Formulaire 5471, 8858 ou 8865 : lequel produire pour une entreprise étrangère

Quel formulaire mon entreprise étrangère doit-elle produire : 5471, 8858, 8865 ou aucun?

Le formulaire dépend de la classification fiscale américaine de l'entreprise. Déterminez d'abord la classification, puis vérifiez si vous remplissez les critères de production de ce formulaire.

Une société privée à responsabilité limitée à propriétaire unique à l'étranger, comme une UK Ltd britannique ou une GmbH allemande, est généralement une société aux fins de l'impôt américain par défaut; le formulaire 5471 est donc le premier à vérifier.

Le formulaire 8858 peut aussi s'ajouter par l'intermédiaire d'une société ou d'une société de personnes. Si vous produisez le formulaire 5471 comme déclarant de catégorie 4 ou 5, ou le formulaire 8865 comme déclarant de catégorie 1 ou 2, pour une société ou une société de personnes étrangère qui détient une entité ignorée ou exploite une succursale étrangère, un formulaire 8858 pour cette entité ou cette succursale y est joint; les déclarants de catégorie 5 et de catégorie 2 n'en remplissent qu'une partie (instructions du formulaire 8858).

Chaque formulaire est joint à votre déclaration de revenus et est dû en même temps, prolongations comprises. Si vous n'avez pas à produire de déclaration de revenus, le formulaire 8865 se produit quand même seul, à la date et à l'endroit où votre déclaration aurait été due (instructions du formulaire 8865). Un formulaire distinct est nécessaire pour chaque entité ou succursale étrangère.

Un dossier n'est pas simple quand l'entité compte deux propriétaires ou plus, que des membres de la famille détiennent des actions, que la société a été constituée il y a des années sans aucune déclaration américaine, ou qu'un choix changerait sa classification. Un choix est difficile à annuler, et un formulaire manquant garde l'année d'imposition ouverte (voir les pénalités plus bas).

À réunir : les documents de constitution et les statuts, le registre des actions ou des membres, les états financiers locaux, tout formulaire 8832 produit et la réponse de l'IRS, ainsi que la liste de chaque propriétaire, de sa part et de son pays de résidence.

Les catégories du formulaire 5471, l'attribution familiale et les critères des sociétés étrangères contrôlées sont expliqués dans les propriétaires américains de sociétés étrangères.

Comment trouver la classification américaine de ma société étrangère?

Vérifiez deux choses dans l'ordre : si le type d'entité figure sur la liste des sociétés par définition (per se) et, sinon, quelle est sa classification par défaut.

Liste per se. Le règlement 301.7701-2(b)(8) énumère, pays par pays, les types d'entités qui sont toujours des sociétés. Exemples : la public limited company du Royaume-Uni, l'Aktiengesellschaft de l'Allemagne, la kabushiki kaisha du Japon, la sociedade anonima du Brésil, la sociedad anonima du Costa Rica. Une société per se ne peut pas choisir une autre classification. La liste ne nomme que la public limited company du Royaume-Uni; une private limited company britannique n'y figure donc pas.

Règle par défaut. Une entité qui ne figure pas sur la liste est une « entité admissible ». Selon l'article 301.7701-3(b)(2), sauf choix contraire, une entité admissible étrangère est :

C'est l'inverse de la règle américaine pour les LLC américaines : une société étrangère à propriétaire unique, dont le propriétaire a une responsabilité limitée, est une société par défaut, et non une entité ignorée. La responsabilité limitée s'apprécie d'après la loi qui régit l'entité et, quand cette loi le permet, d'après ses documents.

Choix. Une entité admissible peut choisir une autre classification sur le formulaire 8832. La date d'effet ne peut pas précéder la production de plus de 75 jours ni la suivre de plus de 12 mois. Tous les propriétaires actuels signent, ou un dirigeant, gestionnaire ou membre autorisé à faire le choix; pour une date rétroactive, toute personne qui a été propriétaire entre la date d'effet et la date de production signe aussi (article 301.7701-3(c)(2)). Après un choix qui change la classification, un autre changement doit généralement attendre 60 mois. Convertir une société existante en entité ignorée est traité comme une liquidation de la société selon l'article 301.7701-3(g), ce qui peut être imposable. Le choix inverse, d'une entité ignorée ou d'une société de personnes vers une société, équivaut à un apport réputé de l'entreprise à une nouvelle société étrangère : cette année-là est un événement d'acquisition pour le formulaire 5471, et l'apport peut exiger le formulaire 926 (article 6038B); voir les propriétaires américains de sociétés étrangères.

La règle par défaut s'applique à partir du jour où la classification compte pour la première fois aux fins de l'impôt américain, par exemple le jour où une personne américaine acquiert une participation qui exige le formulaire 5471 (article 301.7701-3(d)).

Dois-je produire le formulaire 8858 pour une entreprise individuelle étrangère en plus de l'annexe C?

Peut-être. Le revenu d'une entreprise que vous exploitez à l'étranger en votre propre nom va à l'annexe C. Le formulaire 8858 s'ajoute si l'activité est une succursale étrangère, ce qui, pour ce formulaire, comprend une unité commerciale admissible étrangère (instructions du formulaire 8858).

Une personne américaine qui exploite une succursale étrangère à un moment quelconque de l'année est un déclarant de catégorie 1 et remplit tout le formulaire, y compris l'annexe M. Les activités d'un particulier forment une unité commerciale admissible lorsqu'elles constituent une entreprise et qu'un ensemble distinct de livres et registres, c'est-à-dire des livres d'écritures initiales et des comptes du grand livre, est tenu pour elles (règlement 1.989(a)-1). La réponse dépend des faits de chaque entreprise; rassemblez donc la façon dont ses livres sont tenus avant de conclure qu'aucun formulaire 8858 n'est dû.

L'impôt sur le travail autonome applicable à ce revenu est expliqué dans l'impôt sur le travail autonome à l'étranger.

Quand une participation dans une société de personnes étrangère exige-t-elle le formulaire 8865, et la part de mon conjoint non-résident compte-t-elle?

Le formulaire 8865 s'applique quand vous remplissez l'une des quatre catégories. Une « participation » s'entend d'une part du capital, des bénéfices, ou des déductions ou pertes; l'atteinte d'un seuil pour l'un des trois suffit (instructions du formulaire 8865).

La propriété tient compte des participations de la famille et des entités selon l'article 267(c). La famille s'entend du conjoint, des frères et sœurs, des ascendants et des descendants en ligne directe. La participation d'un conjoint non-résident vous est attribuée seulement si vous détenez aussi, directement ou indirectement, une participation dans la société de personnes. Si vous n'en détenez aucune, la part de votre conjoint non-résident n'est pas comptée comme la vôtre.

Quand plus d'une personne est déclarante de catégorie 1, l'une peut produire pour toutes, et les autres joignent une déclaration à leur propre déclaration de revenus.

Dois-je produire le formulaire 5471 si je suis seulement administrateur ou dirigeant, ou si la société n'a pas d'actions?

Un dirigeant ou un administrateur qui ne détient aucune action, directement ou par l'intermédiaire de sa famille ou d'entités, produit le formulaire seulement comme déclarant de catégorie 2 : un citoyen ou résident américain qui est dirigeant ou administrateur au moment où une personne américaine acquiert 10 % des actions, en valeur ou en droits de vote, ou un autre bloc de 10 % (instructions du formulaire 5471). Une année sans telle acquisition, la seule fonction ne déclenche pas le formulaire. Une exception s'applique lorsque, juste après l'acquisition, trois personnes américaines ou moins détiennent 95 % ou plus des actions en valeur et que l'acquéreur produit comme déclarant de catégorie 3.

Une entité sans capital-actions est classée selon les règles ci-dessus, et non selon qu'elle émet ou non des actions. Si elle est une société aux fins de l'impôt américain, le formulaire 5471 peut s'appliquer. Les instructions formulent les critères en termes d'actions; la façon de mesurer les participations des membres dépend donc des documents de l'entité, à examiner avec un conseiller.

Est-il trop tard pour faire un choix de classification (check-the-box) pour ma société étrangère?

Un formulaire 8832 tardif peut quand même être accepté selon la Rev. Proc. 2009-41 si les quatre conditions suivantes sont remplies :

1. L'entité n'a pas obtenu la classification souhaitée uniquement parce que le formulaire 8832 n'a pas été produit à temps.
2. Soit la première déclaration visée par le choix n'est pas encore due, soit toutes les déclarations américaines exigées de l'entité, ou de chaque propriétaire touché, ont été produites à temps et de façon cohérente avec la classification demandée, sans rien de contradictoire. Une déclaration produite dans les 6 mois suivant sa date d'échéance (prolongations exclues) est considérée comme produite à temps.
3. Il existe un motif raisonnable pour le choix tardif.
4. Pas plus de 3 ans et 75 jours ne se sont écoulés depuis la date d'effet demandée.

La demande est faite sur le formulaire 8832, partie II, avec une déclaration de motif raisonnable. Si la procédure administrative ne s'applique pas, il reste la voie d'une décision anticipée (private letter ruling), qui comporte des frais (instructions du formulaire 8832).

Dans le cadre d'une production simplifiée (streamlined) : les déclarations de rattrapage ont généralement des années de retard, de sorte que la condition 2 n'est souvent pas remplie, et rien dans la Rev. Proc. 2009-41 ne l'assouplit pour les productions de rattrapage. La page de l'IRS sur les procédures simplifiées ne dit pas comment un choix tardif est traité; confirmez donc avant de produire. Un choix tardif peut alors exiger une décision, ou les déclarations devront peut-être suivre la classification par défaut. Réglez cette question avant de préparer les formulaires, car la classification détermine tous les formulaires du dossier. Le choix de la procédure est expliqué dans production simplifiée ou déclarations en retard pour les renseignements étrangers.

Existe-t-il une production abrégée pour une société ou une succursale étrangère inactive?

Oui pour les formulaires 5471 et 8858; les instructions du formulaire 8865 ne prévoient aucune procédure pour les entités inactives.

Le formulaire abrégé reste une production, due avec votre déclaration pour chaque année où l'obligation s'applique. Vérifiez la définition d'entité inactive avant de vous y fier.

Que produire l'année où je ferme, vends ou dissous l'entreprise étrangère?

L'année finale exige encore le formulaire, marqué comme final, et le changement de propriété doit être déclaré.

Fermer la société selon la loi locale ne règle pas son résultat fiscal américain. Une liquidation ou une vente peut créer un gain dans votre propre déclaration.

Quelles sont les pénalités pour un formulaire 8858 ou 8865 manquant, et l'année d'imposition reste-t-elle ouverte?

Les pénalités sont fixées par formulaire et par année, et l'année d'imposition reste ouverte tant que les renseignements ne sont pas produits.

Les instructions du formulaire 8858 formulent cette pénalité ainsi, et l'article 6038 définit ses entités comme des sociétés et des sociétés de personnes étrangères. Ces sources ne disent pas comment la pénalité en dollars s'applique à la succursale ou à l'entité ignorée d'un particulier; considérez donc le risque comme ouvert jusqu'à ce qu'un préparateur le confirme.

L'année reste ouverte. Selon l'article 6501(c)(8), lorsque les renseignements exigés par les articles 6038, 6038B, 6046 ou 6046A manquent, le délai de cotisation de l'impôt pour cette déclaration, cet événement ou cette période ne prend fin que trois ans après la production des renseignements. Si le défaut est dû à un motif raisonnable, seuls les éléments concernés restent ouverts.

Comment corriger un formulaire dont la propriété est erronée, ou en ajouter un que j'ai omis?

Corrigez un formulaire 5471 ou 8865 déjà produit en déposant un formulaire corrigé avec une déclaration modifiée, en écrivant « Corrected » en haut et en joignant une déclaration des changements (formulaire 5471, formulaire 8865). Les instructions du formulaire 8858 n'ont pas de paragraphe distinct sur les corrections; leur exemple d'impôt étranger produit un formulaire 8858 modifié pour l'année antérieure et note que cela peut exiger une déclaration modifiée.

Un formulaire que vous n'avez jamais produit est une déclaration de renseignements en retard. Si vous ne faites pas l'objet d'un examen ou d'une enquête de l'IRS et que l'IRS ne vous a pas contacté à ce sujet, la procédure de l'IRS consiste à le joindre à une déclaration modifiée, avec une déclaration de motif raisonnable si vous en invoquez un. Des pénalités peuvent quand même être imposées, d'abord sans tenir compte de cette déclaration. Le choix entre cette voie et une production simplifiée est expliqué dans rattraper les déclarations étrangères manquées.

Exemple

Ces exemples sont donnés à titre d'illustration.

Société privée britannique, un seul propriétaire (livres sterling)

Une citoyenne américaine au Royaume-Uni détient toutes les actions d'une private limited company qui gagne 80 000 GBP. La liste per se ne nomme que la public limited company du Royaume-Uni; la société est donc une entité admissible. Son propriétaire unique a une responsabilité limitée, de sorte qu'elle est une société par défaut. Elle la contrôle; le formulaire 5471 est donc dû chaque année, et les cases de catégorie qu'elle coche, y compris l'année de la constitution, sont expliquées dans les propriétaires américains de sociétés étrangères. Si la société avait fait à temps le choix du formulaire 8832 pour être ignorée, elle produirait plutôt le formulaire 8858 et déclarerait son revenu à l'annexe C.

Entrepreneur individuel au Brésil (reais brésiliens)

Une citoyenne américaine travaille à la pige au Brésil comme entrepreneure individuelle enregistrée, sans entité juridique distincte, et facture 200 000 BRL par année. Le revenu va à l'annexe C. Si l'entreprise tient ses propres livres et registres au Brésil, elle peut être une succursale étrangère, et le formulaire 8858 est alors produit aussi. S'il s'agit seulement de sa facturation sans livres distincts, la question de la succursale demande un examen plus attentif avant de conclure qu'aucun formulaire 8858 n'est dû.

Société à deux propriétaires au Costa Rica (dollars américains)

Une citoyenne américaine détient 40 % d'une société à responsabilité limitée du Costa Rica; son mari non-résident en détient 60 %. Ce type d'entité ne figure pas sur la liste per se (seule la sociedad anonima y est), de sorte que, si les deux membres ont une responsabilité limitée, elle est une société par défaut. Pour le critère de contrôle du formulaire 5471 (article 6038(e)(2)), l'attribution familiale peut compter les 60 % de son mari, ce qui lui donne le contrôle et un formulaire 5471 annuel. Le critère distinct des sociétés étrangères contrôlées ne compte pas les actions d'un conjoint non-résident (article 958(b)(1)); les détails sont dans les propriétaires américains de sociétés étrangères. Si l'entité avait choisi le statut de société de personnes, les 60 % de son mari lui seraient attribués parce qu'elle détient une participation directe, ce qui lui donnerait le contrôle et la catégorie 1 du formulaire 8865.

Votre situation est différente?

• Vous possédez plusieurs sociétés, ou des membres de votre famille détiennent des actions : les catégories du formulaire 5471 et les règles d'attribution sont expliquées dans les propriétaires américains de sociétés étrangères; une décision de classification ou de choix touche tous les formulaires ci-dessus; voir l'aide en fiscalité transfrontalière.
• Vous êtes devenu résident américain alors que vous déteniez déjà la société : avec 10 % ou plus, cette année est elle-même un événement de production du formulaire 5471; voir les propriétaires américains de sociétés étrangères.
• Vous avez omis ces formulaires pour des années passées en vivant aux États-Unis : voir rattraper les déclarations étrangères manquées.
• Vous hésitez entre la production simplifiée et la production seule des formulaires en retard : voir production simplifiée ou déclarations en retard pour les renseignements étrangers.
• Vous n'avez pas encore créé l'entreprise : comparez les structures dans LLC ou société de type S à l'étranger.
• Vous vivez au Canada et possédez une société canadienne : voir les propriétaires américains de sociétés canadiennes.
• La société détient surtout des placements : elle peut être une société de placement étrangère passive (PFIC); voir la production des formulaires PFIC et les années manquées.
• La société a des comptes bancaires à l'étranger : votre signature ou votre propriété peut les faire entrer dans votre FBAR; voir la déclaration des comptes étrangers.
• La propriété est partagée, un choix est tardif ou des années manquent : obtenez de l'aide en fiscalité transfrontalière avant de produire.