Elección 83(b): fundadores en el extranjero y el plazo de 30 días

¿Los fundadores necesitan la elección 83(b) sobre acciones sujetas a consolidación de derechos?

La elección es opcional, pero en EE. UU. un fundador cuyas acciones están sujetas a consolidación de derechos y que no la presenta dentro de los 30 días siguientes a la compra paga impuesto en cada consolidación sobre el valor de ese día, como sueldo. Una elección en el Form 15620 o en una declaración firmada, aun después de pagar el precio completo, grava las acciones una sola vez al comprarlas, por lo general sin ingreso. El IRS no puede aceptar una elección tardía, salvo los aplazamientos por desastres declarados a nivel federal y por servicio en zonas de combate. Un fundador que vive y trabaja solo en el extranjero generalmente no debe impuesto de EE. UU. al consolidarse sus derechos; si es posible que se mude a EE. UU. antes de esa consolidación, la elección lo protege del impuesto de EE. UU. sobre el valor completo consolidado.

Las acciones que un fundador debe devolver si se va antes de tiempo están «substantially nonvested» (aún sin consolidar en lo sustancial). Según la sección 83(a), nada se grava al comprarlas; cada vez que se consolida un bloque, su valor de ese día menos el precio pagado es sueldo, y el período de tenencia de ese bloque empieza entonces (Publication 525). Para un fundador que trabaja en EE. UU. como empleado, ese sueldo es salario: la empresa debe retener impuesto sobre él y responde por el impuesto que no retenga (secciones 3401(a) y 3403), y su propia deducción depende de declararlo (Reg. 1.83-6(a)).

La elección invierte esto. Pagar el valor completo no impide que un fundador la presente (Reg. 1.83-2(a)). Un fundador que paga el precio de constitución presenta una elección que muestra un valor igual al precio y un ingreso de cero. Así, el crecimiento posterior no es sueldo sino ganancia en una venta, y el período de tenencia empieza en la compra, no en cada consolidación (Reg. 1.83-4(a)). Ese período de tenencia también importa para la exclusión por acciones de pequeñas empresas: vea si las acciones de la startup califican.

Qué complica el caso: un fundador en el extranjero, una mudanza probable a EE. UU., una sociedad de cartera o un fideicomiso que recibe las acciones, o un plazo ya vencido. Reúna el contrato de compra de acciones, la cantidad de acciones, el precio pagado, el valor por acción en la fecha de compra y los términos de consolidación.

¿Cuánto tiempo hay para presentar la elección 83(b)?

Treinta días desde la fecha en que se transfieren las acciones (sección 83(b)(2)). La fecha de transferencia suele ser la fecha de compra o de emisión que figura en el contrato de compra de acciones (Reg. 1.83-3(a)), no la fecha de consolidación.

• Cómo contar. El día 1 es el día siguiente a la transferencia.
• Fines de semana y feriados. Si el día 30 cae en sábado, domingo o feriado legal, vale el siguiente día hábil (instrucciones del Form 15620; sección 7503).
• Presentación anticipada. La elección puede presentarse antes de la transferencia (Reg. 1.83-2(b)), una vez fijados la cantidad de acciones, la fecha y el precio.

¿Cómo se presenta el Form 15620 y a dónde se envía?

Llene el Form 15620, o redacte una declaración firmada que diga que se hace conforme a la sección 83(b), dé los mismos datos e indique que se entregaron copias a la empresa (y a cualquier otro titular). Envíela por correo a la oficina del IRS donde presenta su declaración, o preséntela desde su cuenta en línea del IRS (Form 15620; Reg. 1.83-2(c), (e)). El formulario pide su nombre, número de identificación fiscal y dirección; las acciones y la cantidad; la fecha de transferencia; el año fiscal; las restricciones de consolidación; el valor y el precio por acción; y el ingreso (valor menos precio). La casilla 9, con los datos de la empresa, es opcional.

Por qué enviar por correo desde Canadá, Taiwán o China es la trampa

La regla de que la fecha del matasellos cuenta como fecha de presentación solo cubre el correo del Servicio Postal de EE. UU. y los servicios de entrega privados designados por el IRS (sección 7502). No se aplica a una carta entregada al servicio postal de otro país (Reg. 301.7502-1(c)(1)(ii)). Una carta enviada por Canada Post, o por el servicio postal de Taiwán o China, debe llegar al IRS a más tardar el día 30.

Un servicio designado sí recibe la regla del matasellos. La lista del IRS incluye DHL Express Worldwide, FedEx International Priority y UPS Worldwide Express, entre otros (IRS: servicios de entrega privados). En EE. UU., el comprobante de correo certificado o registrado prueba que el IRS la recibió (sección 7502(c)).

Verifique la dirección el mismo día del envío.

¿Quién recibe copias?

• La empresa: siempre (Reg. 1.83-2(d)).
• Una sociedad de cartera o un fideicomiso: si las acciones se emiten a nombre de uno de ellos y no al suyo, también recibe una copia; usted, el fundador que hace el trabajo, sigue siendo quien presenta la elección.
• Su declaración de impuestos: no se adjunta copia para acciones transferidas desde el 1 de enero de 2016 (Reg. 1.83-2(c), (g)). Los consejos más antiguos dicen lo contrario.

¿Se puede presentar el Form 15620 en línea?

Sí, desde una cuenta en línea del IRS. El IRS incluye el Form 15620 entre sus formularios adaptados a dispositivos móviles que requieren una cuenta en línea; una vez llenado, puede presentarlo en línea o descargarlo para enviarlo por correo (IRS: formularios adaptados a dispositivos móviles). Una presentación exitosa muestra un mensaje de confirmación y un enlace para descargar el formulario; conserve esa copia como prueba de la fecha. Presente por una sola vía.

La cuenta en línea del IRS acepta direcciones internacionales (preguntas frecuentes del IRS), pero verificar la identidad exige un SSN o un ITIN (IRS). Un fundador en el extranjero que no tiene ninguno de los dos envía el formulario por correo o por mensajería designada.

¿Y si no tiene SSN ni ITIN?

El Form 15620 y la Reg. 1.83-2(e)(1) piden un número de identificación fiscal, y ninguna fuente del IRS dice qué poner si no se tiene. Los 30 días no esperan a un ITIN (número de identificación personal del contribuyente). Esto debe resolverse antes del día 30; vea «¿Su caso es distinto?» más abajo. Sobre los ITIN y lo que un fundador en el extranjero presenta a título personal, vea constituir y administrar una empresa de EE. UU. desde el extranjero.

¿Un fundador que no reside en EE. UU. necesita la elección 83(b)?

A menudo no para el impuesto actual, pero a menudo sí como protección. Un extranjero no residente paga impuesto de EE. UU. solo sobre ingresos de fuente estadounidense e ingresos vinculados a un negocio en EE. UU. (Publication 519). El pago por trabajo realizado fuera de EE. UU. es de fuente extranjera (IRS). Así, el ingreso por consolidación de derechos por trabajo realizado solo en Hsinchu o Waterloo no paga impuesto en EE. UU.

• Días de trabajo en EE. UU. Los viajes para reunirse con inversionistas estadounidenses o visitar un centro de datos en EE. UU. hacen que parte del ingreso por consolidación sea de fuente estadounidense, dividido por días a lo largo del período que el pago recompensa; cualquier ingreso que reporte una elección se asigna a su fuente de la misma manera (Publication 519). Vea acciones y sueldo después de una mudanza para la división por días de trabajo.
• Quién no es «no residente». Los ciudadanos estadounidenses y los titulares de green card que viven en el extranjero, y cualquier persona que cumpla la prueba de presencia sustancial (un conteo de los días pasados en EE. UU. en el año actual y los dos anteriores), pagan impuesto como un fundador de EE. UU. (IRS: residencia fiscal), salvo que la regla de desempate de un tratado tributario los considere residentes del otro país (Publication 519).

¿Un fundador en el extranjero debería presentarla de todos modos?

La elección importa sobre todo si es posible una mudanza a EE. UU. antes de que se consoliden los derechos. Los ingresos de fuera de EE. UU. son gravables si se reciben siendo extranjero residente, aunque se hayan generado siendo no residente (Publication 519). Sin elección, las acciones se reciben cuando se consolidan los derechos (sección 83(a)). Un fundador que se muda a EE. UU. antes de esa consolidación puede deber impuesto de EE. UU. sobre el valor completo de cada consolidación posterior, incluido el trabajo realizado en Taiwán o Canadá. Una elección al comprar que muestra correctamente un ingreso de cero evita eso; su costo es el franqueo o la tarifa de mensajería.

¿Y los fundadores en Taiwán o China?

Del lado de EE. UU., es igual que para cualquier no residente, incluido un cofundador en Shenzhen. Los impuestos de Taiwán y China, y cualquier registro que exija el país de origen por tener acciones extranjeras, quedan fuera de esta página.

¿Existe en Canadá un equivalente a la elección 83(b)?

No. Canadá grava el beneficio por acciones de un empleado como el valor cuando se adquieren las acciones menos el precio pagado; para una corporación que no es una sociedad privada bajo control canadiense (CCPC), el beneficio es ingreso del año en que se adquieren las acciones (CRA: beneficios por opciones sobre valores). Una corporación de Delaware recién constituida no es una CCPC, porque una CCPC debe ser una corporación canadiense (Income Tax Act, s. 125(7)), así que el diferimiento de las CCPC no puede aplicarse. Un fundador que pagó el valor completo al adquirir las acciones no tiene beneficio que gravar. La CRA (la autoridad tributaria de Canadá) menciona dos señales de que las acciones se adquirieron: la propiedad pasa al empleado y el empleador tiene derecho legal a cobrar por ellas. Cómo se aplica eso a acciones de fundadores que todavía pueden recomprarse depende del contrato y de los hechos.

La elección de EE. UU. también lleva al momento de la compra el reconocimiento en EE. UU., así que los dos países coinciden. Sin ella, un fundador que se muda a EE. UU. puede enfrentar el impuesto de salida canadiense sobre el crecimiento de las acciones hasta la fecha de la mudanza (Income Tax Act, s. 128.1(4)(b)) y el impuesto de EE. UU. sobre ese mismo crecimiento como sueldo al consolidarse los derechos; si hay alivio depende de los hechos. Para la mudanza en sí, vea mudarse de Canadá a EE. UU.; para una venta posterior, vea un fundador canadiense que vende acciones de una startup de EE. UU.. Tener acciones de Delaware también puede exigir el T1134 o el T1135: vea declaración de bienes en el extranjero y filiales extranjeras.

¿La elección 83(b) se aplica a opciones sobre acciones ejercidas anticipadamente?

No a la opción, pero sí a las acciones. A una opción en sí no se le puede aplicar la elección (Publication 525). En una opción no calificada, ejercerla anticipadamente da acciones cuyos derechos aún se consolidan, y la sección 83 y la elección se aplican a esas acciones (Reg. 1.83-7(a)). Los 30 días corren desde el ejercicio. Si el precio de ejercicio es igual al valor, el ingreso es cero.

En una opción sobre acciones de incentivo (ISO), el ejercicio no genera impuesto ordinario. En cambio, la elección fija el monto para el impuesto mínimo alternativo al ejercerla, también a más tardar el día 30 (instrucciones del Form 6251, línea 2i). Las opciones para ingenieros que viven y trabajan en Canadá se explican en opciones sobre acciones para empleados en Canadá.

¿Qué pasa si su elección 83(b) es tardía?

Una elección 83(b) tardía generalmente no es válida. Los 30 días los fija la ley (sección 83(b)(2)), y el alivio discrecional del IRS para elecciones tardías solo cubre las elecciones cuyo plazo fija un reglamento (Reg. 301.9100-1). Enviar por correo una elección tardía no hace que cuente. La única excepción es un aplazamiento: la elección 83(b) está en la lista del IRS de actos con plazo que un desastre declarado a nivel federal o el servicio en una zona de combate pueden aplazar (Rev. Proc. 2018-58), solo para las personas que cubre el aviso de alivio del IRS.

¿Qué opciones quedan después de los 30 días?

1. Aceptar el impuesto en cada consolidación. El valor en ese momento menos el precio es sueldo, y el período de tenencia empieza al consolidarse los derechos (Publication 525). Para un fundador que se queda en el extranjero y trabaja solo en el extranjero, eso significa que no hay impuesto de EE. UU.
2. Eliminar o acortar ahora la consolidación. Si la empresa está de acuerdo, los derechos sobre las acciones quedan consolidados, y el ingreso es su valor de ese día menos el precio (sección 83(a)), casi cero mientras el valor siga siendo el precio de constitución. Esto lo deciden la empresa y sus abogados; modificar los contratos es trabajo legal.
3. Un nuevo otorgamiento bajo un nuevo contrato. Es una nueva transferencia con sus propios 30 días, valuada en la nueva fecha. Rehacer los documentos y corregir la tabla de capitalización es trabajo legal, fuera de esta página.

¿Se puede revocar una elección 83(b), y qué pasa si un fundador se va antes de la consolidación?

Solo con el consentimiento del IRS. Una solicitud presentada dentro de los 30 días originales generalmente se concede sin importar el motivo. Después, el consentimiento solo se da por un error de hecho sobre la operación, pedido dentro de los 60 días siguientes a enterarse de él. Una baja del valor no es un error de hecho (Reg. 1.83-2(f); Rev. Proc. 2006-31), ni tampoco haber entendido mal el resultado fiscal.

Si un fundador pierde acciones después de presentar la elección, la pérdida es solo lo que pagó menos lo que haya recuperado, y no hay deducción por el ingreso declarado (sección 83(b)(1); Reg. 1.83-2(a)). Para un fundador que pagó el precio de constitución y declaró cero, lo que arriesga es ese precio.

¿Qué deben conservar como prueba los fundadores y la empresa?

Los fundadores conservan la elección firmada, el contrato de compra de acciones y el comprobante de correo certificado o el registro de la mensajería o, si la presentaron en línea, la copia descargada desde el mensaje de confirmación. La empresa conserva su copia con los registros de acciones. Una elección presentada a tiempo sigue siendo válida si se pierde una copia; lo que prueba la fecha es el registro del envío. Para otras declaraciones que conviene ordenar antes de una ronda de financiamiento, vea regularización fiscal antes de la debida diligencia de los inversionistas.

Ejemplo

Cifras ilustrativas en dólares estadounidenses.

Nube de GPU con fundadores en San José, Hsinchu y Waterloo: tres elecciones de $300

Una nube de GPU de Delaware se constituye el lunes 2 de marzo. Tres fundadores, en San José, Hsinchu y Waterloo, compran cada uno 3,000,000 de acciones a $0.0001 ($300), con consolidación en cuatro años y un período mínimo (cliff) de un año. El día 30 es el miércoles 1 de abril. Cada elección muestra un valor de $300, un precio de $300 y un ingreso de $0.

• El fundador de San José envía el formulario por correo certificado del USPS.
• La fundadora de Hsinchu, que tiene ITIN pero no SSN, envía el Form 15620 por FedEx International Priority a la dirección física de Austin, ya que el servicio postal de Taiwán no tiene la regla del matasellos.
• Sin elecciones, si las acciones valen $1.00 al cumplirse el cliff un año después, cada fundador tiene unos $750,000 de sueldo por 750,000 acciones (750,000 × $0.9999). El fundador de San José paga impuesto de EE. UU. sobre ese monto. La fundadora de Hsinchu no paga nada si todavía vive y trabaja solo en Taiwán, y paga impuesto de EE. UU. sobre todo el monto si se mudó a San José y es residente de EE. UU. en la fecha de consolidación.

Cofundadora en Waterloo que envió la elección el día 37: $2,000 en acciones

La cofundadora de una startup de chips en Waterloo firma el lunes 4 de mayo (día 30: miércoles 3 de junio) por 2,000,000 de acciones a $0.001 ($2,000) y envía la elección el 10 de junio. La elección es tardía y, sin un aplazamiento por desastre, no se puede corregir.

• Si se queda en Waterloo y trabaja solo allí, la consolidación no genera impuesto de EE. UU. Canadá no ve ningún beneficio si pagó el valor completo al adquirir las acciones.
• Si se muda a San José al año siguiente y las acciones valen $0.50 al cumplirse el cliff, 500,000 acciones consolidadas equivalen a unos $249,500 de sueldo en EE. UU. (500,000 × $0.499).
• Sus opciones, si la empresa acepta las dos últimas: aceptar ese resultado; que la empresa elimine ahora la consolidación, mientras el valor siga siendo $0.001, con un ingreso de unos $0; o un nuevo otorgamiento con nuevos 30 días al nuevo valor.

Ejercicio anticipado por $40,000 en San José

Una cuarta cofundadora se une en San José con una opción sobre 400,000 acciones a $0.10 que puede ejercerse anticipadamente. La ejerce el primer día por $40,000, cuando las acciones valen $0.10, y presenta la elección dentro de los 30 días siguientes al ejercicio: ingreso de $0. Con una opción sobre acciones de incentivo, la misma elección fija en $0 el monto para el impuesto mínimo alternativo.

¿Su caso es distinto?

• Pasaron los 30 días, la elección se envió por correo extranjero, o no tiene SSN ni ITIN y el día 30 está cerca: servicios para centros de datos e infraestructura.
• Se mudó, o se mudará, entre Canadá y EE. UU. mientras se consolidan los derechos: acciones y sueldo después de una mudanza y primer año como residente fiscal de EE. UU..
• Está eligiendo entre una corporación de Delaware y una canadiense: ¿corporación de Delaware o canadiense para una startup?; para una startup canadiense existente, pasar a una matriz en Delaware.
• Un fundador en el extranjero tiene 25% o más de la corporación: declaraciones de una corporación C de propiedad extranjera.
• La empresa es una LLC, no una corporación: cómo dividir la propiedad entre los socios de una LLC.
• Los inversionistas preguntan si las acciones califican para la exclusión por acciones de pequeñas empresas: exclusión por acciones de pequeñas empresas para startups.