Dividendo con utilidades retenidas negativas: ¿se permite?

¿Puede una corporación pagar un dividendo con utilidades retenidas negativas o sin ganancias?

Sí. Según las leyes federal y de Columbia Británica, una corporación no necesita utilidades retenidas positivas para pagar un dividendo, y un déficit en los libros no es, por sí solo, un impedimento. La sección 42 de la Canada Business Corporations Act no usa las utilidades retenidas como prueba. Pregunta si la corporación puede pagar sus deudas a su vencimiento y si sus activos valen al menos sus pasivos más el capital declarado (en su mayor parte, lo que los accionistas pagaron por sus acciones) (sección 42). Columbia Británica pregunta solo si la compañía es insolvente o lo sería a causa del pago (sección 70).

Un déficit sigue siendo una señal de alerta. Con frecuencia significa que las pérdidas pasadas consumieron lo que aportaron los propietarios, por lo que el margen puede ser estrecho. El caso no es sencillo cuando:

• los libros registran los activos al costo y no está claro por cuánto podrían venderse;
• hay facturas que vencen poco después del pago, o el propietario necesita el dinero ya y las cifras están muy ajustadas;
• la corporación debe a la CRA impuestos, GST/HST o montos de nómina, que pueden recaer en el propietario o en los directores;
• hay más de un accionista, o más de una clase de acciones;
• los libros están atrasados o no concilian, así que no hay un balance general confiable para aplicar la prueba;
• el dinero ya se retiró.

Reúna antes de decidir: el balance general a la fecha de la declaración, los documentos de constitución y el registro de accionistas, cada pasivo con su fecha de vencimiento (incluidos los préstamos del propietario, con sus documentos, y los impuestos por pagar), el respaldo del valor de venta de cada activo que no sea efectivo y la resolución del dividendo.

¿Cuáles son las pruebas legales para un dividendo y quién decide?

Deciden los directores, mediante una resolución, y son ellos quienes asumen el riesgo si la prueba no se cumple. La ley federal prohíbe que una corporación declare o pague un dividendo si hay motivos razonables para creer cualquiera de estas dos cosas (sección 42):

Si no se cumple cualquiera de las dos pruebas, el dividendo queda bloqueado. Tres términos deciden el resultado:

• El valor realizable es, en términos generales, lo que se podría obtener al vender un activo, no la cifra de los libros. La ley no lo define, así que los directores deben poder respaldar el número que usen.
• Los pasivos no están definidos. La sección 42 no exceptúa las deudas con accionistas. Conviene resolver, antes de declarar, cómo cuenta el préstamo de un propietario según sus condiciones.
• El capital declarado (stated capital) es el monto acreditado en las cuentas de capital declarado, principalmente lo que los accionistas pagaron por sus acciones (sección 26). Es una cuenta distinta de las utilidades retenidas.

La prueba de pago de deudas examina a la corporación ahora y después del pago; la prueba de activos la examina después del pago. Ambas se aplican cuando se declara el dividendo y cuando se paga. En una corporación con un solo propietario que también es el único director, la misma persona decide, firma y recibe. La resolución se explica en cómo pagarse un dividendo.

¿Mi provincia o la ley bajo la que me constituí cambian la prueba?

Sí. La prueba proviene de la ley bajo la que se constituyó la corporación, federal, provincial o territorial (Canada.ca). Una corporación federal aplica la prueba federal sin importar dónde viva su propietario.

Según su texto, Columbia Británica no tiene una prueba de activos frente a los pasivos más el capital declarado. Por eso, una corporación con poca cobertura de activos que aún puede pagar sus cuentas puede pasar la prueba en Columbia Británica y fallar a nivel federal. Columbia Británica también permite que un director pida al tribunal determinar si un dividendo incumpliría la prueba (sección 70(3)), y su sección 70(1) cede ante los estatutos de la compañía u otra norma si alguno dispone otra cosa.

¿Cómo demuestro que la corporación cumple la prueba?

Prepare un balance general fechado y un pronóstico de caja, guárdelos con la resolución y vuelva a hacerlos si el pago se realiza después de la declaración. Los pasos:

1. Parta de libros conciliados a la fecha de la declaración.
2. Vuelva a valorar cada activo por lo que realmente se podría vender: cuentas por cobrar cobrables, inventario, equipo, propiedades, inversiones. Conserve el respaldo: un avalúo, un anuncio de venta, una venta reciente.
3. Haga una lista de cada pasivo con su fecha de vencimiento: proveedores, préstamos, impuestos y remesas de nómina por pagar, y cualquier monto que se le deba al propietario.
4. Prueba de activos: reste el dividendo propuesto de los activos. El resultado no debe quedar por debajo de los pasivos más el capital declarado.
5. Prueba de pago de deudas: haga una lista de lo que vence después del pago y confirme que el efectivo y los cobros esperados lo cubren. La ley no fija un período a futuro, así que use uno que pueda defender.
6. Archive el cálculo junto con la resolución.

Unos libros desactualizados o que no concilian ofrecen poco respaldo para las defensas de los directores que se describen abajo.

¿Qué pasa si el dividendo no debió pagarse?

Los directores que votan a favor de un dividendo que incumple la prueba, o lo consienten, son solidariamente responsables (a cada uno se le puede exigir el monto completo) de restituir a la corporación lo pagado y no recuperado de otro modo (sección 118(2) federal; sección 154(1) de B.C.). Se considera que un director que asiste a la reunión consiente, salvo que se asiente una objeción (una disidencia) en el acta o se envíe. Se considera que un director ausente consiente, salvo que entregue una disidencia dentro de siete días desde que se entera de la resolución. Un director que vota a favor de la resolución no puede disentir (sección 123 federal; sección 154 de B.C.).

• Recuperación del propietario. Un tribunal puede ordenar que el accionista que recibió el dinero se lo reembolse al director (sección 118(4) y (5) federal, cuando el tribunal lo considere equitativo). En Columbia Británica, el tribunal puede ordenar la entrega al director o a la compañía (sección 156).
• Nulo o válido. La ley federal no dice que el dividendo sea nulo; fija la responsabilidad y la recuperación. Columbia Británica dice que un dividendo no es inválido solo por incumplir la prueba (sección 70(4)).
• Defensas. Es una defensa haberse basado de buena fe en estados financieros que un ejecutivo presenta como un reflejo fiel de la situación de la corporación, o en el informe de un profesional. A nivel federal, el director además debe haber actuado con el cuidado que habría tenido una persona razonablemente prudente (sección 123(4) federal; sección 157(1) de B.C.). Columbia Británica también exime al director que no sabía, y no podía razonablemente saber, que el acto contrariaba la ley.
• Plazo. Los procedimientos federales (sección 118(7)) y los de B.C. (sección 154(9)) deben iniciarse dentro de 2 años desde la resolución.
• Quiebra. Si la corporación quiebra, un síndico puede pedir a un tribunal que investigue un dividendo pagado desde un año antes del evento inicial de quiebra antes de la quiebra. Si la corporación era o llegó a ser insolvente, el tribunal puede ordenar que devuelvan el monto no restituido los directores que no tenían motivos razonables para creer lo contrario, y un accionista relacionado con un director o con la corporación (Bankruptcy and Insolvency Act, sección 101). Su prueba de insolvencia también cuenta los activos, valuados de forma justa, que no alcanzarían para pagar todas las obligaciones (sección 2).
• Impuesto que debe la corporación. Un propietario que controla una corporación y recibe de ella dinero o bienes por menos de su valor es solidariamente responsable del impuesto que la corporación no haya pagado de ese año y de años anteriores, hasta el valor de lo que no pagó, aunque el dividendo cumpla la prueba (Income Tax Act, sección 160, que no exceptúa los dividendos; para el GST/HST, Excise Tax Act, sección 325). Un propietario que controla la corporación no actúa en condiciones de plena competencia con ella (sección 251). La CRA puede determinar este monto en cualquier momento, por lo que el plazo anterior no se aplica.

Las fuentes consultadas para esta página no aclaran cómo trata la CRA un dividendo pagado en incumplimiento de la prueba, ni si la devolución del dinero a la corporación cambia el T5. Consulte a un asesor antes de enmendar cualquier cosa.

¿La CRA exige utilidades retenidas para tratar un pago como dividendo?

No. El folio principal de la CRA sobre dividendos no menciona las utilidades retenidas, y la Income Tax Act no define específicamente qué es un dividendo de una corporación canadiense. El folio describe una distribución proporcional entre los accionistas de una clase (pagada en proporción a las acciones que tiene cada uno) como una que puede ser un dividendo cuando se cumplen los requisitos de la ley corporativa para pagarlo. Una distribución también puede ser un dividendo cuando otros factores muestran que la corporación tenía la intención de pagar uno, y el nombre que se le dé al pago no cambia su naturaleza (folio S3-F2-C2 de la CRA, párrafos 2.16 y 2.17). Si un dividendo que incumple la prueba de la ley corporativa sigue contando como tal para efectos fiscales es el punto abierto señalado arriba.

Un pago que es un dividendo no es además un beneficio para el accionista: la sección 15(1) excluye el beneficio que se confiere al pagar un dividendo (Income Tax Act, sección 15), y la CRA llama a los dividendos un rendimiento de la inversión del accionista (CRA: accionista).

Si no puedo recibir un dividendo, ¿qué opciones tengo?

Cuando la prueba no se cumple, el propietario puede esperar, recibir sueldo o bono, retirar dinero que le prestó a la corporación, o tomar un préstamo. Cada opción tiene sus propias reglas.

El sueldo y los préstamos no resuelven una falta de efectivo. Si la corporación no puede pagar lo que debe a su vencimiento, cualquier pago a un propietario puede generar cuestionamientos de acreedores y de directores que esta página no cubre; consulte primero a un asesor. Los directores también pueden ser responsables personalmente, junto con la corporación, de las retenciones de nómina y del GST/HST que no se remitan, salvo que hayan tenido el cuidado que habría tenido una persona razonablemente prudente para evitar el incumplimiento; la CRA tiene dos años después de que el director dejó de serlo por última vez para reclamarles (Income Tax Act, sección 227.1; Excise Tax Act, sección 323).

Un dividendo posterior que cumpla la prueba puede aplicarse contra el saldo de un préstamo (folio S3-F1-C1 de la CRA, párrafos 1.82 y 1.86). Una corporación federal también puede devolver capital declarado a un accionista mediante una resolución especial, bajo una prueba distinta (sección 38); su resultado fiscal no se cubre aquí, así que consulte a un asesor antes de usarla.

¿Y si el dinero ya salió de la corporación?

Lo que es ese dinero ahora depende de lo que ocurrió, no de cómo lo llamen los libros. La CRA dice que si se recibió un préstamo «no se basa en asientos contables»; manda la sustancia de la operación (folio S3-F1-C1 de la CRA, párrafo 1.14).

Si un monto es un préstamo, el plazo para la excepción por devolución de la sección 15(2.6) es un año después del fin del año fiscal de la corporación en que se hizo el préstamo, así que las fechas del paso 2 importan. Siga este orden:

1. Considere pausar nuevos retiros hasta saber qué fueron los anteriores.
2. Haga una lista de cada retiro con su fecha y monto, según los estados de cuenta bancarios.
3. Aplique la prueba a cada fecha para ver si se podría haber declarado un dividendo.
4. Decida, con los hechos, si cada monto es un dividendo, un préstamo, un sueldo o un beneficio, y documéntelo.
5. Regístrelo. Un asiento contable hecho ahora no puede cambiar lo que fue un pago anterior.

Una nueva resolución rige desde el día en que realmente se aprueba, y solo se permite un dividendo si la corporación cumple la prueba ese día. Qué efecto tiene una nueva resolución sobre el dinero ya retirado es una pregunta para un asesor. Vea préstamos del accionista y pagarse un sueldo después de los hechos.

¿Qué casos requieren un profesional antes de declarar?

Vale la pena consultar a un profesional cuando un error recae personalmente en los directores o cambia el impuesto del propietario:

• El déficit viene de pérdidas pasadas y los valores de los activos no están en los libros. El valor realizable es un juicio que la ley deja sin definir.
• Hay más de un accionista o más de una clase. Con una sola clase, los derechos de los accionistas son iguales, incluido el derecho a recibir un dividendo declarado; pagar montos distintos a distintos titulares generalmente exige clases establecidas en los documentos de constitución (sección 24).
• La corporación debe dinero al propietario, a un prestamista o a la CRA. Cada deuda entra en la prueba, y cómo cuenta el préstamo de un propietario es un punto por resolver. El impuesto adeudado también puede hacer al propietario personalmente responsable (sección 160, arriba).
• La prueba está ajustada. Una factura más o un menor valor de un activo la invierte.
• Ya se retiró dinero. La respuesta determina si es préstamo, beneficio, dividendo o sueldo.

Ejemplo

Estos ejemplos son ilustrativos. Todas las cifras están en dólares canadienses.

Un déficit, con valor real de los activos

Los libros de una corporación federal muestran un déficit de $40,000 por pérdidas iniciales. Sus activos están registrados al costo (como una propiedad comprada hace años), pero podrían venderse por $250,000. Los pasivos son $120,000, el capital declarado es $100, y después del dividendo el efectivo y los cobros esperados siguen cubriendo cada cuenta a su vencimiento. Un dividendo de $30,000 deja activos de $220,000, por encima de los $120,100 de pasivos más capital declarado, así que pasa la prueba de activos. Los libros pasan entonces a mostrar un déficit de $70,000. Eso es un resultado contable, no un incumplimiento.

Poca cobertura

Los activos de una corporación federal valen $130,000, los pasivos son $120,000 y el capital declarado es $100. Un dividendo de $30,000 deja activos de $100,000, por debajo de $120,100, así que no pasa la prueba de activos. Solo con esa prueba, un dividendo superior a $9,900 no pasa. Con $9,900 no queda margen, de modo que un pequeño cambio en el valor de un activo o una factura más invierte el resultado, y la corporación aún debe cumplir la prueba de pago de deudas.

Ya pagado

Un propietario retiró $30,000 en efectivo antes de cualquier resolución, de una corporación cuyos activos valían $130,000 antes del retiro, con pasivos de $120,000 y capital declarado de $100. No se declaró ningún dividendo. Si el propietario no debe devolver el dinero, los activos después del retiro son $100,000, por debajo de $120,100: el retiro habría incumplido la prueba de activos de haber sido un dividendo, y ningún dividendo puede pasar hasta que los activos se recuperen. Si es un préstamo que el propietario debe devolver, la cuenta por cobrar de $30,000 cuenta como activo solo en la medida en que se pueda cobrar, y un dividendo aplicado contra ella reduce los activos en el mismo monto, de modo que un dividendo de $30,000 no pasa en ninguno de los dos casos. Una resolución aprobada ahora no puede retroceder hasta el retiro. Para efectos fiscales, la CRA examina la sustancia: si es un dividendo, un préstamo conforme a la sección 15(2) o un beneficio conforme a la sección 15(1) depende de los hechos. El propietario y el asesor deben revisar la devolución, o cómo se trata el monto, antes de pagar cualquier otra cosa.

¿Su caso es distinto?

• Necesita dinero ahora y la prueba está ajustada o no se cumple: pregunte cómo funcionarían un sueldo, un préstamo o esperar, con ayuda en impuestos corporativos antes de pagar cualquier cosa.
• El dinero ya salió de la corporación: vea préstamos del accionista y pagarse un sueldo después de los hechos, y luego obtenga ayuda en impuestos corporativos para decidir cómo se trata cada monto.
• La corporación debe a la CRA impuestos, GST/HST o montos de nómina: el propietario y los directores pueden ser personalmente responsables; obtenga ayuda en impuestos corporativos antes de pagar cualquier cosa, y vea cómo ponerse al día con declaraciones corporativas sin presentar.
• La CRA dice que un gasto fue personal: vea un beneficio para el accionista detectado en una auditoría.
• Sus libros están atrasados o no concilian, y no puede armar el balance general: obtenga primero ayuda con la contabilidad.
• Hay más de un propietario o clase de acciones: obtenga ayuda en impuestos corporativos antes de declarar; vea accionistas que reciben montos distintos.
• El propietario vive fuera de Canadá: la prueba es la misma, pero la corporación debe retener impuesto sobre un dividendo pagado a un no residente, a 25% antes de cualquier reducción por tratado, y es responsable si no lo hace (sección 215); vea propietarios no residentes de una corporación canadiense.
• La cuestión de derecho corporativo está ajustada o en disputa: también puede hacer falta un abogado para los documentos de constitución, las clases de acciones o las reclamaciones de acreedores.
• La corporación está constituida en Ontario, Quebec u otra provincia: lea su ley; vea cómo pagarse un dividendo.
• El dividendo cumple la prueba y usted necesita el procedimiento: vea cómo pagarse un dividendo y cómo registrar dividendos en los libros.