Canadense comprando empresa nos EUA: ativos ou ações e comprador

Devo comprar ativos, ações ou uma participação em LLC?

A compra de ativos geralmente dá ao comprador um novo custo-base fiscal (basis) nos EUA para cada ativo comprado. A compra de ações geralmente dá ao comprador um custo-base nas ações, enquanto a empresa adquirida mantém o custo-base que já tinha nos ativos; certas opções fiscais podem mudar esse resultado (IRS: custo-base dos ativos; instruções do Form 8023).

O nome dado no contrato não define o resultado fiscal. Uma LLC de um único membro é desconsiderada para o imposto de renda dos EUA; por isso, comprar todas as participações nela geralmente é tratado como comprar os ativos dela (26 CFR 301.7701-2; IRS: classificação da LLC). O mesmo vale para a compra, por um só comprador, de todas as participações em uma LLC classificada como sociedade de pessoas; comprar apenas uma participação que continua em uma sociedade de pessoas é diferente (IRS: exceções do Form 8594; Rev. Rul. 99-6). O Canadá geralmente vê ações de corporação; assim, uma mesma compra pode gerar um custo-base de ativos nos EUA e um custo-base de ações no Canadá.

A opção conjunta da seção 338(h)(10) só está disponível quando os vendedores são acionistas de uma corporação S, um grupo consolidado vendedor ou uma afiliada vendedora. Para uma corporação C pertencente a pessoas físicas, só resta a opção da seção 338(g), feita pelo comprador, e a empresa adquirida reconhece o ganho da venda presumida. As duas opções são feitas no Form 8023, são irrevogáveis e devem ser entregues até o 15º dia do 9º mês que começa depois do mês da data de aquisição (instruções do Form 8023; 26 CFR 1.338-2(d)).

Para o passo a passo do Form 8594, dívidas fiscais antigas, a responsabilidade pessoal de um proprietário pelo imposto sobre a folha após o fechamento e a conferência das declarações do vendedor, use comprar uma empresa nos EUA: impostos em ativos ou ações.

Devo comprar pessoalmente, por meio da minha empresa canadense ou por meio de uma empresa dos EUA?

O comprador certo depende de quem põe o dinheiro na compra, de quem vai precisar do dinheiro depois e de haver ou não sócios dos EUA investindo. Escolha separadamente o proprietário final e o comprador que vai operar: uma pessoa física inclui na renda os dividendos de uma corporação não residente (Income Tax Act, seção 90), enquanto uma corporação canadense pode deduzir parte ou todo o dividendo de sua afiliada estrangeira, conforme o excedente (surplus) da afiliada (seção 113).

• Seu dinheiro pessoal: comprar ativos diretamente faz de você o operador para fins fiscais; deter ações, da empresa adquirida ou de uma nova corporação dos EUA, coloca uma empresa dos EUA entre você e o negócio. Ações dos EUA detidas pessoalmente são bens situados nos EUA para o imposto sobre herança dos EUA, que esta página não aborda (IRS: imposto sobre herança de não residentes; inventário no Canadá com bens nos EUA: o que fazer).
• O dinheiro da sua corporação canadense: comprar ativos diretamente faz dela a operadora nos EUA; possuir uma corporação dos EUA, em vez disso, traz a dedução de dividendos e a declaração de afiliada estrangeira. Retirar dinheiro da empresa para comprar pessoalmente acrescenta uma questão de dividendo ou de empréstimo de acionista no Canadá.
• Uma nova LLC dos EUA: defina primeiro o status fiscal dela nos EUA. Uma LLC no regime padrão não dá ao comprador canadense o mesmo tratamento fiscal nos dois países.
• Uma nova corporação C dos EUA: ela compra ativos ou ações e entrega a própria declaração de corporação. Você ou a sua corporação canadense é proprietário dela, o que cria questões separadas de declaração do proprietário e de distribuições.

Simule juntos o imposto da operação, os pagamentos ao proprietário final e a venda futura; a entidade com menos declarações no início não é necessariamente a de menor imposto total. Sobre a operação como filial ou como subsidiária e a repatriação de lucros, veja empresa canadense nos EUA: filial, subsidiária ou LLC?.

O que cada escolha de comprador entrega nos EUA e no Canadá?

As declarações seguem o contribuinte que é proprietário do negócio e o opera. Comprar ações por meio de uma corporação canadense não faz, por si só, dessa corporação a operadora do negócio da empresa adquirida nos EUA. A tabela pressupõe um comprador residente no Canadá que não é cidadão dos EUA nem residente fiscal dos EUA, um negócio operacional nos EUA e empresas dos EUA que são não residentes no Canadá. As regras de declaração da operação vêm das instruções do Form 1040-NR, das instruções do Form 1120-F e das instruções do Form 1120.

O imposto dos EUA sobre lucros de filial (branch profits tax, de 30% pela lei) incide sobre um valor equivalente a dividendo, mesmo que nada seja enviado ao Canadá. Para uma corporação canadense qualificada, o tratado limita o imposto a 5% e permite uma franquia acumulada de lucros (earnings allowance) de C$500.000 (instruções do Form 1120-F; tratado, artigo X(6)).

Uma pessoa física não residente sem salários nos EUA sujeitos a retenção geralmente entrega o Form 1040-NR até 15 de junho em relação a um ano-calendário, e uma corporação estrangeira com escritório nos EUA geralmente entrega o Form 1120-F até o dia 15 do quarto mês após o fim do ano. Uma declaração entregue em atraso geralmente perde as deduções e os créditos, a menos que seja entregue em até 16 meses (pessoa física) ou 18 meses (corporação), contados da data de vencimento, com algumas exceções (instruções do Form 1040-NR; 26 CFR 1.874-1(b); 26 CFR 1.882-4(a)(3)).

O Form 5472 geralmente se aplica, quando há transações declaráveis com partes relacionadas, a uma corporação dos EUA com pelo menos 25% de propriedade estrangeira, a uma corporação estrangeira com atividade empresarial nos EUA ou a uma LLC de um só proprietário estrangeiro que os EUA ignoram. Ele é entregue com a declaração de imposto de renda da corporação, até a data de vencimento dessa declaração, inclusive com prorrogações. Uma multa de US$25.000 se aplica a cada falha em entregar corretamente ou em guardar os registros, e é maior se a falha continuar depois de o IRS avisar (IRS: instruções do Form 5472).

Uma corporação não residente geralmente passa a ser sua afiliada estrangeira quando a sua participação é de pelo menos 1% e a sua participação somada à de pessoas relacionadas chega a pelo menos 10% (seção 95). O Form T1134 geralmente vence 10 meses após o fim do exercício do proprietário que declara, com algumas isenções (CRA: declarações sobre afiliadas estrangeiras).

Uma empresa constituída nos EUA e administrada a partir do Canadá pode ser residente no Canadá pelo teste de gestão e controle central (central management and control). A regra de desempate do tratado (tie-breaker) geralmente faz com que uma empresa criada apenas pela lei americana seja residente apenas nos EUA, e a seção 250(5) passa então a considerá-la não residente no Canadá (CRA: residência de uma corporação; tratado entre o Canadá e os EUA, artigo IV; seção 250). Para as declarações recorrentes, veja proprietário canadense de uma corporação C dos EUA: o que declarar.

Um canadense pode comprar ações de uma corporação S?

Um canadense pode adquirir as ações, mas um estrangeiro não residente ou uma empresa não pode manter o status de S da empresa adquirida. O que decide é a situação fiscal nos EUA, e não a cidadania canadense: um cidadão dos EUA, inclusive um cidadão com dupla cidadania que mora no Canadá, ou um estrangeiro residente nos EUA pode se qualificar (26 USC 1361(b)(1)(C); IRS: requisitos das corporações S).

A opção pelo regime S geralmente termina quando a corporação deixa de cumprir os requisitos, inclusive quando um acionista não elegível adquire ações (26 CFR 1.1362-2(b)). A empresa passa então a ser tributada como corporação C, e o ano do fechamento se divide em um período S e um período C. Comprar os ativos, ou comprar as ações com uma opção conjunta da seção 338(h)(10), dá ao comprador um novo custo-base dos ativos quando a empresa adquirida é uma corporação S; a opção trata a empresa adquirida como se vendesse os ativos e se liquidasse para fins fiscais nos EUA. A opção exige um comprador corporativo que faça uma compra qualificada de ações (qualified stock purchase), e todos os acionistas da corporação S devem consentir, inclusive os que não vendem. As instruções tratam expressamente de corporações compradoras estrangeiras; por isso, um comprador corporativo canadense não está automaticamente excluído (instruções do Form 8023).

Uma pessoa física não pode fazer uma compra qualificada de ações, mas uma nova corporação dos EUA criada por ela pode, se for tratada como a compradora; uma fusão posterior com a empresa adquirida, ou uma liquidação, pode mostrar que ela não era a compradora (26 CFR 1.338-3(b)(1)). Como a opção é irrevogável (26 CFR 1.338(h)(10)-1), combine a cooperação do vendedor e a responsabilidade pelo imposto da venda presumida antes de fixar o preço. O teste da compra qualificada de ações e a alternativa da seção 336(e) para uma venda a pessoa física estão em comprar uma empresa nos EUA: impostos em ativos ou ações (26 CFR 1.336-1).

Por que o Canadá trata uma LLC dos EUA de forma diferente?

Os EUA classificam uma LLC pelo número de membros e por qualquer opção feita; o Canadá não segue a opção feita nos EUA (IRS: classificação da LLC).

A posição publicada da CRA é que uma LLC dos EUA geralmente é uma corporação para fins fiscais canadenses, com base nas suas características jurídicas. Essa é uma posição administrativa; por isso, confirme-a para a LLC específica (CRA: classificação de entidades estrangeiras).

O proprietário pode ser tributado nos EUA sobre a renda do negócio, enquanto o Canadá vê ações de corporação e dividendos posteriores. O artigo IV(7) pode negar benefícios do tratado quando o tratamento dos dois países é diferente; não presuma que as alíquotas normais do tratado se aplicam por meio de uma LLC no regime padrão (tratado entre o Canadá e os EUA).

Para a análise completa das declarações e da bitributação, veja proprietário canadense de uma LLC dos EUA: o que declarar em cada país.

Como o preço é dividido, e que custo-base eu tenho em cada país?

Uma compra de ativos exige uma alocação de preço fundamentada; uma compra de ações geralmente dá ao comprador canadense um custo-base nas ações. Mantenha o custo-base das ações do proprietário separado do custo-base dos ativos da empresa adquirida. Comprar todas as participações de uma LLC pode exigir os dois, porque os países a classificam de forma diferente.

A alocação de ativos nos EUA segue o método residual, e estoque, equipamentos e goodwill (valor do negócio acima dos ativos) geram deduções diferentes; as classes de alocação e o Form 8594 estão em comprar uma empresa nos EUA: impostos em ativos ou ações. Uma opção da seção 338 trata a empresa adquirida como se vendesse os seus ativos e uma nova empresa adquirida como se os comprasse, e a alocação é informada no Form 8883 (instruções do Form 8023; instruções do Form 8883).

O custo das ações no Canadá geralmente inclui os custos de aquisição que fazem parte do custo-base ajustado (adjusted cost base). Registre o preço em dólares americanos e o equivalente em dólares canadenses na data da aquisição, com a prova da taxa de câmbio; não converta o custo original pela taxa da data de uma venda posterior (CRA: guia de ganhos de capital). Uma corporação que optou por calcular o imposto canadense em outra moeda segue regras diferentes (seção 261).

Se um contribuinte canadense compra ativos diretamente, prepare uma planilha separada de custo-base fiscal e deduções no Canadá. As regras de alocação e de opção dos EUA não definem, por si sós, as deduções no Canadá.

Como devo financiar a compra, e o que os pagamentos posteriores geram?

O dinheiro chega ao negócio como capital seu, como empréstimo ou como financiamento do vendedor, e cada forma é tributada de modo diferente. Um empréstimo a você, um empréstimo à sua subsidiária dos EUA e um aporte de capital são transações diferentes; por isso, defina quem é o devedor, o credor e o titular do capital antes de movimentar o dinheiro.

Se a sua empresa canadense empresta a um não residente, inclusive à sua própria empresa dos EUA, e a dívida fica em aberto por mais de um ano sem juros suficientes, a seção 17 pode somar juros à renda da empresa canadense. A exceção para afiliada estrangeira controlada depende de condições, inclusive o uso dos recursos; a propriedade comum, por si só, não basta (seção 17). Empréstimos e juros entre empresas relacionadas podem ter de ser informados no Form 5472, e os EUA podem limitar a dedução dos juros (instruções do IRS). Notas do vendedor com juros insuficientes podem acionar regras que tratam parte do preço como juros (IRS: vendas a prazo).

Quando uma corporação comum dos EUA paga a um beneficiário final canadense qualificado, a retenção do tratado sobre dividendos tem teto de 5% se o beneficiário é uma empresa que possui pelo menos 10% das ações com direito a voto, e de 15% nos demais casos. Os juros geralmente só são tributáveis no país de residência de quem empresta. Verifique a elegibilidade ao tratado, as entidades híbridas, os juros ligados ao lucro e outras exceções (artigos X, XI e XXIX A). Esses são limites do imposto dos EUA na fonte, e não o imposto total do proprietário nos dois países. A empresa dos EUA deve reter o imposto sobre o dividendo e responde pelo imposto que deixar de reter (26 USC 1461). Para pedir uma alíquota do tratado, o proprietário entrega à empresa dos EUA o Form W-8BEN (pessoa física) ou o W-8BEN-E (entidade) (instruções do W-8BEN; instruções do W-8BEN-E; formulários W para uma corporação canadense).

E se os compradores incluem canadenses e americanos?

O que cada proprietário entrega depende da situação dele nos EUA, e não apenas da cidadania. Um cidadão dos EUA que mora no Canadá, ou um canadense que se torna residente dos EUA, pode deter ações de corporação S se as outras condições do regime S forem cumpridas; um residente no Canadá que não é pessoa dos EUA (US person) não pode. Um sócio dos EUA não elimina esse problema nem a diferença de classificação da LLC entre os países.

Uma LLC dos EUA classificada como sociedade de pessoas geralmente entrega o Form 1065 (declaração de sociedade de pessoas). A renda de negócio nos EUA alocada a sócios estrangeiros pode exigir os Forms 8804 e 8805 e uma retenção de 37% sobre a parte de um sócio que não é corporação ou de 21% sobre a de um sócio corporação, paga em parcelas mesmo sem distribuições; por isso, reserve o dinheiro. Uma sociedade que não paga pode responder pelo imposto, pelas multas e pelos juros (IRS: retenção sobre sociedades de pessoas; quem deve reter).

Reúna primeiro a residência fiscal, a cidadania e qualquer participação corporativa de cada proprietário. Para uma empresa dos EUA com um coproprietário fora dos EUA, veja empresa nos EUA com sócio estrangeiro: LLC ou corporação?; para um sócio canadense em uma LLC dos EUA, veja sócio canadense de uma LLC dos EUA: retenção e declarações.

O que devo definir antes de assinar a carta de intenção?

Defina o comprador, o tipo de compra e a forma de financiamento antes de fixar premissas fiscais na carta de intenção, e coloque as questões de classificação e de opção fiscal antes do cálculo do preço.

1. Identifique cada comprador: tipo de entidade, residência fiscal, situação nos EUA, propriedade e onde serão tomadas as decisões de gestão.
2. Compare as transações: ativos, ações ou participações em LLC; disposição do vendedor de fazer as opções fiscais; alocação proposta e o custo-base fiscal em cada país.
3. Acompanhe o dinheiro: origem do dinheiro, devedor real, condições do empréstimo, garantias e nota do vendedor. Separe o empréstimo do acionista do financiamento da subsidiária.
4. Distribua as responsabilidades do fechamento: assinaturas e prazos das opções fiscais, informações para as declarações do exterior e registros iniciais do custo-base fiscal.

Peça ao lado do vendedor os documentos de constituição, o organograma de propriedade, as minutas dos contratos, as demonstrações financeiras, as planilhas de custo-base fiscal dos ativos, as declarações federais e estaduais e as provas das opções fiscais, inclusive qualquer opção pelo regime S e a opção de classificação da LLC. Use comprar uma empresa nos EUA: impostos em ativos ou ações para a revisão detalhada dos impostos do vendedor e da responsabilidade do sucessor. Registros estaduais, impostos sobre vendas e responsabilidades locais precisam ser verificados nos estados em que a empresa opera; o tratamento federal não os resolve.

Já fechei a compra em meu nome ou na entidade errada. O que ainda pode mudar?

Uma compra já concluída ainda pode ser reorganizada, mas transferir ativos ou ações é uma nova transação, que exige revisão fiscal. Confirme o que de fato foi fechado e qual prazo para opções fiscais ainda está aberto antes de transferir qualquer coisa.

Uma aquisição corporativa qualificada ainda pode permitir uma opção da seção 338 até o 15º dia do 9º mês que começa depois do mês da data de aquisição (instruções do Form 8023). Uma pessoa física não pode fazer uma compra qualificada de ações, e ações transferidas depois para uma corporação em uma troca da seção 351 não são “compradas” (26 CFR 1.338-3(b)(1); 26 USC 338(h)(3)). Uma LLC elegível pode optar pela classificação como corporação, com efeito retroativo de no máximo 75 dias antes da entrega, mas a opção pode criar aportes ou liquidações presumidos, com consequências fiscais, e uma nova mudança geralmente fica barrada por 60 meses (26 CFR 301.7701-3(c) e (g)).

Uma transferência de bens dos EUA em troca de ações pode se qualificar para o diferimento da seção 351 se as condições forem cumpridas (IRS: corporações). O Canadá exige uma análise própria: transferências entre partes relacionadas por valor inferior ao valor justo de mercado podem gerar um valor de venda presumido pela seção 69. Uma opção da seção 85 difere uma transferência elegível somente para uma corporação canadense tributável, em geral uma empresa constituída no Canadá e residente lá; por isso, ela não está disponível para uma transferência a uma corporação dos EUA (seção 85; seção 89).

Calcule o imposto da transferência proposta nos dois países antes de fazê-la; o alívio em um país não garante o alívio no outro.

Exemplo

Apenas ilustrativo. Os valores da compra estão em dólares americanos; o custo das ações no Canadá está em dólares canadenses. Nenhum imposto nem dedução é calculado.

Uma pessoa física residente no Canadá considera pagar US$1.000.000 por uma empresa operacional nos EUA, com recursos pessoais. Suponha uma empresa adquirida que é corporação C, sem dívidas e sem despesas de aquisição.

• Compra direta de ações: o comprador paga US$1.000.000 por todas as ações. Com uma taxa de câmbio ilustrativa de C$1,40 por US$1, o custo inicial das ações no Canadá é C$1.400.000. Suponha que o custo-base fiscal que a empresa adquirida já tinha em todos os seus ativos seja US$100.000; ele não aumenta só porque as ações mudaram de mãos.
• Ativos por meio de uma nova corporação C dos EUA: a pessoa física financia a compradora dos EUA, que compra os ativos. Suponha uma alocação fundamentada de US$200.000 para estoque, US$300.000 para equipamentos e US$500.000 para goodwill. A empresa começa com US$1.000.000 de custo-base dos ativos: o estoque é recuperado à medida que é vendido, o goodwill é amortizado e os equipamentos podem ter direito a uma dedução no primeiro ano (IRS: Publication 946). A pessoa física registra separadamente o investimento na nova empresa.

Se o vendedor tiver, em vez disso, uma opção pelo regime S ou quiser vender uma participação em LLC, refaça a análise de classificação e de opções fiscais antes de tratar essas alternativas como equivalentes.

E no seu caso?

Estas situações mudam o comprador, o tratamento fiscal ou as obrigações de declaração:

• Empresa adquirida que é corporação S, proprietários canadenses e americanos, dívida da empresa canadense ou uma compra que precisa de reestruturação: leve a carta de intenção ou o contrato assinado, as declarações, o organograma de propriedade, a divisão do preço e o plano de financiamento ao suporte tributário entre países.
• Escolher a estrutura antes de encontrar uma empresa para comprar: veja residente no Canadá com negócio nos EUA: qual estrutura usar?.
• Cidadania dos EUA ou green card: veja americanos no Canadá: como declarar impostos nos dois países.
• Participação fora da declaração de afiliada estrangeira, ou outros bens estrangeiros: confira o T1135 (declaração de bens estrangeiros específicos) e as declarações relacionadas em bens e empresas no exterior: o que informar à CRA.
• Um americano comprando uma empresa canadense: veja cidadão dos EUA comprando empresa canadense: quem deve comprar?.
• Uma empresa adquirida no Canadá: veja comprar uma empresa no Canadá: ações, ativos e impostos.
• O negócio possui imóveis: veja como um canadense deve possuir imóvel nos EUA.
• Você pretende dirigir o negócio a partir dos EUA ou se mudar para lá: a residência fiscal nos EUA pode mudar suas declarações e a elegibilidade ao regime S; veja mudança do Canadá para os EUA: impostos nos dois países. Licenças, análises de investimento estrangeiro e orientação de imigração não são abordadas nesta página.
• Planejando a saída: veja vender uma empresa nos EUA a partir do Canadá.