Corporação blocker: o que é e se o seu fundo precisa de uma

O que é uma corporação blocker e quando um fundo precisa de uma?

A corporação blocker é uma corporação colocada entre o investidor e o fundo que transforma a parte do investidor na renda do fundo em renda de corporação e dividendos. A corporação detém a participação na sociedade de pessoas; o investidor detém ações da corporação.

Considere um blocker quando a renda da sociedade de pessoas expuser um investidor estrangeiro a um negócio nos EUA ou um investidor isento à renda tributável de atividade não relacionada (UBTI). Ter a participação por meio de uma corporação muda esse repasse, mas a corporação pode dever imposto (Publication 519; regulamento de UBTI de sociedades de pessoas).

O feeder reúne o dinheiro dos investidores e o investe em um fundo master. Um feeder offshore só funciona como blocker se os EUA o tratarem como corporação. Um feeder constituído como sociedade de pessoas continua sendo uma entidade transparente. Algumas formas societárias estrangeiras não podem optar por outra classificação; as entidades elegíveis seguem as regras padrão ou optam por uma classificação (formas societárias de corporação; regras de classificação).

Um fundo que não atua como dealer e só negocia valores mobiliários por conta própria normalmente não precisa de blocker para investidores estrangeiros. Mesmo assim, o endividamento pode gerar UBTI para investidores isentos; veja o primeiro ano fiscal de um novo hedge fund.

Qual renda do fundo é efetivamente conectada para investidores estrangeiros?

A exposição dos investidores estrangeiros depende do que o fundo realmente faz. Renda de empresas operacionais, originação de empréstimos e imóveis nos EUA exigem uma análise separada da negociação de valores mobiliários.

Dividendos dos EUA ainda podem sofrer retenção na fonte quando o fundo não tem negócio nos EUA. Para a diferença entre renda efetivamente conectada (ECI) e renda passiva de fonte dos EUA, veja quando proprietários estrangeiros devem imposto nos EUA.

Quanto custa um blocker dos EUA para investidores estrangeiros ou isentos?

Em geral, um blocker dos EUA paga o imposto federal de corporação sobre a renda tributável e depois pode reter imposto ao pagar dividendos a acionistas estrangeiros. A retenção feita pela sociedade de pessoas é creditada no imposto do investidor. Uma corporação estrangeira que investe diretamente também pode dever 30% de imposto sobre lucros de filial (branch profits tax) sobre o valor equivalente a dividendo (dividend equivalent amount), sujeito a alívio pelo tratado (instruções do Form 1120-F).

Uma pessoa física não residente presente nos EUA por pelo menos 183 dias no ano fiscal pode dever imposto sobre ganhos de capital de fonte dos EUA (Publication 519). Uma liquidação para uma corporação controladora qualificada segue a seção 332; analise separadamente as consequências entre países (seções 331 e 332). Para a retenção na saída, veja retenção para sócios estrangeiros.

Para um endowment ou um IRA dos EUA, o investimento direto pode gerar UBTI vinda de negócios ou de investimentos financiados por dívida. Em geral, um blocker dos EUA paga 21% de imposto de corporação; os dividendos comuns dele, em geral, escapam da UBTI, salvo ações financiadas por dívida e outras exceções (Publication 598). A retenção sobre acionistas estrangeiros da tabela se aplica a investidores estrangeiros.

Alíquotas preferenciais, reduções documentadas e tratados podem mudar a retenção (instruções para sociedades de pessoas; Publication 519). Compare o imposto total, não só a retenção, com o imposto de corporação do blocker (instruções do Form 1120).

Em geral, um blocker com pelo menos um acionista estrangeiro, direto ou indireto, de 25% e com transações declaráveis com partes relacionadas entrega o Form 5472; a multa inicial é de $25.000. Veja o que uma corporação C de dono estrangeiro declara.

Impostos estaduais, constituição, contabilidade, administração e declarações anuais aumentam os custos. Modele a renda, as distribuições e a saída, com os custos estaduais identificados à parte. Para a modelagem com o advogado e declarações coordenadas, veja impostos e contabilidade de hedge funds; para os Forms 8804, 8805, 8813 e 1042-S, veja retenção para sócios estrangeiros.

O fundo deve usar um blocker dos EUA ou um feeder offshore?

Um blocker dos EUA paga 21% sobre a renda tributável, inclusive sobre ganhos de negociação. Em geral, um feeder offshore constituído como corporação evita o imposto dos EUA sobre ganhos de negociação qualificados fora de um negócio nos EUA, mas deve imposto sobre a ECI e sobre a renda passiva tributável de fonte dos EUA. Ele pode bloquear a UBTI de um fundo de negociação alavancado sem imposto de corporação dos EUA sobre esses ganhos, salvo exceções no nível do investidor (Publication 519; Publication 598).

O branch profits tax acrescenta uma possível segunda camada de imposto sem que haja dividendo aos acionistas. A base dele, o valor equivalente a dividendo, reflete os lucros do negócio medidos pelas regras fiscais, ajustados pelas variações dos ativos do negócio nos EUA menos os passivos. Manter os lucros investidos pode reduzir o imposto; retirar esse investimento depois pode tornar tributáveis os lucros anteriores (regulamento do branch profits tax).

Ações de um blocker imobiliário podem continuar sendo participações em imóveis dos EUA por um período retroativo igual ao menor entre o período de posse do acionista e cinco anos, salvo exceções. Fundos de pensão estrangeiros qualificados e entidades integralmente controladas qualificadas, em geral, estão isentos da seção 897 (seção 897(c) e (l)).

Quando a renda do fundo é UBTI e por que a dívida do fundo importa?

Um investidor isento de imposto pode receber UBTI quando uma sociedade de pessoas exerce um negócio sem relação com a finalidade isenta do investidor. O investidor inclui a parte dele mesmo que a sociedade retenha o dinheiro (26 CFR 1.512(c)-1).

Em geral, dividendos, juros e ganhos de investimento ficam fora da UBTI. O endividamento pode mudar esse resultado: a renda e os ganhos de investimentos financiados por dívida podem virar renda financiada por dívida não relacionada (seções 512 e 514).

A dívida no nível do fundo importa mesmo quando o endowment ou o IRA não tomou empréstimo diretamente. O IRS descreve o investimento de um trust isento em uma sociedade de pessoas de valores mobiliários que toma empréstimos como algo que pode gerar UBTI vinda dos valores mobiliários financiados por dívida (orientação do IRS sobre bens financiados por dívida).

Analise o que cada empréstimo financiou, quando a dívida surgiu e os ativos, a renda e as deduções associados. Em geral, o cálculo usa a dívida média de aquisição em relação ao custo-base ajustado médio; os ganhos de venda têm regras próprias de medição da dívida. O empréstimo de ações para venda a descoberto não é, por si só, dívida de aquisição, e organizações qualificadas têm exceções limitadas para imóveis (Publication 598).

Em geral, os dividendos comuns de um blocker ficam fora da UBTI; a renda de negócio do fundo não passa através das ações da corporação (Publication 598). Mas um investidor isento que toma empréstimo para comprar as ações do blocker ainda pode ter renda financiada por dívida; o status de isenção do investidor e outras exceções legais também importam (orientação do IRS sobre bens financiados por dívida).

O que cada entidade de uma estrutura master-feeder declara nos EUA?

Em uma estrutura master-feeder, as declarações seguem a classificação fiscal nos EUA, a atividade e os sócios de cada entidade. A tabela supõe um master constituído como sociedade de pessoas dos EUA, um feeder onshore constituído como sociedade de pessoas dos EUA e um feeder offshore constituído como corporação.

Investidores dos EUA, inclusive endowments, entregam o Form 926 com as suas declarações nas subscrições em dinheiro de corporações offshore se, depois da subscrição, tiverem pelo menos 10% dos votos ou do valor ou se transferirem mais de $100.000 durante o período de 12 meses que termina na data da transferência (instruções do Form 926).

Em geral, sociedades de pessoas dos EUA entregam o Form 1065 quando recebem renda ou têm despesas dedutíveis ou que geram crédito (instruções). O master fornece as informações de fonte, natureza e ECI no K-3 aplicável de cada feeder. Os feeders constituídos como sociedade de pessoas usam essas informações nos próprios relatórios; os feeders constituídos como corporação as usam na análise do imposto de corporação e não emitem K-1 para os acionistas. A Part X traz as informações de ECI e de renda passiva dos sócios estrangeiros (instruções do K-2 e do K-3).

Quem retém o imposto sobre os dividendos dos EUA do feeder offshore?

Em geral, um master constituído como sociedade de pessoas dos EUA retém o imposto sobre os dividendos tributáveis dos EUA alocados ao seu feeder estrangeiro constituído como corporação. A retenção pode ser devida antes mesmo do pagamento em dinheiro: para renda não distribuída, retenha na data que vier primeiro entre a entrega do informe ao sócio e o prazo dele (26 CFR 1.1441-5).

Se o master não retiver, ele deve o imposto, os juros e as multas aplicáveis; o imposto é cobrado só uma vez. Um GP ou diretor responsável que, de forma intencional, deixar de recolher ou repassar o imposto pode dever pessoalmente uma multa igual ao imposto não pago (Publication 515; seção 6672). Em geral, a cobrança pode ocorrer por 10 anos após o lançamento, sujeita a suspensões e prorrogações (seção 6502).

Todo feeder offshore precisa de um Form 1120-F protetivo?

Não. Um feeder offshore constituído como corporação sem negócio nos EUA, direto ou indireto, e com todo o imposto dos EUA retido na fonte pode se enquadrar em uma exceção de entrega do Form 1120-F. Um feeder com ECI tributável conhecida precisa de uma declaração completa; uma declaração protetiva não a substitui (instruções do Form 1120-F).

Para um feeder sem escritório nos EUA, o prazo de entrega, em geral, é o dia 15 do sexto mês após o fim do ano. Uma declaração protetiva pode preservar deduções e créditos se uma renda inicialmente não tributada virar ECI. Ela serve para uma exposição incerta a negócio nos EUA ou para uma isenção pelo tratado, mesmo com negócio nos EUA. Em geral, o prazo para preservar essas deduções e créditos termina 18 meses após a data de vencimento; exceto no primeiro ano de entrega obrigatória, uma declaração do ano anterior não entregue permite que um aviso do IRS encerre esse prazo antes. A entrega com atraso pode fazer perder deduções e créditos, embora falhas razoáveis e de boa-fé possam se qualificar para dispensa (26 CFR 1.882-4). Veja declarações nos EUA de empresas estrangeiras para a mecânica de entrega.

E se o master estiver fora dos EUA?

Um master estrangeiro precisa de uma análise de classificação antes que alguém suponha o tratamento como sociedade de pessoas. Em geral, uma entidade estrangeira elegível é tratada por padrão como sociedade de pessoas se tiver vários membros e pelo menos um membro sem responsabilidade limitada; se todos os membros tiverem responsabilidade limitada, o padrão é uma associação tributada como corporação. As entidades elegíveis optam pelo Form 8832; as formas societárias listadas como corporação não podem optar. Todos os proprietários atuais ou um diretor, administrador ou membro autorizado assinam; os antigos proprietários relevantes também precisam assinar opções retroativas ou de mudança de classificação. Em geral, a data de vigência fica em até 75 dias antes da entrega ou até 12 meses depois dela. O alívio condicional para opção tardia exige a entrega em até 3 anos e 75 dias da data pedida (regulamento de classificação; instruções do Form 8832). Mudanças posteriores podem gerar liquidações ou aportes tributáveis presumidos; em geral, novas mudanças ficam proibidas por 60 meses, com exceções.

A obrigação de uma sociedade de pessoas estrangeira entregar o Form 1065 depende da renda de fonte dos EUA, da ECI e das exceções de entrega disponíveis (instruções do Form 1065). Proprietários dos EUA também podem ter obrigações do Form 8865; veja proprietários dos EUA de empresas estrangeiras.

As ações de gestão offshore do gestor acionam o Form 5471?

Ações de gestão com direito a voto podem acionar o Form 5471 mesmo quando têm pouco valor econômico. Os testes relevantes incluem o poder de voto, então não basta analisar o registro de capital dos investidores.

Aplique as categorias e exceções do Form 5471 aos direitos de voto reais, ao valor, à atribuição de titularidade e às transações com ações. Uma entrega obrigatória não feita pode gerar uma multa inicial de $10.000. A falta de informações sobre o exterior pode manter aberto o prazo de lançamento da declaração relacionada até pelo menos três anos após o fornecimento das informações; em falhas com causa razoável, isso se limita aos itens relacionados (seção 6501(c)(8)). Para as regras de informação e de inclusão de renda, veja proprietários dos EUA de empresas estrangeiras.

Um fundo de crédito que origina empréstimos exerce negócio nos EUA?

A originação de empréstimos de um fundo de crédito pode criar um negócio nos EUA; comprar investimentos e originar empréstimos exigem análises de fatos separadas. Uma entidade offshore e um agente nos EUA, por si sós, não resolvem a questão.

O AM 2009-010 do IRS analisa uma corporação estrangeira cujo agente nos EUA buscava tomadores, negociava condições e fazia o trabalho de originação. O memorando identifica exposição a ECI nesses fatos, mas declara expressamente que não pode ser usado nem citado como precedente (memorando do IRS).

Levante onde o trabalho de originação acontece, quem negocia e aprova os empréstimos, os poderes do gestor e dos agentes, a frequência da atividade e a diferença entre empréstimos novos e compras no mercado secundário. Peça ao advogado e ao seu CPA que analisem as operações reais antes de escolher a classificação do feeder e a posição na declaração.

Investidores canadenses ou chineses têm alíquota menor sobre dividendos do blocker?

Residentes elegíveis de um país com tratado que sejam beneficiários efetivos dos dividendos de um blocker dos EUA podem ter retenção reduzida: o tratado Canadá–EUA, em geral, prevê 15%, ou 5% para uma empresa qualificada que tenha pelo menos 10% das ações com direito a voto (artigo X). Planos de previdência e entidades beneficentes canadenses elegíveis podem, em vez disso, receber dividendos isentos pelo artigo XXI, salvo as exclusões de renda de negócio e de pessoas relacionadas. O tratado EUA–China, em geral, limita o imposto sobre dividendos de pessoas físicas qualificadas que sejam beneficiárias efetivas a 10%. Beneficiárias efetivas qualificadas que sejam corporações podem ter o mesmo limite, sujeitas às regras de elegibilidade do tratado para empresas (artigo 9 e o protocolo do tratado). Residência, titularidade efetiva, condições de elegibilidade aplicáveis e documentação importam; um feeder offshore constituído como corporação não herda a residência para fins de tratado dos seus acionistas. Essas alíquotas sobre dividendos não eliminam o imposto de corporação do blocker dos EUA. Para pedidos de benefício do tratado, veja quando proprietários estrangeiros devem imposto nos EUA.

Os investidores podem passar para um blocker depois sem imposto imediato?

Um fundo pode acrescentar um blocker depois, mas transferir para ele uma participação existente na sociedade de pessoas pode gerar imposto. Criar uma corporação não torna automaticamente isenta de imposto a transferência de um investimento valorizado.

Em geral, uma troca qualificada pela seção 351 exige bens transferidos em troca de ações e controle imediato: pelo menos 80% do poder de voto e de cada classe de ações sem direito a voto. Transferências para uma empresa de investimento podem ficar fora desse tratamento (Publication 542). Passivos assumidos acima do custo-base ajustado podem gerar ganho, salvo exceções; dinheiro ou outros bens recebidos também podem mudar o resultado (Publication 544).

Uma pessoa dos EUA que transfere uma participação existente para um blocker estrangeiro também precisa de análise pela seção 367: cumprir a seção 351, por si só, não impede o reconhecimento do ganho. O Form 926 pode ser exigido (regulamento de transferências ao exterior; instruções do Form 926).

Analise o valor de mercado, o custo-base fiscal, a dívida da sociedade alocada, a contraprestação, os consentimentos dos investidores e a localização do blocker antes de concordar com uma transferência ou resgate. A transferência da participação na sociedade de pessoas por um investidor estrangeiro também exige análise de retenção; veja retenção para sócios estrangeiros. Peça ao advogado e ao CPA que comparem a entrada de dinheiro novo por meio de um blocker com a transferência de participações existentes.

O que o K-1 de um IRA deve mostrar e quem entrega o Form 990-T?

O fundo informa os dados necessários para calcular a UBTI no box 20, código V, do Schedule K-1. Quando o IRA recebe uma alocação de UBTI, o código AR identifica o EIN do próprio IRA, e não o EIN do custodiante (instruções do K-1 para o sócio; instruções do Form 1065).

O trustee ou custodiante do IRA entrega o Form 990-T quando o IRA tem pelo menos $1.000 de renda bruta de atividade comercial ou empresarial não relacionada. Aplique o teste da renda bruta ao conjunto dos investimentos do IRA, e não separadamente ao K-1 de cada fundo. O custodiante pode precisar dos detalhes da renda bruta mesmo quando o K-1 mostra prejuízo líquido. Cada IRA é um trust separado e precisa do próprio EIN para essa entrega (instruções do Form 990-T).

Informe ao fundo o status e o EIN do IRA e envie ao custodiante o K-1 e os detalhes da renda financiada por dívida. O trustee ou custodiante entrega a declaração até o 15º dia do 4º mês após o fim do ano fiscal do IRA e paga com recursos do IRA. O Form 8868, entregue até esse prazo, dá uma prorrogação de 6 meses para a entrega; o pagamento continua devido no prazo (instruções do Form 990-T). O Form 1065 do fundo não substitui o Form 990-T do IRA, e o titular da conta não declara a UBTI do IRA no Form 1040 pessoal.

O que o gestor deve reunir antes de escolher uma estrutura?

Antes que o advogado constitua as entidades ou o CPA modele as declarações, reúna a atividade de investimento, o status dos investidores e os direitos legais:

• Documentos de oferta, contratos de sociedade e as classificações propostas para as entidades.
• Residência fiscal, tipo de entidade, status de isenção e documentação de retenção de cada investidor.
• Empréstimos do fundo, garantias, uso dos recursos dos empréstimos e registros de ativos financiados por dívida.
• Renda por fonte e tipo, distribuições previstas e planos de saída.
• Direitos de voto das ações de gestão, registros de acionistas e atribuição de titularidade.
• Custo-base fiscal, valor de mercado e passivos alocados dos investimentos existentes, se as participações forem transferidas.
• EIN das contas IRA, custodiantes e responsável pelo Form 990-T.

Exemplo

Todos os valores são ilustrativos, em dólares americanos. Um fundo de valores mobiliários de Nova York acrescenta um feeder nas Ilhas Cayman, constituído como corporação, para 10 investidores estrangeiros e dois endowments dos EUA. O master, uma sociedade de pessoas dos EUA, continua negociando por conta própria e aloca ao feeder US$100.000 de dividendos tributáveis dos EUA.

Suponha que o feeder não tenha redução por tratado nem outra isenção disponível. O master retém 30%, ou US$30.000, sobre esses dividendos. A localização do feeder não elimina esse imposto. O master entrega a declaração da sociedade de pessoas e fornece ao feeder as informações aplicáveis de K-1, K-3 e retenção.

O gestor é uma corporação dos EUA que detém todo o poder de voto real do feeder por meio de ações de gestão com valor econômico simbólico. Esse controle torna o feeder uma corporação estrangeira controlada, o que traz para o gestor a obrigação do Form 5471 nas Categories 4 e 5. Um endowment que tenha pelo menos 10% do valor do feeder também analisa as suas obrigações do Form 5471 e de renda corrente, mesmo sem votos. Cada endowment verifica separadamente o Form 926 da sua subscrição em dinheiro. O CPA do feeder avalia a entrega de um Form 1120-F protetivo.

Se, em vez disso, os endowments investirem diretamente no master e o master tomar empréstimos para comprar valores mobiliários, a análise de UBTI deles muda. A análise de negociação para investidores estrangeiros e a análise de dívida para investidores isentos são separadas.

Para comparar, suponha que um blocker dos EUA tenha US$100.000 de renda tributável, deva apenas o imposto federal regular de corporação e distribua todo o lucro restante a um acionista estrangeiro sem redução por tratado. O imposto de corporação de US$21.000 deixa US$79.000; a retenção de US$23.700 sobre o dividendo deixa US$55.300. Impostos estaduais, taxas e outros ajustes fiscais estão excluídos. Em geral, a venda das ações ou a liquidação completa da seção 331 evita a retenção sobre dividendos; as exceções de saída acima ainda precisam de análise.

O seu caso é diferente?

• O seu fundo de negociação acabou de admitir o primeiro investidor estrangeiro ou isento: comece pelo guia do primeiro ano fiscal.
• Você investe de fora dos EUA e quer entender a retenção ou a sua própria declaração: veja investidores estrangeiros em fundos dos EUA.
• O seu blocker dos EUA já existe: veja o que uma corporação C de dono estrangeiro declara.
• O seu feeder offshore constituído como corporação tem renda nos EUA ou exposição incerta a negócio no país: veja declarações nos EUA de empresas estrangeiras.
• Investidores dos EUA têm ações do feeder offshore: veja PFIC e Form 8621 e as regras de corporação estrangeira controlada. Para acionistas dos EUA qualificados, a regra de sobreposição com CFC, em geral, afasta o tratamento como PFIC (instruções do Form 8621).
• Os seus investidores canadenses estão comparando uma sociedade de pessoas com uma LLC: veja sócios canadenses em LLCs dos EUA.
• Você está escolhendo uma estrutura, ou o seu fundo tem alavancagem, originação de empréstimos, imóveis, transferências de investidores ou declarações não entregues: leve o organograma das entidades, a lista de investidores, os registros de dívidas e as declarações anteriores para o trabalho fiscal de hedge funds, coordenado com o advogado de constituição e com o custodiante do IRA, se houver.