1042-S d'un fonds : intérêts de portefeuille et dividendes

Quels revenus vont sur le formulaire 1042-S, et lesquels sur le formulaire 8805?

Les dividendes et les intérêts vont sur le formulaire 1042-S; le revenu d'entreprise va sur le formulaire 8805. Selon les articles 1441 et 1442, un fonds américain retient 30 % de la part de chaque associé étranger dans les dividendes et les intérêts imposables américains, sauf si une convention fiscale réduit le taux, même quand il ne verse aucun argent, et le déclare sur les formulaires 1042 et 1042-S. La part d'un associé étranger dans le revenu lié à une activité commerciale aux États-Unis (ECI) relève plutôt de l'article 1446, et les règles de l'article 1441 ne s'y appliquent pas (Reg. 1.1441-5(b)(2)(i)).

La retenue de l'article 1446 est traitée dans Associés étrangers : ce qu'une société de personnes américaine doit retenir et produire. La question de savoir si le montage de prêts d'un fonds de crédit rend son revenu lié à une activité commerciale aux États-Unis est distincte : voir Sociétés de blocage pour les investisseurs de fonds. Pour le fonctionnement général des revenus fixes ou périodiques et des conventions fiscales, voir Quand un propriétaire étranger doit de l'impôt américain.

Les fonds nourriciers, les actions ou bons de souscription d'un emprunteur détenus par le fonds et les années manquées compliquent les choses. Commencez par le formulaire W-8 de chaque associé et les modalités des prêts (liste complète à la question sur les investisseurs ci-dessous).

Quels revenus d'un fonds américain échappent à cette retenue?

Les gains sur la vente d'actions, d'obligations et d'autres biens n'y sont généralement pas assujettis, car ce ne sont pas des revenus fixes ou périodiques; les gains sur des biens immobiliers américains suivent des règles distinctes. Les intérêts sur des dépôts bancaires qui ne sont pas liés à une activité commerciale aux États-Unis sont aussi exonérés, tout comme les intérêts et l'escompte sur une dette payable dans 183 jours ou moins après son émission, comme les bons du Trésor, même sans formulaire W-8. Certains dividendes liés à des intérêts et dividendes de gains en capital à court terme versés par un fonds commun de placement américain ou une autre société de placement réglementée sont aussi exonérés (publication 515). Les intérêts à court terme ne vont généralement pas sur le formulaire 1042-S (instructions du formulaire 1042-S).

Le fonds doit-il retenir l'impôt sur les dividendes et les intérêts qu'il attribue sans les distribuer?

Oui. Une société de personnes américaine effectue la retenue quand elle fait une distribution qui comprend un revenu assujetti à la retenue. Pour la part d'un associé étranger qu'elle n'a pas distribuée, elle doit effectuer la retenue à la plus hâtive de deux dates (Reg. 1.1441-5(b)(2)(i)(A)) :

1. La date à laquelle le fonds envoie l'annexe K-1 de l'associé.
2. La date d'échéance de l'annexe K-1, soit la date d'échéance du formulaire 1065 du fonds, prolongations comprises (Reg. 1.6031(b)-1T). Pour un fonds dont l'exercice correspond à l'année civile, le formulaire 1065 est à produire au plus tard le 15 mars de l'année suivante (instructions du formulaire 1065).

Le taux est de 30 % du montant brut, sauf si une convention fiscale ou une exonération s'applique (publication 515). Une fois que le fonds a effectué la retenue sur une part non distribuée, il n'effectue pas de nouvelle retenue quand il verse ce montant plus tard (Reg. 1.1441-5(b)(2)(v)).

Sur les formulaires 1042 et 1042-S de quelle année la retenue figure-t-elle?

Habituellement, ceux de l'année suivante. Pour les parts qui ne sont pas réellement distribuées, le fonds ne déclare aucune obligation pour l'année où il gagne le revenu. Il déclare l'obligation sur le formulaire 1042 de l'année suivante, à la ligne de la période qui comprend la plus hâtive de la date d'envoi du K-1 et de la date d'échéance du K-1 (instructions du formulaire 1042). Le fonds doit rapprocher chaque formulaire 1042 de ses formulaires 1042-S; le formulaire 1042-S de l'associé va donc habituellement avec cette même année.

Un projet de règlement, sur lequel l'IRS permet aux fonds de s'appuyer jusqu'à la publication des règles définitives, offre une autre voie (83 FR 64757; instructions du formulaire 1042). Un fonds qui retient l'année suivante l'impôt sur la part d'un associé dans le revenu de l'année précédente peut désigner le dépôt comme fait pour l'année précédente, et déclarer le revenu et l'impôt sur les formulaires 1042 et 1042-S de l'année précédente. S'il effectue la retenue après le 15 mars, ces formulaires 1042-S doivent être remis à l'IRS et à l'associé au plus tard le 15 septembre, et le fonds coche la case 7c, prévue pour cette désignation (instructions du formulaire 1042-S). La même date du 15 septembre s'applique quand le fonds attribue un revenu de l'année précédente après le 15 mars et qu'aucun impôt n'est dû sur ce revenu. Si le formulaire 1042 de l'année précédente est déjà produit, déclarer sur ce formulaire exige de produire un formulaire 1042 modifié.

Quand l'exonération des intérêts de portefeuille s'applique-t-elle?

Des intérêts, y compris l'escompte d'émission initial (OID), sont des intérêts de portefeuille (portfolio interest), exonérés de l'impôt de 30 %, seulement s'ils satisfont à tous les critères ci-dessous (26 USC 871(h); 26 USC 881(c); publication 515) :

Certains intérêts conditionnels sont tout de même admissibles : par exemple, des intérêts ne sont pas traités comme conditionnels du seul fait que le moment d'un paiement dépend d'une éventualité, ou du seul fait que le prêt est sans recours (26 USC 871(h)(4)(C)).

Les autres intérêts qui ne sont pas admissibles, et qui ne sont pas des intérêts exonérés sur dépôts bancaires ou à court terme, sont imposés à 30 % sauf si une convention fiscale s'applique (publication 515). Les intérêts de portefeuille sont exonérés seulement de cet impôt et de sa retenue selon les articles 1441 et 1442 (chapitre 3). Un associé qui est une entité peut quand même subir une retenue selon les règles distinctes sur les comptes étrangers (chapitre 4), par exemple s'il s'agit d'une institution financière étrangère non participante ou s'il n'a pas documenté son statut au regard du chapitre 4 (publication 515; instructions du formulaire W-8IMY).

Les intérêts sur un prêt consenti à une société étrangère ou à une société de personnes étrangère sont généralement un revenu de source étrangère; ils ne sont donc pas du tout assujettis à cette retenue américaine. L'exception vise les intérêts payés par l'activité commerciale américaine de l'emprunteur, ou attribuables à cette activité. Un emprunteur constitué en société de personnes étrangère qui a une activité commerciale aux États-Unis ne bénéficie de la même limite que s'il exerce principalement une entreprise active hors des États-Unis; sinon, tous ses intérêts peuvent être de source américaine (26 USC 861(a)(1); publication 515).

Comment les frais, les intérêts PIK et l'OID sont-ils traités pour la retenue?

Chacun suit sa propre règle :

• Frais. Des frais pour un service, comme le montage d'un prêt, ne sont pas des intérêts; l'exonération des intérêts de portefeuille, qui vise les intérêts et l'escompte d'émission initial, ne les couvre donc pas. L'application de l'impôt américain à des frais dépend de ce que les frais rémunèrent et de l'endroit où un service est rendu, ce qui dépend des faits. La question de savoir si un paiement initial est des frais ou un escompte est traitée dans Fiscalité et comptabilité d'un fonds de crédit privé.
• OID et intérêts PIK. Pour un porteur étranger, l'escompte d'émission initial (OID) est imposé quand l'emprunteur fait un paiement sur le prêt ou quand le prêt est vendu ou échangé, et non au fur et à mesure qu'il s'accumule. La retenue est due quand l'emprunteur paie, y compris au remboursement; en cas de vente à un tiers, la retenue s'applique seulement si la vente fait partie d'un plan pour éviter l'impôt (Reg. 1.1441-2(b)(3)(ii)). Le montant imposable est l'escompte accumulé pendant que la personne étrangère détenait le prêt, moins tout montant déjà imposé, et l'impôt sur un paiement ne peut pas dépasser ce paiement (Reg. 1.1441-2(b)(3)). Les intérêts payés en nature (PIK) deviennent habituellement de l'escompte d'émission initial. L'escompte admissible comme intérêts de portefeuille est exonéré comme les intérêts payés en argent.

Ce règlement ne précise pas comment son calendrier s'applique dans une société de personnes, où le fonds détient le prêt et l'associé détient une participation dans le fonds; la question doit être examinée. La façon dont le fonds comptabilise les intérêts PIK et l'OID dans ses propres livres est traitée dans Fiscalité et comptabilité d'un fonds de crédit privé.

Comment les primes en actions (equity kickers) et les bons de souscription influent-ils sur le critère de l'actionnaire à 10 %?

Ils peuvent faire dépasser le seuil à un associé. Pour un emprunteur constitué en société, la propriété comprend les actions détenues directement, indirectement et par attribution selon l'article 318 (26 USC 871(h)(3)(C); Reg. 1.871-14(g)(2)). Selon l'article 318, les actions qu'une société de personnes détient sont considérées comme détenues par ses associés en proportion, et une personne qui détient une option d'achat d'actions est considérée comme propriétaire de ces actions (26 USC 318(a)). La loi assouplit certaines limites de l'article 318 pour ce critère, de sorte que plus d'actions sont attribuées que d'habitude. Des règles semblables s'appliquent à un emprunteur constitué en société de personnes.

Les bons de souscription détenus par le fonds lui-même posent un problème plus difficile. La loi prévoit que les actions qu'une personne est considérée comme détenir uniquement en raison d'une option ne sont pas ensuite considérées comme détenues par les associés ou actionnaires de cette personne (26 USC 871(h)(3)(C)(iii)). Selon une lecture littérale, les actions visées par les bons de souscription du fonds peuvent compter pour le fonds, mais non pour ses associés. Ni la loi ni le règlement ne tranchent ce cas; un fonds qui détient des bons de souscription ou des droits de conversion sur un emprunteur devrait donc faire examiner la situation avant de se fier à l'exonération.

Le critère s'applique associé par associé. Pour les intérêts qu'un fonds reçoit, le règlement applique le critère seulement au niveau de chaque associé étranger, au moment où le fonds devrait effectuer la retenue (Reg. 1.871-14(g)(3)). Pour chaque prêt, le fonds calcule donc la participation de chaque associé étranger dans l'emprunteur, en comptant :

1. La part de l'associé dans les actions de l'emprunteur que le fonds détient, par exemple les actions reçues comme prime en actions (equity kicker).
2. Les actions, bons de souscription et options de l'emprunteur que l'associé détient directement ou par d'autres entités.
3. Les actions attribuées à l'associé à partir de personnes et d'entités liées.

Un associé peut échouer au critère alors que tous les autres associés le réussissent. Le fonds effectue alors la retenue seulement sur la part de cet associé dans les intérêts de cet emprunteur, sauf si une convention fiscale réduit le taux. Les faits nécessaires au critère se trouvent souvent hors des registres du fonds; demandez donc aux associés qui détiennent des participations importantes, et aux sociétés liées aux emprunteurs, de confirmer leurs autres avoirs.

De quels formulaires W-8 le fonds a-t-il besoin, et comment fonctionne le formulaire W-8IMY d'un fonds nourricier?

Le fonds a besoin d'un formulaire valide de chaque associé étranger avant d'appliquer une exonération ou un taux prévu par une convention fiscale. Sans ce formulaire, il ne peut pas appliquer un taux réduit et effectue généralement la retenue à 30 % (Reg. 1.1441-1(b)(3); instructions du formulaire W-8IMY).

Une société de personnes étrangère n'est pas le bénéficiaire effectif de son revenu; ce sont généralement ses associés (instructions du formulaire W-8IMY). C'est pourquoi un fonds nourricier constitué en société de personnes transmet les formulaires de ses associés. Une société de personnes étrangère chargée de la retenue effectue la retenue selon le même calendrier qu'une société de personnes américaine (Reg. 1.1441-5(c)(2)). Un investisseur qui gagne un revenu lié à une activité commerciale aux États-Unis remet plutôt le formulaire W-8ECI. Un formulaire W-8BEN ou W-8BEN-E reste généralement valide jusqu'au dernier jour de la troisième année civile suivant l'année de sa signature, mais un changement qui le rend inexact, comme un déménagement dans un autre pays, y met fin, et l'associé doit remettre un nouveau formulaire dans les 30 jours (Reg. 1.1441-1(e)(4)(ii)(A) et (D)). Le recours à une société de blocage ou à un fonds nourricier étranger est traité dans Sociétés de blocage pour les investisseurs de fonds.

Un cabinet de CPA peut recueillir et examiner les formulaires, appliquer les critères à chaque associé et produire les formulaires 1042 et 1042-S : voir services fiscaux pour les fonds de couverture et les fonds privés.

Quels taux prévus par une convention fiscale s'appliquent aux investisseurs canadiens et chinois?

Le tableau des conventions fiscales de l'IRS donne ces taux pour le bénéficiaire effectif (tableau 1 des conventions fiscales) :

• Canada. Selon la Convention fiscale Canada–États-Unis, le taux applicable aux intérêts conditionnels qui ne sont pas des intérêts de portefeuille est de 15 %, et non de zéro. Le taux réduit sur les dividendes vise une société qui détient au moins 10 % des actions avec droit de vote de la société américaine qui verse le dividende. L'IRS indique que ce type de taux exige habituellement une propriété directe, bien que certaines conventions comptent aussi la propriété indirecte (publication 515). La question de savoir si un associé constitué en société satisfait au critère par sa part de la participation du fonds dépend du texte de la convention et doit être vérifiée; sinon, le taux général s'applique.
• Chine continentale. Le tableau indique le même taux sur les dividendes pour les particuliers et les sociétés.
• Hong Kong et Taïwan. Ni Hong Kong ni Taïwan ne figurent sur la liste de l'IRS des conventions fiscales des États-Unis; aucun taux conventionnel n'est donc offert (IRS : conventions fiscales de A à Z).

L'associé doit être résident du pays de la convention, être le bénéficiaire effectif et remplir les autres conditions de la convention, comme la clause de limitation des avantages. La demande figure sur le formulaire W-8 de l'associé. Le tableau lui-même prévient qu'il n'est pas un guide complet de l'admissibilité. Les déclarations américaines et canadiennes d'un associé canadien sont traitées dans Associé canadien d'une LLC américaine.

Quand les formulaires 1042 et 1042-S et les dépôts sont-ils dus?

Pour l'impôt que le fonds retient, ou doit retenir, pendant l'année d'imposition visée par cette page. Pour une part non distribuée, il s'agit habituellement de l'année qui suit celle où le revenu est gagné, sauf si le fonds la désigne pour l'année précédente comme décrit ci-dessus.

Une période quart-mensuelle se termine le 7, le 15, le 22 et le dernier jour du mois. Une société de personnes qui compte plus de 100 associés, ou qui produit 10 déclarations de renseignements ou plus dans l'année, doit produire les formulaires 1042 et 1042-S par voie électronique (instructions du formulaire 1042; instructions du formulaire 1042-S).

Qu'arrive-t-il si le fonds n'a pas effectué la retenue ou n'a pas produit les formulaires?

Le fonds doit lui-même l'impôt. Toute personne tenue d'effectuer la retenue est redevable de l'impôt (26 USC 1461), et l'IRS indique qu'un agent de retenue est personnellement redevable de l'impôt, des intérêts et des pénalités (instructions du formulaire 1042). Si l'associé paie plus tard l'impôt dans sa propre déclaration, l'IRS ne perçoit pas le même impôt auprès du fonds, mais les intérêts et les pénalités s'appliquent tout de même (26 USC 1463). Un associé ou un employé chargé de retenir et de verser l'impôt qui omet volontairement de le faire peut se voir imposer personnellement une pénalité égale à l'impôt impayé (26 USC 6671(b) et 6672). L'IRS dispose généralement de 3 ans à compter de la production du formulaire 1042 pour établir une cotisation, et un formulaire 1042 produit avant le 15 avril est réputé produit le 15 avril. Si aucun formulaire 1042 n'a été produit, il n'y a aucun délai (26 USC 6501(a), (b)(2) et (c)(3)).

Les pénalités pour production, paiement et dépôt tardifs ne s'appliquent pas si le fonds démontre un motif raisonnable et l'absence de négligence volontaire (instructions du formulaire 1042). Ces montants pour le formulaire 1042-S s'appliquent aux formulaires de l'année d'imposition visée par cette page, produits l'année suivante, et une pénalité semblable s'applique séparément à la copie de chaque associé (Rev. Proc. 2025-32). Avant la date d'échéance du formulaire 1042, le fonds peut retenir un montant insuffisamment retenu sur des paiements ultérieurs à l'associé, ou sur des biens de l'associé qu'il contrôle, comme le capital qu'il détient (instructions du formulaire 1042). Des années manquées exigent un plan : quels formulaires produire en premier et quels associés peuvent prouver qu'ils ont payé. C'est un cas qui demande l'aide d'un professionnel.

De quoi les investisseurs et les États ont-ils besoin de la part du fonds?

Chaque associé étranger a besoin d'un formulaire 1042-S qui indique le revenu, l'exonération ou le taux conventionnel appliqué et l'impôt retenu. L'associé s'en sert pour demander le crédit de cet impôt sur le formulaire 1040-NR ou le formulaire 1120-F. La façon dont un investisseur récupère l'impôt est traitée dans Investisseur étranger dans un fonds américain.

Beaucoup d'États ont leurs propres règles de retenue ou de déclaration collective pour les associés non-résidents : voir Déclarations d'État des fonds et retenue pour les non-résidents.

À rassembler avant la fin de l'année :

• Le formulaire W-8 de chaque associé étranger et, pour les fonds nourriciers, le formulaire W-8IMY avec les formulaires des associés et le relevé de retenue.
• L'annexe K-1 de chaque associé et la date de son envoi.
• Le revenu par type et par payeur : dividendes, intérêts en argent, intérêts PIK et OID, frais et gains.
• Pour chaque prêt : le billet, ses modalités d'inscription, le mode de fixation des intérêts et tout bon de souscription ou toute participation que le fonds détient dans l'emprunteur.
• Les avoirs directs et liés de chaque associé dans les emprunteurs, lorsque la part de l'associé pourrait approcher le seuil de propriété.
• Les registres des dépôts et les formulaires 1042 et 1042-S antérieurs.

Exemple

À titre d'illustration seulement, en dollars américains.

Un fonds de crédit américain constitué en société de personnes gagne pendant une année civile 2 000 000 $ de dividendes de sociétés américaines et 1 000 000 $ d'intérêts sur des prêts sous forme nominative consentis à des entreprises américaines. Il ne distribue rien. Un commanditaire est un particulier résident du Canada qui détient 10 % du fonds, ne possède aucune action d'un emprunteur et a remis un formulaire W-8BEN qui demande le taux prévu par la convention fiscale. Les prêts portent un intérêt fixe, et le fonds ne détient aucune action ni aucun bon de souscription d'un emprunteur.

Dividendes que le fonds ne distribue pas

La part de l'associé canadien est de 200 000 $. Au taux conventionnel de 15 %, le fonds doit 30 000 $. Le revenu est gagné pendant la première année. Le fonds envoie le K-1 le 10 mars de la deuxième année, avant la date d'échéance du 15 mars; l'impôt doit donc être retenu le 10 mars. Cette date tombe dans la période quart-mensuelle qui se termine le 15 mars, et 30 000 $ dépasse 2 000 $; le fonds dépose donc l'impôt dans les 3 jours ouvrables suivant le 15 mars. Il déclare l'obligation sur son formulaire 1042 de la deuxième année, à la ligne de cette période.

Intérêts admissibles comme intérêts de portefeuille

La part de l'associé canadien est de 100 000 $. Elle satisfait à tous les critères des intérêts de portefeuille; le fonds ne retient donc rien. Il déclare tout de même les 100 000 $ sur un formulaire 1042-S avec le code d'exonération des intérêts de portefeuille.

Quand un associé détient une trop grande part d'un emprunteur

Supposons que le fonds ait reçu 12 % des actions avec droit de vote d'un emprunteur comme prime en actions. La part de l'associé canadien serait de 1,2 %, toujours sous le seuil. Mais un deuxième associé étranger, résident d'un pays sans convention fiscale avec les États-Unis, qui détient 40 % du fonds et possède aussi directement 8 % des actions avec droit de vote de cet emprunteur, compterait 4,8 % plus 8 %, soit 12,8 %. Les intérêts de cet emprunteur échoueraient au critère pour le deuxième associé seulement, et le fonds retiendrait 30 % sur la part de cet associé dans ces intérêts. Si le deuxième associé pouvait demander un taux conventionnel sur les intérêts, ce taux s'appliquerait à la place.

Votre situation est différente?

• C'est le premier investisseur étranger du fonds, ou vous mettez en place la retenue pour la première fois : voir la première année d'imposition d'un nouveau fonds de couverture, et obtenez de l'aide fiscale pour les fonds de couverture et les fonds privés.
• Le fonds a omis la retenue ou les formulaires 1042-S pendant des années passées : le fonds est redevable de l'impôt, et les pénalités augmentent avec le temps. Obtenez de l'aide fiscale pour les fonds de couverture et les fonds privés.
• Le fonds consent des prêts qu'il monte lui-même, ou la part d'un associé pourrait être un revenu lié à une activité commerciale aux États-Unis : voir Sociétés de blocage pour les investisseurs de fonds et Associés étrangers : ce qu'une société de personnes américaine doit retenir et produire.
• Un associé détient, ou pourrait détenir, une participation importante dans un emprunteur : le critère de propriété exige les faits propres à chaque associé. Obtenez de l'aide fiscale pour les fonds de couverture et les fonds privés.
• Les intérêts PIK, l'OID ou les frais du fonds sont difficiles à classer : voir Fiscalité et comptabilité d'un fonds de crédit privé.
• Vous êtes l'investisseur étranger : voir Investisseur étranger dans un fonds américain ou, si vous vivez au Canada, Associé canadien d'une LLC américaine.