Negatif Birikmiş Kârla Temettü: Ödenebilir mi, Kredi mi?

Şirket negatif birikmiş kârla veya kâr yokken temettü ödeyebilir mi?

Evet. Federal kanun ve British Columbia kanunu uyarınca şirketin temettü ödemesi için birikmiş kârının pozitif olması gerekmez; defterlerdeki birikmiş zarar tek başına engel değildir. Canada Business Corporations Act'in 42. maddesi birikmiş kârı bir ölçüt olarak kullanmaz. Şirket borçlarını vadesinde ödeyebiliyor mu ve varlıklarının değeri borçları ile stated capital'in (çoğunlukla hissedarların hisseleri için ödediği tutar) toplamından az değil mi, buna bakar (42. madde). British Columbia yalnızca şirketin ödeme gücünü yitirmiş olup olmadığına veya temettüyle yitirip yitirmeyeceğine bakar (70. madde).

Birikmiş zarar yine de bir uyarıdır. Çoğu zaman geçmiş zararların sahiplerin koyduğu parayı tükettiği ve payın dar olabileceği anlamına gelir. Durum şu hallerde basit değildir:

• defterler varlıkları maliyet bedeliyle gösteriyorsa ve satılabilecekleri değer belirsizse;
• faturalar ödemeden kısa süre sonra vadeye giriyorsa veya sahibin parayı hemen alması gerekiyor ve rakamlar birbirine yakınsa;
• şirketin CRA'ya vergi, GST/HST veya bordro tutarı borcu varsa; bu borçlar sahibe veya yönetim kurulu üyelerine yansıyabilir;
• birden fazla kişi hisse sahibiyse veya birden fazla hisse sınıfı varsa;
• defterler geride kalmışsa veya mutabakat sağlanmamışsa ve test edilecek güvenilir bir bilanço yoksa;
• para zaten çekilmişse.

Karar vermeden önce şunları toplayın: ilan tarihindeki bilanço, kuruluş belgesi ve hisse defteri, vadesiyle birlikte her borç (sahibin verdiği krediler ve belgeleri ile ödenecek vergiler dahil), nakit olmayan her varlığın satış değerini destekleyen belgeler ve temettü kararı.

Temettü için yasal testler nelerdir ve kim karar verir?

Kararı yönetim kurulu üyeleri, bir karar alarak verir; test geçilmezse riski de onlar taşır. Federal kanun, aşağıdaki iki durumdan birinin var olduğuna inanmak için makul gerekçe bulunduğunda şirketin temettü ilan etmesini veya ödemesini yasaklar (42. madde):

Testlerden birinin başarısız olması temettüyü engeller. Sonucu üç kavram belirler:

• Gerçekleşebilir değer (realizable value), bir varlığın yaklaşık satış değeridir; defterdeki rakam değildir. Kanun bunu tanımlamaz, bu yüzden yönetim kurulu üyeleri kullandıkları rakamı belgeleyebilmelidir.
• Borçlar (liabilities) tanımlanmamıştır. 42. maddede hissedara olan borçlar için bir istisna yoktur. Sahibin verdiği kredinin, şartları dikkate alınarak nasıl sayılacağı, temettü ilan edilmeden önce netleştirilmelidir.
• Stated capital, esas olarak hissedarların hisseleri için ödediği tutar olup stated capital hesaplarına yazılan tutardır (26. madde). Birikmiş kârdan ayrı bir hesaptır.

Borçları ödeyebilme testi şirketi hem şimdi hem ödemeden sonra inceler; varlık testi şirketi ödemeden sonra inceler. İkisi de hem temettü ilan edildiğinde hem ödendiğinde geçerlidir. Tek sahibi aynı zamanda tek yönetim kurulu üyesi olan bir şirkette karar veren, imzalayan ve parayı alan aynı kişidir. Kararın kendisi kendinize temettü nasıl ödenir rehberinde anlatılır.

Eyaletim veya kuruluş kanunum testi değiştirir mi?

Evet. Test, şirketin kurulduğu kanundan gelir; bu kanun federal, eyalet veya bölge kanunu olabilir (Canada.ca). Federal şirket, sahibi nerede yaşarsa yaşasın federal testi uygular.

Metne göre British Columbia'da, borçlar ile stated capital toplamına karşı bir varlık testi yoktur. Bu yüzden varlık karşılığı dar olan ama borçlarını ödeyebilen bir şirket British Columbia'da testi geçip federal düzeyde geçemeyebilir. British Columbia ayrıca bir yönetim kurulu üyesinin, temettünün testi ihlal edip etmeyeceğini mahkemeye sormasına izin verir (70(3) alt maddesi); 70(1) alt maddesi de şirketin ana sözleşmesi veya başka bir mevzuat aksini öngörüyorsa onlara yol verir.

Şirketin testi geçtiğini nasıl gösteririm?

Tarihli bir bilanço ile nakit tahmini hazırlayın, bunları kararla birlikte saklayın ve ödeme ilandan sonraya kalırsa testleri yeniden yapın. Adımlar:

1. Defterlerle başlayın: ilan tarihine kadar mutabakatı yapılmış olmalıdır.
2. Her varlığı gerçekçi satış değeriyle yeniden yazın: tahsil edilebilir alacaklar, stok, ekipman, mülk, yatırımlar. Dayanağını saklayın: ekspertiz raporu, ilan, yakın tarihli bir satış.
3. Her borcu vadesiyle listeleyin: tedarikçiler, krediler, ödenecek vergi ve bordro aktarımları ve sahibe olan her borç.
4. Varlık testi: önerilen temettüyü varlıklardan çıkarın. Sonuç, borçlar ile stated capital toplamının altına düşmemelidir.
5. Borçları ödeyebilme testi: ödemeden sonra vadesi gelecek tutarları listeleyin ve nakit ile beklenen tahsilatların bunları karşıladığını doğrulayın. Kanun ileriye bakma süresi belirlemez, bu yüzden savunabileceğiniz bir süre kullanın.
6. Hesabı kararla birlikte dosyalayın.

Güncel olmayan veya mutabakatı yapılmamış defterler, aşağıda anlatılan yönetim kurulu üyesi savunmaları için güvenilecek çok az şey sunar.

Temettü ödenmemesi gerekirken ödenirse ne olur?

Testi ihlal eden bir temettüye oy veren veya onay veren yönetim kurulu üyeleri müştereken ve müteselsilen sorumludur (her biri tutarın tamamı için takip edilebilir); ödenen ve başka yoldan geri alınamayan tutarı şirkete iade etmeleri gerekir (federal 118(2) alt maddesi; B.C. 154(1) alt maddesi). Toplantıya katılan yönetim kurulu üyesi, tutanağa bir itiraz (dissent) işlenmedikçe veya itiraz gönderilmedikçe onay vermiş sayılır. Toplantıda bulunmayan yönetim kurulu üyesi, karardan haberdar olduktan sonra yedi gün içinde itirazını teslim etmedikçe onay vermiş sayılır. Karara oy veren üye itiraz edemez (federal 123. madde; B.C. 154. madde).

• Sahipten geri alma. Mahkeme, parayı alan hissedarın bunu yönetim kurulu üyesine geri ödemesine karar verebilir (federal 118(4) ve (5) alt maddeleri; mahkemenin bunu hakkaniyete uygun bulduğu durumlarda). British Columbia'da mahkeme, ödemenin yönetim kurulu üyesine veya şirkete yapılmasına karar verebilir (156. madde).
• Geçersiz mi, geçerli mi. Federal kanun temettünün geçersiz olduğunu söylemez; sorumluluk ve geri alma düzenler. British Columbia ise bir temettünün yalnızca testi ihlal ettiği için geçersiz olmadığını belirtir (70(4) alt maddesi).
• Savunmalar. Bir yöneticinin şirketin durumunu adil biçimde yansıttığını beyan ettiği mali tablolara veya bir uzmanın raporuna iyi niyetle güvenmek savunmadır. Federal düzeyde yönetim kurulu üyesi ayrıca makul ölçüde ihtiyatlı bir kişinin göstereceği özeni göstermiş olmalıdır (federal 123(4) alt maddesi; B.C. 157(1) alt maddesi). British Columbia ayrıca, işlemin kanuna aykırı olduğunu bilmeyen ve makul ölçüde bilemeyecek durumda olan yönetim kurulu üyesini sorumluluktan kurtarır.
• Zamanaşımı. Federal (118(7) alt maddesi) ve B.C. (154(9) alt maddesi) davaları, kararın tarihinden itibaren 2 yıl içinde açılmalıdır.
• İflas. Şirket iflas ederse trustee, ilk iflas olayından bir yıl önce başlayan dönemden iflasa kadar ödenen bir temettünün mahkemece incelenmesini isteyebilir. Şirket ödeme gücünü yitirmişse veya yitirirse mahkeme, aksini düşünmek için makul gerekçesi olmayan yönetim kurulu üyelerinin ve bir yönetim kurulu üyesiyle veya şirketle ilişkili hissedarın iade edilmemiş tutarı geri ödemesine karar verebilir (Bankruptcy and Insolvency Act, 101. madde). Ödeme gücü testi, gerçeğe uygun değerle hesaplandığında tüm yükümlülükleri karşılamayacak varlıkları da sayar (2. madde).
• Şirketin borçlu olduğu vergi. Bir şirketi kontrol eden ve ondan karşılığında ödediğinden düşük değerde para veya mal alan sahip, temettü testi geçilse bile, o yıl ve önceki yıllara ait ödenmemiş vergiden, karşılığı ödenmeyen değer tutarına kadar müştereken sorumludur (Income Tax Act, 160. madde; bu maddede temettüler için bir istisna yoktur; GST/HST için Excise Tax Act, 325. madde). Şirketi kontrol eden sahip, şirketle arm's length ilişkisi içinde sayılmaz (251. madde). CRA bunu herhangi bir zamanda tarh edebilir; dolayısıyla yukarıdaki süre sınırı burada geçerli değildir.

CRA'nın testi ihlal ederek ödenen bir temettüye nasıl davrandığı ve şirkete yapılan bir iadenin T5'i değiştirip değiştirmediği, bu sayfa için okunan kaynaklarda netleşmemiştir. Herhangi bir şeyi düzeltmeden önce danışmanlık alın.

CRA, bir ödemeyi temettü saymadan önce birikmiş kâr arar mı?

Hayır. CRA'nın ana temettü folio'su birikmiş kârdan söz etmez ve Income Tax Act, Kanada şirketi için temettüyü özel olarak tanımlamaz. Folio, bir sınıfın hissedarları arasında orantılı olarak dağıtılan (sahip olunan hisselerle orantılı ödenen) bir ödemeyi, temettü ödemek için gereken şirketler hukuku şartları karşılandığında temettü olabilecek bir ödeme olarak tanımlar. Başka etkenler şirketin temettü ödemek niyetinde olduğunu gösteriyorsa bir dağıtım da temettü olabilir; ödemeye verilen ad ise onun niteliğini değiştirmez (CRA folio S3-F2-C2, 2.16 ve 2.17 paragrafları). Şirketler hukuku testini ihlal eden bir temettünün vergi açısından yine temettü sayılıp sayılmadığı, yukarıda belirtilen açık noktadır.

Temettü olan bir ödeme aynı zamanda hissedar menfaati değildir: 15(1) alt maddesi, temettü ödenerek sağlanan menfaati kapsam dışında bırakır (Income Tax Act, 15. madde); CRA da temettüleri hissedarın yatırımının getirisi olarak adlandırır (CRA: Hissedar).

Temettü mümkün değilse seçeneklerim nelerdir?

Test başarısız olduğunda sahip bekleyebilir, maaş veya prim alabilir, şirkete verdiği parayı geri çekebilir ya da kredi alabilir. Her birinin kendi kuralları vardır.

Maaş ve krediler nakit sıkıntısını aşmanın yolu değildir. Şirket borçlarını vadesi geldikçe ödeyemiyorsa sahibe yapılan her ödeme, bu sayfanın kapsamadığı alacaklı ve yönetim kurulu üyesi sorunlarını gündeme getirebilir; önce danışmanlık alın. Yönetim kurulu üyeleri ayrıca, şirketin aktarmadığı bordro kesintileri ve GST/HST için şirketle birlikte kişisel olarak sorumlu olabilir; ancak makul ölçüde ihtiyatlı bir kişinin kusuru önlemek için göstereceği özeni gösterdilerse sorumlu tutulmazlar. CRA'nın onlara yönelik takip süresi: yönetim kurulu üyesinin son kez görevden ayrılmasından iki yıl sonra (Income Tax Act, 227.1 maddesi; Excise Tax Act, 323. madde).

Testi geçen sonraki bir temettü, bir kredi bakiyesine mahsup edilebilir (CRA folio S3-F1-C1, 1.82 ve 1.86 paragrafları). Federal bir şirket ayrıca özel bir kararla ve ayrı bir testle stated capital'i bir hissedara iade edebilir (38. madde); bunun vergi sonucu burada ele alınmaz, bu yüzden kullanmadan önce danışmanlık alın.

Para şirketten zaten çıktıysa ne olur?

Paranın şimdi ne olduğu, defterlerde ne denildiğine değil, ne yaşandığına bağlıdır. CRA, kredi alınıp alınmadığının “muhasebe kayıtlarına dayanmadığını” söyler; işlemin özü belirleyicidir (CRA folio S3-F1-C1, 1.14 paragrafı).

Tutar kredi ise, 15(2.6) alt maddesindeki geri ödeme istisnasının son tarihi şudur: kredinin verildiği şirket vergi yılının bitiminden bir yıl sonra; bu yüzden 2. adımdaki tarihler önemlidir. Şu sırayla ilerleyin:

1. Önceki çekimlerin ne olduğunu öğrenene kadar yeni çekimleri durdurmayı düşünün.
2. Her çekimi tarihi ve tutarıyla banka hesap özetlerinden listeleyin.
3. Her tarih itibarıyla testi çalıştırın ve o tarihte temettü ilan edilip edilemeyeceğine bakın.
4. Olgulara dayanarak her tutarın temettü, kredi, maaş veya menfaat olup olmadığına karar verin ve belgeleyin.
5. Kaydedin. Şimdi yapılan bir yevmiye kaydı, daha önceki bir ödemenin ne olduğunu değiştiremez.

Yeni bir karar, fiilen alındığı günün tarihini taşır ve temettüye ancak şirket o gün testi geçerse izin verilir. Yeni bir kararın zaten çekilmiş para için ne işe yarayacağı danışmanlık gerektiren bir sorudur. Bkz. hissedar kredileri ve maaşı sonradan kendinize ödemek.

Temettü ilan etmeden önce hangi durumlarda uzman gerekir?

Yanlış bir karar yönetim kurulu üyelerine kişisel olarak yansıyorsa veya sahibin vergisini değiştiriyorsa uzmana danışmaya değer:

• Birikmiş zarar geçmiş zararlardan geliyor ve varlık değerleri defterlerde yok. Gerçekleşebilir değer, kanunun tanımsız bıraktığı bir takdir meselesidir.
• Birden fazla hissedar veya sınıf var. Tek sınıf olduğunda hissedarların hakları eşittir; ilan edilmiş temettüyü alma hakkı da dahildir. Farklı hissedarlara farklı tutarlar ödenmesi genellikle kuruluş belgesinde belirlenmiş sınıflar gerektirir (24. madde).
• Şirket sahibe, bir borç verene veya CRA'ya borçlu. Her borç teste girer ve sahibin kredisinin nasıl sayılacağı netleştirilmesi gereken bir noktadır. Ödenmemiş vergi, sahibi kişisel olarak da sorumlu kılabilir (yukarıdaki 160. madde).
• Test sınırda. Bir fatura daha veya biraz daha düşük bir varlık değeri sonucu tersine çevirir.
• Para zaten çekildi. Cevap, bunun kredi, menfaat, temettü veya maaş olduğunu belirler.

Örnek

Bu örnekler açıklayıcıdır. Tüm tutarlar Kanada dolarıdır.

Birikmiş zarar var, ama varlık değeri gerçek

Federal bir şirketin defterlerinde erken dönem zararlarından kalan $40.000 birikmiş zarar görünüyor. Varlıkları maliyet bedeliyle kayıtlı (örneğin yıllar önce alınmış mülk), ancak $250.000'a satılabilir. Borçları $120.000, stated capital $100'dür ve temettüden sonra nakit ile beklenen tahsilatlar her faturayı vadesi geldikçe karşılamaya devam eder. $30.000 tutarındaki bir temettü, varlıkları $220.000'a düşürür; bu, $120.100 olan borçlar ile stated capital toplamının üzerindedir, dolayısıyla varlık testini geçer. Defterlerde birikmiş zarar o zaman $70.000 olur. Bu bir muhasebe sonucudur, ihlal değildir.

Dar karşılık

Federal bir şirketin varlıkları $130.000 değerinde, borçları $120.000 ve stated capital $100'dür. $30.000 tutarındaki bir temettü varlıkları $100.000'a düşürür; bu, $120.100'ün altındadır, dolayısıyla varlık testini geçemez. Yalnızca bu teste göre $9.900'ü aşan bir temettü başarısız olur. $9.900'de pay kalmaz; bir varlık değerindeki küçük bir değişiklik veya bir fatura daha sonucu tersine çevirir ve şirketin yine de borçları ödeyebilme testini geçmesi gerekir.

Zaten ödenmiş

Bir sahip, herhangi bir karar alınmadan önce nakit olarak $30.000 çekti; şirketin varlıkları çekimden önce $130.000 değerindeydi, borçları $120.000 ve stated capital $100'dü. Hiçbir temettü ilan edilmedi. Sahip parayı geri borçlu değilse, çekimden sonra varlıklar $100.000'dır ve bu $120.100'ün altındadır: çekim temettü olsaydı varlık testini geçemezdi ve varlıklar toparlanana kadar hiçbir temettü testi geçemez. Sahibin geri ödemesi gereken bir kredi ise, $30.000 tutarındaki alacak ancak tahsil edilebildiği ölçüde varlık sayılır; ona mahsup edilen bir temettü de varlıkları aynı tutarda azaltır, dolayısıyla $30.000 tutarında bir temettü her iki durumda da testi geçemez. Şimdi alınan bir karar çekime geriye dönük etki edemez. Vergi bakımından CRA özü inceler: bunun temettü, 15(2) alt maddesi kapsamında kredi veya 15(1) alt maddesi kapsamında menfaat olup olmadığı olgulara bağlıdır. Sahip ve danışman, başka bir ödeme yapılmadan önce geri ödemeye veya tutarın nasıl ele alınacağına bakar.

Sizin durumunuz farklı mı?

• Paraya şimdi ihtiyacınız var ve test sınırda ya da başarısız: maaşın, kredinin veya beklemenin nasıl işleyeceğini sorun; herhangi bir ödemeden önce şirket vergisi desteği alın.
• Para şirketten zaten çıktı: bkz. hissedar kredileri ve maaşı sonradan kendinize ödemek; ardından her tutarın nasıl ele alınacağına karar vermek için şirket vergisi desteği alın.
• Şirketin CRA'ya vergi, GST/HST veya bordro tutarı borcu var: sahip ve yönetim kurulu üyeleri kişisel olarak sorumlu olabilir; herhangi bir ödemeden önce şirket vergisi desteği alın ve bkz. verilmemiş şirket beyannamelerini tamamlama.
• CRA bir gideri kişisel saydı: bkz. denetimde bulunan hissedar menfaati.
• Defterleriniz geride veya mutabakatsız, bu yüzden bilançoyu hazırlayamıyorsunuz: önce muhasebe kayıtları desteği alın.
• Birden fazla sahip veya hisse sınıfı var: temettü ilan etmeden önce şirket vergisi desteği alın; bkz. hissedarların farklı tutarlar alması.
• Sahip Kanada dışında yaşıyor: test aynıdır, ancak şirket mukim olmayana ödenen temettüden anlaşmadan kaynaklanan indirimden önce %25 oranında vergi kesmek zorundadır ve kesmezse sorumlu olur (215. madde); bkz. Kanada şirketinin mukim olmayan sahipleri.
• Şirketler hukuku sorusu sınırda veya tartışmalı: kuruluş belgesi, hisse sınıfları veya alacaklı talepleri için avukat da gerekebilir.
• Şirket Ontario, Québec veya başka bir eyalette kurulu: o eyaletin kanununu okuyun; bkz. kendinize temettü nasıl ödenir.
• Temettü testi geçiyor ve işleyişi öğrenmeniz gerekiyor: bkz. kendinize temettü nasıl ödenir ve temettülerin defterlere kaydı.