El QSBS importa para su salida: vea QSBS para fundadores y empleados de las primeras etapas.