אופציות על מניות אחרי הערכת שווי 409A: טופס 3921 וניכוי במקור

מה החברה מגישה כשהיא מעניקה אופציות על מניות?

כשהאופציה מתומחרת לפי שווי שוק הוגן ואין לה שווי הניתן לקביעה מיידית, כפי שקורה בדרך כלל בסטארט-אפ פרטי, לא מגישים דבר ל-⁠IRS בהענקה (פרסום 525). חובות הדיווח מתחילות כשמישהו מנצל אופציות:

ההפרש (spread) הוא שווי המניה ביום הניצול פחות מחיר הניצול. כמה מקרים אינם פשוטים: הענקה שתאריכה קודם לפעולת הדירקטוריון או שתומחרה לפי הערכת שווי ישנה, אופציות ISO שחורגות מהתקרה השנתית, ניצול יותר משלושה חודשים אחרי שהעובד עזב, ניצול מוקדם של מניות שטרם הבשילו, או מכירה חזרה לחברה. כל אחד מהם עלול לשנות את הטופס, את הניכוי במקור או את הניכוי.

אספו: את תוכנית האופציות ואישור בעלי המניות, את אישורי הדירקטוריון לכל הענקה, כל דוח הערכת שווי 409A, את יומן ההענקות והניצולים, ואת טפסי 3921, ⁦W-2⁩ ו-⁠⁦1099-NEC⁩ משנים קודמות.

למה מחיר הניצול חייב להיות לפחות שווי 409A, ועד מתי הערכת שווי תקפה?

אופציה שאינה סטטוטורית (NSO) שמתומחרת מתחת לשווי שוק הוגן במועד ההענקה היא בדרך כלל תגמול נדחה לפי סעיף 409A, ואופציה שמתומחרת מתחתיו אינה אופציה תמריצית (ISO) אלא אם הפער נבע מניסיון בתום לב להעריך את שווי המניה (⁦26 U.S.C. 422(c)(1)⁩). NSO נשארת מחוץ לסעיף 409A רק אם מחירה לא יכול לרדת מתחת לשווי השוק ההוגן במועד ההענקה ומספר המניות נקבע בהענקה (⁦26 CFR 1.409A-1(b)(5)(i)⁩). כשמתרחשת הפרה של סעיף 409A, המחזיק כולל את הסכום בהכנסתו וחב במס נוסף של ⁦20%⁩ וכן בריבית (⁦26 U.S.C. 409A(a)(1)(B)⁩; הוראות טופס ⁦W-2⁩, קוד Z).

במניות של חברה פרטית, התקנות רואות שווי כסביר כשהוא מבוסס על הערכה עצמאית מ-⁠12 החודשים שקדמו להענקה, או על דוח כתוב מתאים לסטארט-אפ שמניותיו אינן נסחרות. שווי חדל להיות סביר, גם בתוך 12 חודשים, אם הוא מתעלם ממידע מאוחר יותר שעשוי להשפיע עליו מהותית; הדוגמאות בתקנות הן סיום הליך משפטי מהותי או רישום פטנט, וגם סבב גיוס חדש עשוי להיחשב כך (⁦26 CFR 1.409A-1(b)(5)(iv)(B)⁩). החברה מזמינה בעצמה את שמאי השווי; העמוד הזה עוסק במה שבא אחר כך.

מועד ההענקה הוא היום שבו הושלמה הפעולה התאגידית שמעניקה את האופציה, כשהמניות והמחיר נקבעו (⁦26 CFR 1.421-1(c)⁩). מכתב הענקה שתאריכו קודם לאישור הדירקטוריון אינו מקדים את מועד ההענקה, ולכן תמחרו אותה לפי השווי ביום האישור.

ISO או NSO: מה אפשר להעניק, ולמי?

רק עובדים יכולים לקבל ISO; קבלנים עצמאיים, יועצים ודירקטורים חיצוניים מקבלים NSO. סעיף 422 קובע את תנאי ה-⁠ISO (⁦26 U.S.C. 422⁩):

אופציה שנכשלת באחד התנאים ממוסה כ-⁠NSO, ולכן הנהלת השכר חייבת לנכות מס במקור בניצולה. עקבו אחרי התקרה השנתית לפי השנה שבה המניות ניתנות לניצול לראשונה (שנת ההבשלה, או שנת ההענקה אם מותר ניצול מוקדם), כי הענקה אחת עשויה להיות בחלקה ISO ובחלקה NSO. על הצד של העובד אחרי העזיבה, ראו ניצול אופציות בעת עזיבה.

טופס 3921 לניצול ISO: מה החברה מגישה, ועד מתי?

החברה מגישה טופס 3921 אחד לכל ניצול ISO בשנה הקלנדרית ונותנת עותק לעובד. הטופס מציג את מועד ההענקה, מועד הניצול, מחיר הניצול למניה, שווי השוק ההוגן למניה ביום הניצול ומספר המניות (הוראות טופס 3921). אין צורך בטופס 3921 לעובד שהוא זר שאינו תושב ושהחברה לא נדרשה לתת לו טופס ⁦W-2⁩ באף שנה מתחילת שנת ההענקה ועד שנת הניצול.

מועד שחל בסוף שבוע או בחג נדחה ליום העסקים הבא. חברה שמגישה 10 דוחות מידע או יותר מכל הסוגים יחד חייבת להגיש אלקטרונית (הוראות כלליות לדוחות מידע מסוימים). טופס שאיחר או חסר עלול לעלות ⁦$60⁩ עד ⁦$340⁩ לכל דוח, ונוסף על כך קנס נפרד על עותק העובד. על טפסים שהוחמצו בשנים קודמות, ראו סידור המסים לפני בדיקת נאותות של משקיעים.

ניצול ISO כשלעצמו אינו שכר: אין ניכוי מס הכנסה במקור, ואין ביטוח לאומי (Social Security), מדיקר (Medicare) או מס אבטלה פדרלי (פרסום ⁦15-B⁩). ההפרש עדיין עשוי להשפיע על מס המינימום החלופי של העובד.

ניכוי במקור בניצול NSO: מה הנהלת השכר מנכה ומדווחת?

אצל עובד או עובד לשעבר, ההפרש בניצול NSO הוא שכר שחלים עליו ניכוי מס הכנסה במקור, ביטוח לאומי, מדיקר ומס אבטלה פדרלי. מדווחים עליו בטופס ⁦W-2⁩ בתיבה 1, בתיבה 3 עד תקרת השכר של ⁦$184,500⁩, בתיבה 5 ובתיבה 12 עם קוד V (הוראות ⁦W-2⁩; פרסום ⁦15-B⁩).

• מס הכנסה: ההפרש הוא שכר נוסף (supplemental wages) (⁦26 CFR 31.3402(g)-1⁩). החברה רשאית לנכות שיעור אחיד של ⁦22%⁩ אם ניכתה מהשכר הרגיל של העובד השנה או בשנה שעברה; שכר נוסף מעל ⁦$1,000,000⁩ בשנה חייב להינכות בשיעור ⁦37%⁩ (פרסום 15).
• ביטוח לאומי ומדיקר: ⁦6.2%⁩ ו-⁠⁦1.45%⁩ מכל צד, ובנוסף ניכוי מדיקר נוסף (Additional Medicare) של ⁦0.9%⁩ משעה ששכר העובד עובר ⁦$200,000⁩.
• הפקדות ודוחות: כללו את המס בהפקדה הרגילה ובטופס 941. ניצול גדול עלול להפעיל את כלל ההפקדה ביום העסקים הבא בסכום של ⁦$100,000⁩.

ההפרש משולם במניות ולא במזומן, ולכן הסדירו איך העובד ימן את הניכוי במקור לפני שמעבדים את הניצול. החברה חבה במס ההכנסה שהיה עליה לנכות. אם מסים שנוכו לא הועברו והחברה אינה יכולה לשלם, IRS רשאי להטיל את קנס השבת מסי הנאמנות (trust fund recovery penalty), מלוא מס ההכנסה שנוכה במקור ולא שולם ודמי Social Security ו-⁠Medicare של העובד, על כל נושא משרה או עובד שאחראי לגבייתם או לתשלומם ופעל בזדון (פרסום 15); ראו פיגור במסי שכר. ייתכן שיחול גם ניכוי מס הכנסה מדינתי במקור, והוא שונה ממדינה למדינה.

אצל קבלן עצמאי, יועץ או דירקטור חיצוני אין הנהלת שכר. מדווחים על ההפרש בתיבה 1a של טופס ⁦1099-NEC⁩ כשהוא וכל תשלום אחר על שירותים מגיעים ל-⁠⁦$2,000⁩, עד 31 בינואר (הוראות ⁦1099-NEC⁩; פרסום 5992). המס האישי של המחזיק מוסבר בניצול אופציות בסטארט-אפ.

ניצול מוקדם של אופציות שטרם הבשילו: אילו מסמכים החברה שומרת?

שמרו את הסכם הניצול עם זכות הרכישה חזרה של החברה, את לוח ההבשלה ועותק מכל בחירה לפי סעיף ⁦83(b)⁩. מי שעורך בחירה לפי ⁦83(b)⁩, בתוך 30 יום מהעברת המניות, חייב גם למסור עותק לחברה (⁦26 CFR 1.83-2⁩).

בחירת ⁦83(b)⁩ קובעת מתי ממוסה NSO שנוצלה בניצול מוקדם. בלי הבחירה נוצרת הכנסה עם הבשלת המניות, לפי השווי בעת ההבשלה (פרסום 525), ולכן מועדי ההבשלה של עובד הופכים לאירועי שכר עם ניכוי במקור ודיווח ב-⁠⁦W-2⁩. ISO שנוצלה בניצול מוקדם נרשמת בטופס 3921 של שנת הניצול, לפי השווי ביום הניצול, כי המניות נחשבות כמועברות גם כשהן טרם הבשילו (⁦26 CFR 1.421-1(g)⁩). אם העובד צריך להגיש את הבחירה מוסבר בניצול מוקדם של אופציות בסטארט-אפ.

ניכוי מס על תגמול מבוסס מניות: האם החברה מקבלת ניכוי?

ב-⁠NSO, כן: החברה מנכה את הסכום שהמחזיק כולל בהכנסתו, בשנת המס שלה שכוללת את סוף שנת המס של המחזיק (⁦26 U.S.C. 83(h)⁩). כשהמניות כבר הבשילו בעת הניצול, הניכוי נקבע לפי שיטת החשבונאות של החברה, בדרך כלל בשנת הניצול (⁦26 CFR 1.83-6(a)(3)⁩). רואים את המחזיק כמי שכלל את הסכום בהכנסתו כשהחברה מגישה בזמן את טופס ⁦W-2⁩ או 1099 (⁦26 CFR 1.83-6(a)(2)⁩). אין ניכוי כעת על חלק שהחברה חייבת להוון, כמו עלויות מחקר שהיא מפחיתה לאורך זמן (⁦26 CFR 1.83-6(a)(4)⁩); ראו ניכוי עלויות פיתוח תוכנה.

ב-⁠ISO, בדרך כלל לא. החברה אינה מקבלת ניכוי כשהעובד עומד בתקופות ההחזקה: שנתיים מההענקה ושנה מהניצול (⁦26 U.S.C. 421(a)⁩; ⁦422(a)⁩). אם העובד מוכר מוקדם יותר, זו מכירה פוסלת (disqualifying disposition): לעובד יש הכנסה רגילה והחברה מנכה את אותו סכום בשנת המכירה (⁦26 U.S.C. 421(b)⁩). מדווחים על ההכנסה בתיבה 1 של ⁦W-2⁩, בלי ניכוי במקור ובלי ביטוח לאומי ומדיקר (פרסום ⁦15-B⁩). הניכוי מחייב שטופס ⁦W-2⁩ או ⁦W-2c⁩ יימסר ויוגש עד שהחברה מגישה את הדוח שבו היא תובעת אותו (⁦26 CFR 1.83-6(a)(2)⁩). החברה לומדת על המכירה רק אם מישהו מודיע לה, ולכן בקשו מעובדים לדווח על מכירות מוקדמות.

איך אופציות מופיעות בספרים, ולמה דוח המס שונה?

הספרים ודוח המס סופרים את עלות האופציות בזמנים ובסכומים שונים. הדוחות הכספיים רושמים הוצאת תגמול מבוסס מניות לפי מסגרת החשבונאות של החברה, בדרך כלל על פני תקופת ההבשלה. ניכוי המס מתנהל לפי הכללים שלמעלה: ההפרש ב-⁠NSO בניצול או בהבשלה, וב-⁠ISO רק במכירה פוסלת.

את הפער מיישבים ב-⁠Schedule ⁦M-1⁩ של טופס 1120 (לא נדרש כשסך התקבולים וסך הנכסים בסוף השנה נמוכים שניהם מ-⁠⁦$250,000⁩), או ב-⁠Schedule ⁦M-3⁩ כשסך הנכסים מגיע ל-⁠⁦$10,000,000⁩, ושם שורה 9 בחלק III משווה את הוצאת האופציות בספרים לניכוי (הוראות טופס 1120; הוראות Schedule M-3). מדריך הביקורת של IRS לבודקים, שאינו הנחיה מחייבת, מורה להם ליישב את ניכוי האופציות מול סכומי קוד V ב-⁠⁦W-2⁩ (פרסום 5992), ולכן נהלו דוח לפי מחזיק עם מועדי ניצול, ההפרש, הניכוי במקור והטופס שהוגש.

הצעת רכישה למניות (tender offer) או רכישה חוזרת מעובדים: מה החברה מנכה?

זה תלוי במה נמכר:

• אופציות שנוצלו כדי למכור: ניצול NSO הוא שכר לעובד, עם הניכוי במקור הרגיל וקוד V ב-⁠⁦W-2⁩.
• מניות ISO שנמכרו לפני סוף תקופות ההחזקה: מכירה פוסלת; דיווח בתיבה 1 של ⁦W-2⁩, בלי ניכוי במקור.
• מחיר מעל שווי השוק ההוגן: כל חלק ששולם עבור שירותים ולא עבור המניות הוא שכר, ואצל עובד הוא נחשב לשכר. אם תוספת מחיר היא שכר תלוי בעובדות; אין כלל שנכתב להצעות רכישה, ולכן התייחסו לנושא כבלתי מוכרע.

הצד של המוכר, כולל מתי רכישה חוזרת בידי החברה נחשבת למכירה, מוסבר במכירת מניות סטארט-אפ בהצעת רכישה. רכישות חוזרות מעל ⁦5%⁩ ממניות החברה עלולות גם לשלול את מעמד QSBS ממניות שהחברה הנפיקה בשנה שלפניהן או אחריהן (⁦26 U.S.C. 1202(c)(3)⁩); ראו מניות מזכות של עסק קטן (QSBS) למייסדים ולעובדים ראשונים.

מה יומן האופציות צריך לכלול?

היומן צריך לאפשר לשחזר כל טופס וכל ניכוי מרשומה אחת:

• המחזיק, סוג המחזיק (עובד, עובד לשעבר, קבלן עצמאי, דירקטור) וארץ המגורים
• תאריך אישור הדירקטוריון, מועד ההענקה, ISO או NSO, המניות ומחיר הניצול
• דוח 409A ששימש ותאריך השווי שלו
• לוח ההבשלה ופיצול התקרה השנתית של ISO לפי שנה
• כל ניצול: תאריך, מניות, שווי שוק הוגן, ההפרש, ניכוי במקור והטופס שהוגש
• ניצולים מוקדמים, זכויות רכישה חזרה ועותקי ⁦83(b)⁩
• מועדי סיום העסקה ומועדי אחרונים לניצול אחרי הסיום
• מכירות מוקדמות של מניות ISO שדווחו

דוגמה

התרחישים האלה להמחשה בלבד והם בדולרים אמריקאיים.

עובד מנצל ISO

עובד מנצל ISO על 10,000 מניות במחיר $1 כששווי 409A הוא $4. החברה מגישה טופס 3921 שמציג את מועד ההענקה, מועד הניצול, מחיר של $1, שווי של $4 ו-⁠10,000 מניות. היא אינה מנכה במקור דבר ואינה רושמת דבר ב-⁠⁦W-2⁩. ההפרש של ⁦$30,000⁩ עשוי להיכלל במס המינימום החלופי (AMT) של העובד. החברה אינה מקבלת ניכוי אלא אם העובד ימכור מוקדם.

עובד מנצל NSO

בניצול NSO של עובד ההפרש הוא ⁦$50,000⁩, והם ⁦$50,000⁩ של שכר. אם החברה ניכתה מהשכר הרגיל של העובד והיא משתמשת בשיעור האחיד, היא מנכה ⁦$11,000⁩ מס הכנסה פדרלי לפי ⁦22%⁩. בהנחה ששכר העובד בשנה, כולל ההפרש, נשאר מתחת לתקרת השכר של ביטוח לאומי ומתחת לסף של מדיקר נוסף, היא מנכה גם ⁦$3,100⁩ ביטוח לאומי ו-⁠⁦$725⁩ מדיקר, ומשלמת את חלקה המקביל. ב-⁠⁦W-2⁩ מופיעים ⁦$50,000⁩ בתיבה 12 עם קוד V, והחברה מנכה ⁦$50,000⁩.

יועץ מנצל NSO

יועץ שאינו עובד מנצל NSO עם הפרש של ⁦$20,000⁩. אין הנהלת שכר ואין ניכוי במקור. החברה מדווחת על ⁦$20,000⁩ בתיבה 1a של טופס ⁦1099-NEC⁩ ומנכה ⁦$20,000⁩.

שונה אצלכם?

• הענקות תוארכו לפני אישור הדירקטוריון או תומחרו לפי הערכת שווי ישנה: ייתכן שצריך לתקן בעיה בסעיף 409A או ב-⁠ISO לפני הסבב הבא; קבלו עזרה במסי חברות.
• סכומי טפסי 3921 או קוד V ב-⁠⁦W-2⁩ הוחמצו בשנים קודמות: ראו סידור המסים לפני בדיקת נאותות של משקיעים וקבלו עזרה במסי חברות.
• אתם העובדים שמנצלים: ראו ניצול אופציות בסטארט-אפ ומס מינימום חלופי על אופציות תמריציות.
• העובדים גרים ועובדים בקנדה: חלים כללים קנדיים; ראו אופציות על מניות לעובדים בקנדה.
• החברה מקיימת הצעת רכישה למניות או רכישה חוזרת: ראו מכירת מניות סטארט-אפ בהצעת רכישה וקבלו עזרה במסי חברות.
• מחזיק אופציות גר או עובד מחוץ לארה״ב: הניכוי במקור והטפסים עשויים להיות שונים; ראו תשלום לקבלנים עצמאיים בחו״ל והעסקת עובדים בחו״ל בסטארט-אפ אמריקאי.
• המייסדים מחליטים על השכר של עצמם: ראו שכר מייסדים בחברה במימון הון סיכון.