Abrir um hedge fund: primeiras declarações, K-1 e opções fiscais

O que o fundo, o GP e a gestora entregam cada um?

Um fundo, um GP e uma gestora dos EUA organizados como sociedades de pessoas entregam, cada um, o seu próprio Form 1065 e fornecem K-1 aos proprietários; em geral, quem paga o imposto de renda são os sócios. Uma LLC nacional é tratada, por padrão, como sociedade de pessoas quando tem vários proprietários, ou é declarada por meio do proprietário quando tem um só, salvo se optar pelo tratamento de corporação (IRS: regras de sociedades de pessoas, classificação da LLC).

Aplique esse teste a cada entidade separadamente: o fundo detém os investimentos, o general partner (GP) recebe a alocação de incentivo acordada e a gestora recebe as taxas. Os contratos podem dividir essas funções de outra forma.

Para entidades que usam o ano-calendário como ano fiscal, o calendário federal habitual de entrega é:

Os K-1 informam a cada proprietário a sua parte da renda, das deduções e dos créditos a declarar. Forneça-os até o prazo da declaração da sociedade de pessoas, incluindo prorrogações (regulamento, seção 1.6031(b)-1T(b), IRS: prazo dos K-1).

Veja as instruções do Form 1065, do Form 1120-S e do Form 1120. Entregue um Form 7004 separado para cada declaração; os prazos de pagamento continuam valendo. Fins de semana, feriados e fins de exercício diferentes mudam as datas.

Uma sociedade de pessoas que mantém seus livros contábeis fora dos EUA e de Porto Rico, ou uma corporação nacional que ao mesmo tempo opera e mantém os livros lá, em geral tem uma prorrogação automática até 15 de junho no caso do ano-calendário. Anexe à declaração uma declaração explicativa que cumpra os requisitos; veja a linha 4 do Form 7004 e as instruções para as condições de pagamento e as prorrogações adicionais.

Os Schedules K-2 e K-3 podem ser exigidos para informações fiscais internacionais, mesmo que todos os sócios sejam dos EUA; veja tributação de sociedades de pessoas e as instruções do IRS para esses schedules.

Um Form 1065 atrasado pode custar $260 por sócio por mês ou fração de mês, por até 12 meses, salvo se houver alívio automático para primeira infração ou causa razoável. K-1 atrasados podem gerar uma multa separada; veja multas e alívio (IRS: multa ajustada, alívio automático).

Para entidades constituídas que ainda não operaram, e para os passos para prorrogar uma declaração, veja quais declarações sua empresa entrega. Para EIN e relatórios estaduais, veja depois de abrir a empresa; a escolha do estado e as cobranças anuais de Delaware estão em onde abrir a empresa e imposto de Delaware.

Fundo trader ou fundo investidor: os investidores podem deduzir as taxas?

Em geral, investidores pessoas físicas não podem deduzir as taxas de administração de um fundo investidor como deduções diversas discriminadas (miscellaneous itemized deductions); essa proibição é permanente pela seção 67(h). As despesas comuns e necessárias da atividade de trading de um fundo trader podem ser dedutíveis, sujeitas aos limites aplicáveis; o status de trader depende da atividade real (IRS: regras para traders).

Um trader de valores mobiliários busca lucro com as oscilações diárias dos preços no mercado, não com dividendos, juros ou valorização do capital, e negocia de forma substancial, contínua e regular (IRS: testes de trader).

O IRS pondera os períodos de posse, a frequência e os valores das operações, se é o meio de vida e o tempo dedicado; não existe um teste único por número de operações. Guarde provas da estratégia seguida. Pagar uma gestora ativa, por si só, não torna o fundo um trader.

As instruções do Form 1065 sobre deduções de carteira distinguem as deduções antes disponíveis para pessoas físicas do tratamento dado a outros tipos de sócios. Não aplique automaticamente a restrição das pessoas físicas a investidores corporativos ou de outro tipo.

Comissões de corretagem e custos de compra ou venda de valores mobiliários afetam o ganho ou a perda, em vez de virar deduções correntes de despesas de gestão (IRS: custos de trading).

Qual é o prazo da opção de marcação a mercado da seção 475, e se o perdermos?

Se um contribuinte novo qualificado que exerce uma atividade de trading escolher a opção da seção 475, ele deve colocar a declaração nos seus livros e registros no máximo até 2 meses e 15 dias após o primeiro dia do ano da opção, e depois anexar uma cópia à declaração original. Esperar até a preparação do primeiro Form 1065 pode fazer perder o prazo (Revenue Procedure 99-17, seção 5.03(2)).

Contribuinte novo é aquele que não era obrigado a entregar declaração federal de imposto de renda no ano anterior. O prazo começa a contar com o ano fiscal, não com a primeira operação nem com o primeiro fechamento com investidores: a constituição pode fazê-lo começar antes, e 1º de janeiro pode valer para uma entidade constituída em um ano anterior. Uma nova estratégia em uma entidade já existente, por si só, não se qualifica.

A declaração da opção identifica a opção, o primeiro ano fiscal em que vale e a atividade de trading abrangida. Guarde provas datadas de que ela foi colocada nos livros dentro do prazo (IRS: procedimento da opção).

Para as posições abrangidas, a marcação a mercado, em geral, reconhece os ganhos e as perdas não realizados no fim do ano e dá tratamento de ganho ou perda ordinária; os limites de prejuízo de capital e as regras de wash sale, em geral, deixam de valer para essas posições (Código, seção 475, IRS: efeitos da opção). Posições de investimento sem relação com a atividade de trading recebem tratamento separado se forem identificadas nos registros até o fim do dia da aquisição.

O status de trader não exige essa opção. Mudar de um método contábil existente exige o Form 3115. A revogação exige o Form 3115 e uma notificação anexada à declaração do ano anterior ou ao pedido de prorrogação até o prazo original, sem prorrogação (IRS: mudanças de método).

Se o fundo perder o prazo do primeiro ano, em geral precisa esperar até o segundo ano. Anexe essa opção à declaração do primeiro ano ou ao seu Form 7004 até o prazo original, sem prorrogação, normalmente 15 de março para um fundo com ano-calendário. Esperar pela declaração prorrogada é tarde demais; peça uma revisão fiscal do fundo para opções perdidas ou revogações.

Nosso administrador calcula o NAV: o que sobra para os demais?

Normalmente, o administrador calcula o valor patrimonial líquido (NAV: ativos menos passivos) e os extratos de capital dos investidores. A gestora e o CPA fiscal continuam cuidando do custo-base fiscal, das alocações, das opções, das declarações e dos K-1 (IRS: exigências contábeis e de K-1).

As responsabilidades normalmente se dividem como abaixo. Os contratos de serviço e os acordos definem a divisão real; confirme as passagens de trabalho por escrito.

Antes do lançamento, defina quem cuida dos livros de cada entidade, dos prazos das opções e das passagens de trabalho para o CPA. Antes da entrega, concilie os extratos de capital com os schedules fiscais e obtenha a assinatura exigida.

Qual entidade paga os custos, e que contabilidade precisamos ter?

Registre as despesas por entidade, contrato e atividade. Pagar uma fatura, por si só, não torna a despesa dedutível; distinga custos empresariais, de investimento, de constituição e de capital (Código, seções 162 e 212, IRS: deduções de sociedades de pessoas).

Os custos de emissão e comercialização de participações na sociedade são custos de distribuição (syndication costs) que devem ser capitalizados e não podem ser amortizados (IRS: despesas de distribuição). As deduções de custos iniciais e a preparação da primeira declaração estão em a primeira declaração da sua empresa.

Mantenha estes registros desde o primeiro aporte:

• O contrato de sociedade assinado, as alterações e as datas de admissão dos investidores.
• Os titulares legais e fiscais dos investidores, endereços, números de identificação fiscal e os Forms W-9 ou os W-8 adequados.
• Aportes, saques, transferências, taxas de administração e alocações de incentivo por investidor e data.
• Extratos da corretora e registros das operações com custo, valor de venda, tipo de renda e períodos de posse.
• Livros separados para o fundo, o GP e a gestora, com faturas e reembolsos documentados.
• Os extratos de capital do administrador e uma conciliação do resultado e do capital contábeis com o resultado e o capital fiscais.

Quando o informe de capital no K-1 é exigido, o IRS usa o capital pelo critério fiscal (tax-basis capital); o saldo de capital pelo NAV não o substitui. O capital fiscal também é diferente do custo-base externo do sócio (outside basis), que pode incluir a parte do sócio nos passivos (IRS: item L do K-1).

Admissões e resgates afetam as alocações; investimentos aportados podem trazer ganhos ou perdas anteriores (IRS: alocações). Transferências ou distribuições também trazem escolhas de ajuste do custo-base: a seção 754 usa uma declaração anexada a uma declaração de imposto entregue no prazo, incluindo prorrogações, e continua valendo nos anos seguintes, salvo revogação; uma sociedade de investimento qualificada da seção 743(e) faz a opção por declaração anexada a uma declaração original ou retificadora em até 6 meses após o prazo original, sem prorrogação (IRS: seção 754, Notice 2005-32, seção 4).

A primeira alocação de incentivo que envolve uma participação societária aplicável (applicable partnership interest; em geral, uma participação nos lucros recebida por gerir o fundo) acrescenta a Worksheet A da seção 1061 ao K-1 do GP; veja informes de carried interest (IRS: Worksheet A). O tratamento da participação nos lucros na data da concessão e qualquer decisão sobre a seção 83(b) estão em divisão da propriedade entre os sócios.

A gestora deve imposto da cidade de Nova York ou estadual, e as taxas se qualificam para o QBI?

Uma atividade de gestão não incorporada exercida total ou parcialmente na cidade de Nova York pode dever o imposto sobre negócios não incorporados (UBT). A cidade aplica uma alíquota de 4% sobre a renda tributável alocada a ela; a isenção para não dealers, que cobre comprar, manter e vender por conta própria, não abrange taxas de administração. Um imposto de até $3.400 é totalmente compensado por um crédito, mas a entrega ainda pode ser exigida (NYC Finance: UBT).

O fundo, o GP e a gestora precisam de análises separadas; não suponha que a alocação de incentivo do GP compartilha a isenção de investimento do fundo. Uma sociedade de pessoas que opera na cidade de Nova York com renda bruta empresarial total acima de $95.000 em geral entrega o NYC-204. Revise o local, as atividades e a alocação conforme o NYC-204 para sociedades de pessoas ou o NYC-202 para pessoas físicas e LLCs de um único membro desconsideradas. O tratamento como corporação muda o regime de imposto da cidade.

Para a dedução federal de renda de negócio qualificada (QBI), a gestão de investimentos é uma atividade de serviço especificado. Os proprietários podem se qualificar abaixo do limite de renda tributável aplicável, com a elegibilidade reduzida ou eliminada à medida que a renda sobe (regulamentos da seção 199A); o cálculo está no guia do QBI.

Sociedades de pessoas de Nova York entregam o IT-204 se tiverem renda, ganho, perda ou deduções de fonte de Nova York, ou um sócio residente em Nova York que seja pessoa física, espólio ou trust. LLCs tributadas como sociedades de pessoas ou entidades desconsideradas com itens de fonte de Nova York também entregam o IT-204-LL e pagam a taxa correspondente. Para o ano-calendário, os prazos são 15 de março; o IT-204-LL não tem prorrogação (declaração estadual, instruções da taxa).

Um GP ou gestora de Nova York elegível opta pelo PTET online, por meio de uma pessoa autorizada, não do seu representante fiscal, até 15 de março do ano fiscal. Constituir a entidade depois dessa data não prorroga o prazo (perguntas frequentes do estado); veja PTET e outras obrigações estaduais.

O regime S, em geral, exige proprietários pessoas físicas elegíveis, com exceções para certos trusts, espólios e organizações isentas; acionistas estrangeiros não residentes são proibidos. Entregue o Form 2553, assinado por um diretor (officer) com os consentimentos exigidos dos acionistas, em até 2 meses e 15 dias após o início do ano em que a opção passa a valer, ou durante o ano anterior (IRS: Form 2553); veja regime de corporação S. Uma opção de classificação no Form 8832 normalmente retroage no máximo 75 dias; assinam os membros ou um diretor, gerente ou membro autorizado, além dos ex-proprietários afetados (IRS: formulário e instruções).

Um investidor estrangeiro ou isento de imposto exige retenção, um feeder ou um blocker?

Um fundo qualificado que negocia por conta própria, em geral, não tem retenção da seção 1446(a) sobre os ganhos de trading dos sócios estrangeiros. Ainda assim, o fundo deve reter sobre a parte deles nos dividendos de fonte dos EUA e informar os Forms 1042 e 1042-S, salvo se houver isenção; o benefício do tratado pode reduzir a retenção (IRS: retenção em sociedades de pessoas).

A seção 864(b)(2) protege o trading qualificado de valores mobiliários mesmo por meio de uma gestora dos EUA com poder discricionário de investimento. Dealers de valores mobiliários ficam excluídos; commodities têm condições adicionais ligadas a bolsas (Código). Empréstimos, investimentos em sociedades operacionais ou imóveis nos EUA podem gerar renda efetivamente vinculada (ECI: renda ligada a um negócio nos EUA) e retenção da seção 1446(a). Vendas ou resgates das participações de sócios estrangeiros seguem as regras separadas da seção 1446(f); veja retenção sobre sócios estrangeiros.

O fundo deve o imposto que deixa de reter pela seção 1461, salvo se o beneficiário o tiver pago; juros e multas podem continuar devidos. Um GP ou gestora responsável por reter e recolher esse imposto que, de forma intencional, deixa de fazê-lo pode dever pessoalmente uma multa igual ao imposto não pago do Form 1042 ou 8804 pela seção 6672, mesmo sendo membro de uma LLC (IRS: responsabilidade, pessoas responsáveis). A lei estadual também torna os general partners responsáveis pelas dívidas da sociedade; os membros de um GP organizado como LLC, em geral, não respondem apenas por serem proprietários (IRS: distinção pela lei estadual). Em geral, o lançamento tem um limite de 3 anos vinculado à declaração de retenção; um Form 1042 entregue antecipadamente é considerado entregue em 15 de abril após o fim do ano. A falta de declaração ou a fraude podem deixar o lançamento em aberto; em geral, a cobrança dura 10 anos após o lançamento, sujeita a prorrogações (Código, seções 6501–6502).

Investidores isentos de imposto podem dever imposto sobre a renda tributável de atividade não relacionada (UBTI), como a sua parte na renda empresarial de uma sociedade de pessoas sem relação com a sua finalidade isenta. A renda de investimentos costuma ficar excluída, mas tomar empréstimos para adquirir investimentos pode tornar parte da renda tributável, salvo exceções (IRS: Publication 598). Identifique empréstimos de aquisição e sociedades operacionais subjacentes antes de aceitar o investidor.

Um feeder offshore reúne investidores fora dos EUA; um blocker corporativo coloca uma corporação entre os investidores e os investimentos. Nenhum dos dois decorre automaticamente da admissão de um investidor estrangeiro ou isento de imposto. O advogado e os assessores fiscais devem decidir a estrutura depois de analisar a renda, o status dos investidores e os impostos e informes da própria corporação.

Para a análise detalhada da renda e do tratado, veja quando proprietários estrangeiros devem imposto nos EUA. O Form 1120-F de um feeder corporativo estrangeiro está em declarações de empresas estrangeiras; as obrigações de um blocker dos EUA estão em declarações de corporações dos EUA com proprietário estrangeiro. Investidores dos EUA em um feeder corporativo estrangeiro precisam de uma análise separada de PFIC e do Form 8621.

E se gerirmos o fundo a partir do Canadá, de Hong Kong, de Taiwan ou da China continental?

Entidades dos EUA geridas do exterior continuam entregando declarações conforme a sua classificação. As declarações pessoais dependem do seu status fiscal nos EUA e da sua renda. Uma gestora ou GP organizado como sociedade de pessoas que recebe taxas por trabalho feito nos EUA, em geral, tem ECI atribuível aos seus proprietários estrangeiros, o que exige o Form 8804 e, possivelmente, a retenção da seção 1446 e os Forms 8805 dos sócios (IRS: exigências); o safe harbor de trading do fundo não protege essas taxas por serviços.

Salvo se for elegível para sair do regime de auditoria de sociedades de pessoas, cada sociedade indica no Form 1065 um representante com endereço físico nos EUA, número de contribuinte e telefone, que possa se reunir com o IRS nos EUA. Um GP organizado como LLC tributada como sociedade de pessoas ou entidade desconsiderada impede a saída do regime; uma gestora no exterior pode precisar de outro representante (IRS: representante). Veja tributação de sociedades de pessoas.

Cidadãos dos EUA e residentes estrangeiros (resident aliens), em geral, declaram a renda mundial nas suas declarações dos EUA enquanto moram no exterior (IRS: declaração no exterior). Uma pessoa física não residente pode precisar do Form 1040-NR por uma atividade comercial nos EUA ou por outra renda qualificada dos EUA; o fato de a empresa ser constituída nos EUA, por si só, não define a declaração pessoal do proprietário (IRS: condições de entrega do Form 1040-NR).

Uma gestora LLC dos EUA de um único membro com proprietário estrangeiro pode precisar do Form 5472 com um Form 1120 pro forma para as operações a informar, incluindo os aportes de constituição; veja obrigações de LLCs de um único membro com proprietário estrangeiro (IRS: Form 5472).

O Canadá trata uma LLC dos EUA como corporação, mesmo quando os EUA a tratam como transparente (CRA: parágrafo 88); a declaração canadense resultante e a análise de informes no exterior estão em proprietário canadense de uma LLC dos EUA. Um fundo constituído como LLC também pode fazer investidores canadenses perderem as alíquotas de retenção do tratado, pelo artigo IV(7) do tratado; defina a forma jurídica antes de admiti-los. As obrigações dos investidores canadenses estão em sócios canadenses em sociedades de pessoas dos EUA, e os informes de afiliadas de um proprietário corporativo canadense estão em bens e afiliadas no exterior.

Para um gestor que mora na China continental, a análise de residência e de renda no exterior está em imposto chinês sobre renda no exterior. O imposto do país de origem em Hong Kong e em Taiwan segue as regras locais e exige assessoria local, junto com as declarações dos EUA. O seu próprio carry exige uma análise separada do tratamento nos EUA e no país de residência; veja carried interest (participação nos lucros do gestor).

O que muda para um fundo de private equity, venture capital, imobiliário ou de crédito?

A lógica de declarações por entidade continua, mas investimentos diferentes mudam o status de trader, a natureza da renda e a exposição fiscal dos investidores. Participações de longo prazo, empresas operacionais, imóveis e concessão de empréstimos precisam de análise própria.

O teste de trader de valores mobiliários e a proteção ao trading por conta própria não cobrem todas as atividades dessas estratégias (IRS: status de trader, Código, seção 864). Em geral, a seção 1061 exige manter os ativos afetados por mais de 3 anos para que o carry mantenha o tratamento de ganho de capital de longo prazo; as exceções e os informes do proprietário estão no guia de carried interest (IRS: seção 1061).

Exemplo

Apenas ilustrativo. Todos os valores estão em dólares americanos.

Um fundo LP é constituído e começa o seu primeiro ano fiscal em 1º de março, com 15 limited partners e um GP organizado como LLC. O GP e uma gestora LLC separada, de Nova York, têm vários proprietários cada um e usam a tributação padrão de sociedade de pessoas. A gestora recebe taxas de fonte de Nova York. O contrato prevê uma taxa de administração anual de 2% e uma alocação de incentivo separada de 20% dos lucros definidos.

Se o fundo se qualificar como trader de valores mobiliários e escolher a seção 475, ele coloca a declaração da opção nos seus livros até 15 de maio e anexa uma cópia ao seu primeiro Form 1065. A opção do fundo não vale como opção da gestora.

Supondo o fim do ano em 31 de dezembro, as três sociedades de pessoas normalmente entregam cada uma o seu Form 1065 até 15 de março após o fim do ano, ou pedem prorrogações separadas. Cada uma emite K-1 para os seus proprietários. A gestora também entrega o IT-204 e o IT-204-LL; o NYC-204 depende da atividade na cidade e das condições de entrega. Qualquer opção pelo PTET de Nova York vence em 15 de março do ano de lançamento, antes do prazo de 15 de maio da seção 475 do fundo.

Suponha que o fundo entregue a declaração em 15 de junho, depois de um prazo não prorrogado de 15 de março, que os 16 sócios tenham sido sócios durante o ano e que não haja alívio automático para primeira infração nem causa razoável. Três meses de atraso custam 16 × 3 × $260 = $12.480. Se os 16 K-1 também forem fornecidos em 15 de junho, depois de 30 dias mas antes de 1º de agosto, a multa separada deles é de 16 × $130 = $2.080: $14.560 no total, supondo que não haja alívio para os K-1 nem descaso intencional. Declarações atrasadas do GP ou da gestora podem acrescentar multas (IRS: valores das multas, Código, seção 6722(b)(2)).

O seu caso é diferente?

• Você quer uma só equipe para as declarações e a contabilidade do fundo: veja serviços fiscais e contábeis para hedge funds para o Form 1065 e os K-1 do fundo, o NAV, as contas de capital e os extratos para investidores, com ou sem administrador, além das declarações do GP, da gestora, dos sócios da gestora e dos investidores, incluindo obrigações no Canadá e na China continental. Trabalhamos junto com o seu administrador, auditor e advogado.
• Um prazo da seção 475 foi perdido, ou o status de trader é incerto: peça uma revisão fiscal do fundo com a data de lançamento, o histórico de operações e os registros das opções.
• Investidores estrangeiros ou isentos de imposto, um feeder ou um blocker: peça uma revisão contábil e fiscal do fundo; reúna o organograma das entidades, os contratos, a lista de investidores, os Forms W-8/W-9, os extratos de capital do administrador e os extratos da corretora.
• As primeiras declarações nunca foram entregues: veja como regularizar declarações empresariais atrasadas.
• O gestor mora no Canadá ou uma empresa canadense é dona da afiliada nos EUA: veja proprietário canadense de uma LLC e informes de afiliadas estrangeiras.
• A sua preocupação é a sua alocação de incentivo pessoal: veja imposto e informes de carried interest.