Form 1042-S em fundos: isenção de juros de carteira e dividendos

Que renda vai no Form 1042-S e qual vai no Form 8805?

Dividendos e juros vão no Form 1042-S; a renda de atividade empresarial vai no Form 8805. Pelas seções 1441 e 1442, um fundo dos EUA retém 30% da parte de cada sócio estrangeiro nos dividendos e juros tributáveis dos EUA, salvo se um tratado reduzir a alíquota, mesmo quando não paga nenhum dinheiro, e informa a retenção nos Forms 1042 e 1042-S. A parte de um sócio estrangeiro na renda efetivamente conectada a uma atividade empresarial nos EUA segue a seção 1446, e as regras da seção 1441 não se aplicam a ela (Reg. 1.1441-5(b)(2)(i)).

A retenção da seção 1446 é tratada em Sócios estrangeiros: o que uma sociedade de pessoas dos EUA deve reter e entregar. Se a originação de empréstimos de um fundo de crédito torna a renda efetivamente conectada é outra questão: veja Corporações blocker para investidores de fundos. Para entender, em geral, a renda fixa ou periódica e os tratados, veja Quando proprietários estrangeiros devem imposto nos EUA.

Fundos feeder, ações ou warrants de um devedor detidos pelo fundo e anos sem retenção complicam o caso. Comece pelo Form W-8 de cada sócio e pelos termos dos empréstimos (lista completa na pergunta sobre investidores, mais abaixo).

Que renda do fundo não está sujeita a essa retenção?

Os ganhos na venda de ações, títulos e outros bens em geral não estão sujeitos a essa retenção, porque não são renda fixa ou periódica; ganhos com imóveis nos EUA seguem regras próprias. Juros de depósitos bancários não conectados a uma atividade empresarial nos EUA também são isentos, assim como juros e desconto de dívidas pagáveis em até 183 dias da emissão, como Treasury bills, mesmo sem Form W-8. Certos dividendos de juros e de ganhos de capital de curto prazo pagos por um fundo mútuo dos EUA ou outra regulated investment company também são isentos (Publication 515). Em geral, juros de curto prazo não vão no Form 1042-S (instruções do Form 1042-S).

O fundo deve reter sobre dividendos e juros que aloca, mas não distribui?

Sim. Uma sociedade de pessoas dos EUA retém o imposto quando faz uma distribuição que inclui renda sujeita a retenção. Sobre a parte de um sócio estrangeiro que não distribuiu, o fundo deve reter na primeira de duas datas (Reg. 1.1441-5(b)(2)(i)(A)):

1. A data em que o fundo envia o Schedule K-1 do sócio.
2. A data de vencimento do Schedule K-1. Essa é a data de vencimento do Form 1065 do fundo, incluindo prorrogações (Reg. 1.6031(b)-1T). Para um fundo com ano fiscal igual ao ano-calendário, o Form 1065 vence em 15 de março do ano seguinte (instruções do Form 1065).

A alíquota é de 30% sobre o valor bruto, salvo se um tratado ou uma isenção se aplicar (Publication 515). Depois que o fundo retém sobre uma parte não distribuída, ele não retém de novo quando paga esse valor mais tarde (Reg. 1.1441-5(b)(2)(v)).

Em que ano os Forms 1042 e 1042-S mostram a retenção?

Normalmente, no ano seguinte. Para partes não distribuídas de fato, o fundo não informa nenhum imposto devido no ano em que obtém a renda. O fundo informa o imposto devido no Form 1042 do ano seguinte, na linha do período que inclui a primeira entre a data do K-1 e a data de vencimento do K-1 (instruções do Form 1042). O fundo deve conciliar cada Form 1042 com os seus Forms 1042-S, então o Form 1042-S do sócio normalmente acompanha esse mesmo ano.

Regulamentos propostos, nos quais o IRS permite que os fundos se baseiem até a publicação das regras finais, oferecem outro caminho (83 FR 64757; instruções do Form 1042). Um fundo que retém no ano seguinte sobre a parte de um sócio na renda do ano anterior pode designar o depósito como feito para o ano anterior e informar a renda e o imposto nos Forms 1042 e 1042-S do ano anterior. Se o fundo retém após 15 de março, esses Forms 1042-S devem ser entregues ao IRS e ao sócio até 15 de setembro, e o fundo marca o box 7c, a caixa dessa designação (instruções do Form 1042-S). A mesma data de 15 de setembro vale quando o fundo aloca renda do ano anterior após 15 de março e não há imposto devido sobre ela. Se o Form 1042 do ano anterior já foi entregue, informar nele significa entregar um Form 1042 retificador.

Quando se aplica a isenção de juros de carteira (portfolio interest)?

Os juros, incluindo o desconto de emissão original (OID), só são juros de carteira, e isentos do imposto de 30%, se cumprirem todos os testes abaixo (26 USC 871(h); 26 USC 881(c); Publication 515):

Alguns juros contingentes ainda se qualificam: por exemplo, os juros não são tratados como contingentes só porque o momento de um pagamento depende de uma contingência, nem só porque o empréstimo é sem direito de regresso (nonrecourse) (26 USC 871(h)(4)(C)).

Outros juros que não se qualificam, e que não são juros isentos de depósito bancário ou de curto prazo, são tributados a 30%, salvo se um tratado se aplicar (Publication 515). Os juros de carteira são isentos apenas desse imposto e da retenção pelas seções 1441 e 1442 (chapter 3). Um sócio que é entidade ainda pode sofrer retenção pelas regras separadas de contas estrangeiras (chapter 4), por exemplo se for uma instituição financeira estrangeira não participante ou não tiver documentado o seu status no chapter 4 (Publication 515; instruções do Form W-8IMY).

Juros de um empréstimo a uma corporação estrangeira ou a uma sociedade de pessoas estrangeira são, em geral, renda de fonte estrangeira, então não estão sujeitos a essa retenção dos EUA. A exceção são os juros pagos pela atividade empresarial do devedor nos EUA, ou atribuíveis a ela. Uma sociedade de pessoas estrangeira devedora com atividade empresarial nos EUA só tem o mesmo limite se estiver principalmente envolvida em uma atividade ativa fora dos EUA; caso contrário, todos os juros dela podem ser de fonte dos EUA (26 USC 861(a)(1); Publication 515).

Como taxas, juros PIK e OID são tratados na retenção?

Cada um segue a sua própria regra:

• Taxas. Uma taxa por um serviço, como estruturar um empréstimo, não é juros, então a isenção de juros de carteira, que cobre juros e desconto de emissão original, não cobre essa taxa. Se o imposto dos EUA se aplica a uma taxa depende do que ela remunera e de onde o serviço é prestado, o que depende dos fatos. Se um pagamento inicial é taxa ou desconto é tratado em Tributação e contabilidade de fundos de crédito privado.
• OID e PIK. Para um titular estrangeiro, o desconto de emissão original é tributado quando o devedor faz um pagamento do empréstimo ou quando o empréstimo é vendido ou trocado, não à medida que se acumula. A retenção é devida quando o devedor paga, inclusive no resgate; em uma venda a terceiros, a retenção só se aplica se a venda fizer parte de um plano para evitar o imposto (Reg. 1.1441-2(b)(3)(ii)). O valor tributável é o desconto acumulado enquanto a pessoa estrangeira detinha o empréstimo, menos o que já foi tributado, e o imposto sobre um pagamento não pode exceder o pagamento (Reg. 1.1441-2(b)(3)). Os juros PIK (pagos com nova dívida, não em dinheiro) normalmente se tornam desconto de emissão original. O desconto que se qualifica como juros de carteira é isento como os juros em dinheiro.

Como o momento da tributação previsto no regulamento se aplica dentro de uma sociedade de pessoas, em que o fundo detém o empréstimo e o sócio detém uma participação no fundo, não está detalhado nessa regra e precisa de revisão. Como o fundo reconhece PIK e OID nos próprios livros é tratado em Tributação e contabilidade de fundos de crédito privado.

Como equity kickers e warrants afetam o teste de acionista de 10%?

Equity kickers e warrants podem levar um sócio acima do limite. Para um devedor que é corporação, a participação inclui ações detidas direta, indiretamente e por atribuição pela seção 318 (26 USC 871(h)(3)(C); Reg. 1.871-14(g)(2)). Pela seção 318, as ações que uma sociedade de pessoas possui contam como possuídas pelos sócios, na proporção da participação, e quem tem opção de compra de ações conta como dono dessas ações (26 USC 318(a)). A lei afrouxa alguns limites da seção 318 para esse teste, então mais ações são atribuídas do que o normal. Regras semelhantes valem para um devedor que é sociedade de pessoas.

Os warrants detidos pelo próprio fundo são mais difíceis. A lei diz que ações que uma pessoa é tratada como possuindo só por causa de uma opção não passam a ser tratadas como possuídas pelos sócios ou acionistas dessa pessoa (26 USC 871(h)(3)(C)(iii)). Em leitura literal, as ações sujeitas a warrants do fundo podem contar para o fundo, mas não para os sócios. Nem a lei nem o regulamento resolvem esse caso, então um fundo com warrants ou direitos de conversão em um devedor deve obter uma revisão antes de contar com a isenção de juros de carteira.

O teste é feito sócio por sócio. Para juros que um fundo recebe, o regulamento aplica o teste apenas no nível de cada sócio estrangeiro, no momento em que o fundo teria de reter (Reg. 1.871-14(g)(3)). Assim, para cada empréstimo, o fundo calcula a participação de cada sócio estrangeiro no devedor, contando:

1. A parte do sócio nas ações do devedor detidas pelo fundo, como ações recebidas como equity kicker.
2. Ações, warrants e opções do devedor que o sócio detém diretamente ou por meio de outras entidades.
3. Ações atribuídas ao sócio a partir de pessoas e entidades relacionadas.

Um sócio pode ser reprovado enquanto todos os outros são aprovados. Nesse caso, o fundo retém apenas sobre a parte do sócio reprovado nos juros daquele devedor, salvo se um tratado reduzir a alíquota. Os fatos de que o teste precisa muitas vezes estão fora dos registros do fundo, então peça aos sócios com participações grandes, e às afiliadas de devedores, que confirmem as outras participações.

De quais Forms W-8 o fundo precisa e como funciona o Form W-8IMY de um fundo feeder?

O fundo precisa de um formulário válido de cada sócio estrangeiro antes de aplicar qualquer isenção ou alíquota de tratado. Sem ele, o fundo não pode aplicar uma alíquota menor e, em geral, retém 30% (Reg. 1.1441-1(b)(3); instruções do Form W-8IMY).

Uma sociedade de pessoas estrangeira não é a beneficiária efetiva da sua renda; em geral, os sócios dela é que são (instruções do Form W-8IMY). Por isso um fundo feeder constituído como sociedade de pessoas repassa os formulários dos seus sócios. Uma withholding foreign partnership retém no mesmo calendário que uma sociedade de pessoas dos EUA (Reg. 1.1441-5(c)(2)). Um investidor que obtém renda efetivamente conectada entrega o Form W-8ECI. Um Form W-8BEN ou W-8BEN-E em geral continua válido até o último dia do terceiro ano-calendário após o ano da assinatura, mas uma mudança que o torne incorreto, como a mudança para outro país, encerra a validade, e o sócio deve entregar um novo formulário em até 30 dias (Reg. 1.1441-1(e)(4)(ii)(A) e (D)). Quando usar uma corporação blocker ou um fundo feeder offshore é tratado em Corporações blocker para investidores de fundos.

Uma firma de CPA pode coletar e revisar os formulários, aplicar os testes de cada sócio e entregar os Forms 1042 e 1042-S: veja serviços fiscais para hedge funds e fundos privados.

Que alíquotas de tratado valem para investidores canadenses e chineses?

A tabela de tratados do IRS traz estas alíquotas para o beneficiário efetivo (Tax Treaty Table 1):

• Canadá. A alíquota do tratado Canadá–EUA para juros contingentes que não são juros de carteira é de 15%, não zero. A alíquota menor sobre dividendos é para uma empresa que detém pelo menos 10% das ações com direito a voto da corporação dos EUA que paga o dividendo. O IRS diz que esse tipo de alíquota normalmente exige propriedade direta, embora alguns tratados também contem a propriedade indireta (Publication 515). Se uma empresa sócia cumpre o teste por meio da sua parte na participação do fundo depende do texto do tratado e precisa ser verificado; caso contrário, vale a alíquota geral.
• China continental. A tabela mostra a mesma alíquota de dividendos para pessoas físicas e empresas.
• Hong Kong e Taiwan. Nenhum dos dois aparece na lista do IRS de tratados de imposto de renda dos EUA, então não há alíquota de tratado disponível (IRS: tratados de A a Z).

O sócio deve ser residente no país do tratado, ser o beneficiário efetivo e cumprir as outras condições do tratado, como a limitação de benefícios. O pedido vai no Form W-8 do sócio. A própria tabela alerta que não é um guia completo de elegibilidade. As declarações do sócio canadense nos EUA e no Canadá são tratadas em Sócio canadense em uma LLC dos EUA.

Quando vencem os Forms 1042 e 1042-S e os depósitos?

Para o imposto que o fundo retém, ou deve reter, no ano fiscal tratado nesta página. Para uma parte não distribuída, esse normalmente é o ano seguinte ao da renda, salvo se o fundo designar o imposto para o ano anterior, como descrito acima.

Um período quarter-monthly termina nos dias 7, 15, 22 e no último dia do mês. Uma sociedade de pessoas com mais de 100 sócios, ou que entrega 10 ou mais declarações informativas no ano, deve entregar os Forms 1042 e 1042-S eletronicamente (instruções do Form 1042; instruções do Form 1042-S).

O que acontece se o fundo não reteve ou não entregou os formulários?

O próprio fundo deve o imposto. Toda pessoa obrigada a reter é responsável pelo imposto (26 USC 1461), e o IRS diz que o agente de retenção é pessoalmente responsável pelo imposto, pelos juros e pelas multas (instruções do Form 1042). Se o sócio pagar o imposto mais tarde na própria declaração, o IRS não cobra o mesmo imposto do fundo, mas os juros e as multas continuam valendo (26 USC 1463). Um sócio ou empregado cuja função é reter e recolher o imposto, e que intencionalmente deixa de fazê-lo, pode ser cobrado pessoalmente por uma multa igual ao imposto não pago (26 USC 6671(b) e 6672). Em geral, o IRS tem 3 anos a partir da entrega do Form 1042 para lançar o imposto, e um Form 1042 entregue antes de 15 de abril conta como entregue em 15 de abril. Se nenhum Form 1042 foi entregue, não há prazo (26 USC 6501(a), (b)(2) e (c)(3)).

As multas por entrega, pagamento e depósito em atraso não se aplicam se o fundo demonstrar causa razoável e ausência de negligência intencional (instruções do Form 1042). Esses valores do Form 1042-S valem para formulários do ano fiscal desta página, entregues no ano seguinte, e uma multa semelhante se aplica separadamente à cópia de cada sócio (Rev. Proc. 2025-32). Antes do vencimento do Form 1042, o fundo pode reter um valor retido a menor em pagamentos posteriores ao sócio, ou em bens do sócio que controla, como o capital que mantém (instruções do Form 1042). Anos sem retenção exigem um plano sobre quais formulários entregar primeiro e quais sócios podem provar que pagaram; esse é um caso para ajuda profissional.

O que os investidores e os estados precisam receber do fundo?

Cada sócio estrangeiro precisa de um Form 1042-S que mostre a renda, a isenção ou alíquota de tratado usada e o imposto retido. O sócio usa esse formulário para pedir crédito pelo imposto no Form 1040-NR ou no Form 1120-F. Como um investidor recupera o imposto é tratado em Investidor estrangeiro em um fundo dos EUA.

Muitos estados dos EUA têm regras próprias de retenção ou de declarações compostas para sócios não residentes: veja Declarações estaduais do fundo e retenção de não residentes.

O que reunir antes do fim do ano:

• O Form W-8 de cada sócio estrangeiro e, para fundos feeder, o Form W-8IMY com os formulários dos sócios e a declaração de retenção.
• O Schedule K-1 de cada sócio e a data em que foi enviado.
• A renda por tipo e por pagador: dividendos, juros em dinheiro, PIK e OID, taxas e ganhos.
• Para cada empréstimo: o título, os termos de registro, a forma de cálculo dos juros e quaisquer warrants ou ações do devedor detidos pelo fundo.
• As participações diretas e relacionadas de cada sócio nos devedores, quando a parte do sócio puder se aproximar do limite de participação.
• Os registros de depósito e os Forms 1042 e 1042-S anteriores.

Exemplo

Apenas ilustrativo, em dólares americanos.

Um fundo de crédito dos EUA organizado como sociedade de pessoas recebe $2.000.000 de dividendos de corporações dos EUA e $1.000.000 de juros de empréstimos registrados a empresas dos EUA em um ano-calendário. O fundo não distribui nada. Um dos limited partners é uma pessoa física residente no Canadá que detém 10% do fundo, não tem ações de nenhum devedor e entregou um Form W-8BEN pedindo a alíquota do tratado. Os empréstimos pagam juros fixos, e o fundo não tem ações nem warrants de nenhum devedor.

Dividendos que o fundo não distribui

A parte do sócio é de $200.000. Com a alíquota de tratado de 15%, o fundo deve $30.000. A renda é obtida no ano um. O fundo envia o K-1 em 10 de março do ano dois, antes do vencimento de 15 de março, então o imposto deve ser retido em 10 de março. Essa data cai no período quarter-monthly que termina em 15 de março, e $30.000 é mais que $2.000, então o fundo deposita o imposto em até 3 dias úteis após 15 de março. O fundo mostra o imposto devido no Form 1042 do ano dois, na linha desse período.

Juros que se qualificam como juros de carteira

A parte do sócio é de $100.000. Ela cumpre todos os testes de juros de carteira, então o fundo não retém nada. O fundo ainda informa os $100.000 em um Form 1042-S com o código de isenção de juros de carteira.

Quando um sócio detém demais de um devedor

Suponha que o fundo tivesse recebido 12% das ações com direito a voto de um devedor como equity kicker. A parte do sócio canadense seria de 1,2%, ainda abaixo do limite. Mas um segundo sócio estrangeiro, residente em um país sem tratado de imposto de renda com os EUA, que detém 40% do fundo e também possui diretamente 8% das ações com direito a voto desse devedor contaria 4,8% mais 8%, ou 12,8%. Os juros desse devedor seriam reprovados no teste apenas para o segundo sócio, e o fundo reteria 30% sobre a parte desse sócio nesses juros. Se o segundo sócio pudesse pedir uma alíquota de tratado sobre juros, essa alíquota se aplicaria no lugar.

O seu caso é diferente?

• É o primeiro investidor estrangeiro do fundo, ou você está montando a retenção pela primeira vez: veja o primeiro ano fiscal de um novo hedge fund e conte com ajuda fiscal para hedge funds e fundos privados.
• O fundo deixou de reter ou de entregar Forms 1042-S em anos anteriores: o fundo é responsável pelo imposto, e as multas crescem com o tempo. Conte com ajuda fiscal para hedge funds e fundos privados.
• O fundo origina empréstimos, ou a parte de um sócio pode ser renda efetivamente conectada: veja Corporações blocker para investidores de fundos e Sócios estrangeiros: o que uma sociedade de pessoas dos EUA deve reter e entregar.
• Um sócio detém, ou pode deter, uma participação relevante em um devedor: o teste de participação precisa dos fatos de cada sócio. Conte com ajuda fiscal para hedge funds e fundos privados.
• A renda de PIK, OID ou taxas do fundo é difícil de classificar: veja Tributação e contabilidade de fundos de crédito privado.
• Você é o investidor estrangeiro: veja Investidor estrangeiro em um fundo dos EUA ou, se mora no Canadá, Sócio canadense em uma LLC dos EUA.