FBAR en retard : procédures simplifiées ou production tardive

Procédure simplifiée ou FBAR et formulaires tardifs : quelle voie choisir?

• Tous les revenus ont été déclarés, seuls des formulaires manquent : produisez les formulaires tardifs; les procédures simplifiées ne conviennent pas.
• Un revenu d'actif étranger n'a pas été déclaré, sans intention délibérée : choisissez entre une procédure simplifiée et un formulaire 1040-X produit seul avec les formulaires tardifs.
• La conduite a pu être délibérée, ou l'IRS vous a déjà contacté : obtenez des conseils avant de produire quoi que ce soit.

L'IRS énumère trois options : la Voluntary Disclosure Practice (divulgation volontaire), les procédures simplifiées et les procédures de production tardive des déclarations de renseignements internationales (DIIRSP) (options de l'IRS). Les FBAR tardifs produits seuls suivent la page de l'IRS sur le FBAR.

Un dossier n'est pas simple lorsque la conduite a pu être délibérée, que l'IRS a déjà écrit ou ouvert une vérification, qu'une société ou une fiducie étrangère est en cause, que les soldes sont élevés ou que vous vivez dans deux pays. Rassemblez pour chaque compte : ses relevés et son solde le plus élevé de chacune des six dernières années, les déclarations que vous avez produites, toute lettre de l'IRS, et comment et pourquoi le compte a été ouvert.

La Delinquent FBAR Submission Procedure est-elle encore offerte?

Non. La page des options de l'IRS énumère trois options, et aucune n'est une Delinquent FBAR Submission Procedure. Ne la confondez pas avec la DIIRSP, qui couvre encore les déclarations de renseignements internationales tardives comme les formulaires 8938, 5471 et 3520; les FBAR se produisent auprès du FinCEN. Pour un FBAR tardif, il reste la production tardive ordinaire : si l'IRS ne vous a pas contacté au sujet d'un FBAR tardif et que vous ne faites pas l'objet d'une enquête civile ou criminelle, produisez les FBAR tardifs le plus tôt possible et expliquez la raison (page de l'IRS sur le FBAR).

Pour un FBAR tardif, choisissez une raison dans la liste déroulante du FinCEN, ou choisissez « autre » et rédigez une courte explication (FinCEN : production tardive). La page de l'IRS sur le FBAR dit que produire en retard est une violation qui peut entraîner des pénalités, que produire le plus tôt possible réduit au minimum les pénalités possibles, et que l'établissement d'une pénalité dépend des faits et des circonstances. Le manuel de ses vérificateurs ajoute qu'aucune pénalité n'est établie pour un compte lorsque le défaut n'était pas délibéré, était dû à une cause raisonnable et que le compte est bien déclaré dans le FBAR tardif (IRM 4.26.16.3.11); il s'agit d'une directive interne, non d'une promesse prévue par la loi.

La question 9 de la procédure Streamlined Domestic mentionne encore les Delinquent FBAR Submission Procedures (questions fréquentes sur la procédure Streamlined Domestic). L'IRS n'a pas dit comment cette mention s'accorde avec sa page actuelle des options; ne vous y fiez donc pas. Pour un résident des États-Unis dont tous les revenus ont été déclarés, voir rattraper une déclaration omise de comptes et d'actifs étrangers.

SDOP ou 1040-X pour un peu d'intérêts étrangers non déclarés?

Les deux sont permis; ils échangent un coût connu contre une protection. Streamlined Domestic Offshore (SDOP) applique 5 % du total de fin d'année le plus élevé des actifs étrangers compris dans sa base de pénalité, plus l'impôt et les intérêts. En échange, l'IRS n'établira pas de pénalité pour exactitude, pour déclaration de renseignements ou pour FBAR sur ce que vous déclarez, même si les déclarations sont vérifiées plus tard, sauf si la déclaration d'origine était frauduleuse ou la violation du FBAR délibérée (conditions SDOP de l'IRS). La protection couvre ce que vous déclarez : une insuffisance supplémentaire que l'IRS découvre peut quand même entraîner des pénalités, et les pénalités déjà établies pour ces années ne sont pas effacées.

Un formulaire 1040-X produit seul, avec des FBAR tardifs et des exposés sur la cause raisonnable, ne paie pas les 5 %, et aucun programme ne le protège. S'il est produit avant que l'IRS vous contacte pour la première fois au sujet d'une vérification de cette année, il s'agit d'une déclaration modifiée admissible (qualified amended return) et la pénalité pour exactitude ne s'applique pas à l'impôt qu'elle ajoute (26 CFR 1.6664-2(c)). Voici les risques qui demeurent :

• FBAR : une pénalité non délibérée pouvant atteindre 16 536 $ par déclaration tardive, et non par compte (IRM 4.26.16). La loi excuse une violation non délibérée due à une cause raisonnable lorsque le solde a été bien déclaré (31 U.S.C. 5321(a)(5)); l'IRS applique cette règle lorsque le compte est bien déclaré dans le FBAR tardif (IRM 4.26.16.3.11).
• Formulaire 8938 : 10 000 $ pour chaque formulaire omis (instructions du formulaire 8938).
• Traitement : des déclarations de renseignements tardives peuvent être pénalisées sans que l'exposé sur la cause raisonnable soit d'abord lu, sauf pour les formulaires 3520 et 3520-A (procédures de l'IRS).

Ce qui fait pencher la balance : le montant des soldes, le nombre d'années et de formulaires omis, et la solidité de l'argument de cause raisonnable. Pour la base de pénalité et les années, voir Streamlined Domestic Offshore Procedures; pour un revenu omis qui ne provient pas d'un actif étranger, voir modifier des déclarations passées pour un revenu omis.

Jamais produit en vivant à l'étranger et aucun impôt américain dû : procédure simplifiée ou simple production tardive?

La pénalité pour production tardive est de 5 % de l'impôt encore impayé par mois, jusqu'à 25 % (IRS). Une déclaration tardive sans impôt impayé n'a généralement rien sur quoi appliquer cette pénalité, mais les FBAR et les déclarations de renseignements omis peuvent quand même être pénalisés : ces pénalités ne dépendent pas de l'impôt dû.

Streamlined Foreign Offshore (SFOP) supprime ces pénalités pour le contribuable admissible : aucune pénalité pour production tardive, paiement tardif, exactitude, déclaration de renseignements ou FBAR (conditions SFOP de l'IRS). Elle exige un revenu non déclaré provenant d'un actif financier étranger, comme les intérêts d'un compte bancaire. Un salaire étranger n'est pas un revenu d'actif financier étranger; un contribuable dont le seul revenu omis est un salaire peut donc ne pas remplir cette condition. Si aucune procédure simplifiée ne convient, les déclarations, FBAR et formulaires tardifs se produisent de façon ordinaire avec des exposés sur la cause raisonnable, et des pénalités restent possibles : voir rattraper les déclarations non produites. Admissibilité et années : Streamlined Foreign Offshore Procedures. Vous vivez au Canada et n'avez jamais produit : rattraper les déclarations américaines omises.

Vivre aux États-Unis ou à l'étranger change-t-il le coût de chaque voie?

Oui à l'intérieur des procédures simplifiées; non à l'extérieur. Votre lieu de résidence détermine la procédure simplifiée applicable, et les deux n'établissent pas le même prix pour la même erreur (IRS).

En dehors des programmes, les mêmes règles de pénalité s'appliquent où que vous viviez. Les seuils du formulaire 8938 sont plus élevés pour les contribuables à l'étranger : voir la déclaration des comptes étrangers.

Puis-je corriger seulement cette année et produire correctement à partir de maintenant?

Pas à lui seul : une déclaration correcte cette année ne règle pas les années erronées. L'IRS dispose de six ans à compter de la date limite de chaque FBAR pour établir une pénalité liée au FBAR, que le FBAR soit produit ou non (Publication 5970). Un formulaire 8938 manquant peut garder la déclaration de l'année ouverte, en tout ou en partie, jusqu'à trois ans après la production du formulaire. Si plus de 5 000 $ de revenu d'actif étranger a été omis, l'impôt de cette année peut être établi durant six ans après la production de la déclaration (instructions du formulaire 8938).

Modifier seul des déclarations passées, hors d'un programme (une modification « discrète », ou quiet amendment), n'empêche pas une production simplifiée ultérieure, mais les pénalités déjà établies pour ces productions ne sont pas effacées (IRS). Les deux procédures simplifiées couvrent des périodes fixes : les 3 dernières années de déclarations et les 6 dernières années de FBAR.

Quand une voie simplifiée m'est-elle fermée?

Une voie simplifiée est fermée si l'une de ces situations est vraie (règles simplifiées de l'IRS) :

• Une vérification de l'IRS : une vérification civile de n'importe quelle année d'imposition, même sur une question sans lien, ou une enquête criminelle.
• Une conduite délibérée : seules la négligence, l'inadvertance, l'erreur ou la mauvaise compréhension de bonne foi sont admissibles. L'IRS décrit la conduite délibérée comme intentionnelle ou voulue, et non accidentelle ni fondée sur un malentendu (divulgation volontaire de l'IRS); le côté où tombe un dossier dépend de ses faits.
• Aucun revenu d'actif étranger non déclaré : les deux procédures exigent un revenu d'un actif financier étranger qui n'a pas été déclaré (SDOP, SFOP).
• Une déclaration non produite (SDOP seulement) : une déclaration requise doit avoir été produite pour chacune des 3 dernières années (IRS). Si vous n'avez jamais produit, voir rattraper une déclaration omise de comptes et d'actifs étrangers.
• Aucun numéro d'identification valide : un contribuable qui a droit à un numéro de sécurité sociale doit en avoir un.

La procédure ordinaire de production tardive des déclarations de renseignements n'est elle aussi écrite que pour les contribuables qui ne font pas l'objet d'une vérification ou d'une enquête et que l'IRS n'a pas contactés au sujet des déclarations manquantes (IRS). La Voluntary Disclosure Practice est la voie de l'IRS prévue pour une conduite délibérée. Elle doit être faite à temps : avant que l'IRS ouvre une vérification ou une enquête, reçoive des renseignements sur vous d'un tiers ou obtienne des renseignements sur votre non-conformité dans le cadre d'une action criminelle, comme un mandat de perquisition ou une assignation d'un grand jury (divulgation volontaire de l'IRS). L'IRS a proposé des conditions révisées et recueilli des commentaires publics; confirmez les conditions actuelles avant de vous fier à une description. Savoir si la conduite était délibérée est une question de fait; obtenez des conseils personnalisés avant de produire quoi que ce soit. Voir que faire si le manquement a pu être délibéré.

Que risque chaque voie si l'IRS n'est plus d'accord plus tard?

Chaque voie peut être rouverte, mais le coût diffère (règles simplifiées de l'IRS).

• Procédure simplifiée : les déclarations sont traitées comme toutes les autres, sans accusé de réception ni entente de clôture. Elles peuvent être vérifiées et comparées aux données bancaires. Si une vérification conclut à une fraude ou à une violation délibérée du FBAR, la protection prend fin, et des pénalités civiles, voire une responsabilité criminelle, peuvent s'ensuivre. Un dossier qui ne suit pas les instructions est traité de façon ordinaire, sans les conditions des procédures simplifiées.
• Formulaires tardifs ou 1040-X produit seul : les déclarations modifiées ne sont pas vérifiées automatiquement, mais peuvent être choisies pour une vérification comme toute déclaration; des pénalités peuvent être établies et vous pourriez devoir répondre à des lettres de l'IRS en invoquant une cause raisonnable (IRS).
• FBAR jugé délibéré : la pénalité peut atteindre le plus élevé de 165 353 $ ou de 50 % du solde, par compte, sans exception pour cause raisonnable (31 U.S.C. 5321; IRM 4.26.16).
• Divulgation volontaire : vous admettez le caractère délibéré et collaborez à une vérification civile; elle ne garantit pas l'immunité (divulgation volontaire de l'IRS).

Où se situent les formulaires 3520, 5471 et 8938 tardifs dans chaque voie?

En dehors d'un programme, ils suivent les procédures de production tardive des déclarations de renseignements; dans une procédure simplifiée, ils vont dans le dossier avec la déclaration de chaque année.

Sources : procédures de l'IRS, SDOP, SFOP.

En dehors d'un programme, les pénalités de base sont de 10 000 $ pour le formulaire 8938, de 10 000 $ pour le formulaire 5471 et d'au moins 10 000 $ pour la déclaration d'une fiducie étrangère sur le formulaire 3520 ou 3520-A (instructions du formulaire 3520). L'effet de ces formulaires sur la base de pénalité de la SDOP est expliqué dans Streamlined Domestic Offshore Procedures. Pour savoir quel formulaire d'entreprise s'applique, voir formulaires de renseignements d'une société étrangère; pour un don ou un héritage de l'étranger, voir dons et héritages de l'étranger.

Exemple

Ces exemples sont donnés à titre d'illustration; les montants sont en dollars américains.

Tous les intérêts déclarés, FBAR omis

Un résident des États-Unis a un compte étranger de 30 000 $ et a déclaré chaque année ses 300 $ d'intérêts, mais n'a jamais produit de FBAR. Rien n'a été omis de ses déclarations; aucune des deux procédures simplifiées ne convient donc. Il produit les FBAR tardifs auprès du FinCEN en indiquant une raison. Des pénalités restent possibles, et aucune n'est promise dans un sens ni dans l'autre.

500 $ d'intérêts omis dans une déclaration

Une résidente des États-Unis a omis 500 $ d'intérêts étrangers dans une déclaration et n'a pas produit de FBAR pour un compte dont le solde de fin d'année le plus élevé était de 20 000 $. Avec la SDOP, elle modifie chacune des 3 dernières années et paie 5 % de 20 000 $, soit 1 000 $, plus l'impôt et les intérêts, avec une protection contre les pénalités pour ce qu'elle déclare. Avec un formulaire 1040-X produit seule, des FBAR tardifs et des exposés sur la cause raisonnable, elle ne paie pas les 1 000 $, et si elle produit avant tout contact de l'IRS, la pénalité pour exactitude ne s'applique pas à l'impôt ajouté, mais les pénalités liées au FBAR restent possibles.

Une Américaine au Japon qui n'a jamais produit

Une Américaine qui vit au Japon n'a jamais produit de déclarations américaines et a omis six années de FBAR. Son salaire japonais dépassait le seuil de production américain; des déclarations étaient donc requises, et son compte bancaire a rapporté 200 $ d'intérêts par année qui n'ont jamais été déclarés. Les crédits d'impôt japonais ne laissent aucun impôt américain à payer. Supposons que sa conduite était non délibérée et qu'elle satisfait au test de non-résidence.

• Avec la SFOP : elle produit 3 années de formulaire 1040, 6 années de FBAR et le formulaire 14653, et ne paie aucune pénalité.
• Déclarations tardives hors d'un programme : aucune pénalité pour production tardive ne s'applique à un impôt qui n'est pas dû, mais les pénalités liées au FBAR et aux déclarations de renseignements restent possibles.

Votre situation est différente?

• Vous vivez aux États-Unis et avez déclaré tous vos revenus : voir rattraper une déclaration omise de comptes et d'actifs étrangers.
• Vous vivez au Canada, avez produit vos déclarations américaines, mais avez omis les formulaires : voir FBAR ou formulaires CELI omis.
• Vous vivez à l'étranger et voulez le dossier simplifié : voir l'admissibilité et la préparation du dossier.
• Vous ne savez pas si un compte exige un FBAR : voir quels comptes comptent.
• Vous avez renoncé ou prévoyez de renoncer à votre citoyenneté : voir renoncer à la citoyenneté américaine.
• L'IRS vous a écrit, la conduite a pu être délibérée, vous détenez une société ou une fiducie étrangère, ou les soldes sont élevés : ces cas exigent un jugement personnalisé avant de produire quoi que ce soit. Obtenez de l'aide pour le FBAR.