이익잉여금이 마이너스일 때 배당: 가능한가, 대여금인가

이익잉여금이 마이너스이거나 이익이 없어도 법인이 배당할 수 있나요?

네. 연방법과 브리티시컬럼비아 주 법에 따르면 배당하려고 이익잉여금이 플러스일 필요는 없으며, 장부상 결손금만으로 배당이 막히지는 않습니다. Canada Business Corporations Act 제42조는 이익잉여금을 테스트 기준으로 삼지 않습니다. 법인이 만기가 된 채무를 갚을 수 있는지, 그리고 자산의 가치가 부채와 납입 자본(주로 주주가 주식 대금으로 낸 금액)의 합계 이상인지를 따집니다(제42조). 브리티시컬럼비아 주는 회사가 지급불능 상태이거나 배당으로 지급불능이 되는지만 따집니다(제70조).

그래도 결손금은 경고 신호입니다. 과거 손실이 소유주가 넣은 자금을 이미 소진했다는 뜻인 경우가 많아 여유가 적을 수 있습니다. 다음 경우에는 단순하지 않습니다.

• 장부에 자산이 취득 원가로 기록되어 있어 실제 매각 가능 금액이 불분명한 경우
• 지급 직후 곧 갚아야 할 청구서가 있거나, 소유주가 지금 당장 돈이 필요한데 수치가 빠듯한 경우
• 법인이 CRA에 세금, GST/HST 또는 급여 관련 금액을 내야 해서 그 책임이 소유주나 이사에게 돌아올 수 있는 경우
• 주주가 여러 명이거나 주식 종류가 둘 이상인 경우
• 장부가 밀려 있거나 대사가 맞지 않아 테스트할 믿을 만한 재무상태표가 없는 경우
• 돈이 이미 인출된 경우

결정 전에 준비할 자료: 배당 결의일 기준 재무상태표, 정관과 주주 명부, 만기일이 있는 모든 부채(소유주 대여금과 관련 서류, 미납 세금 포함), 현금이 아닌 자산별 예상 매각 금액을 뒷받침하는 자료, 배당 결의서.

배당의 법적 테스트는 무엇이며 누가 판단하나요?

판단은 이사가 결의로 하고, 테스트에 실패했을 때의 위험도 이사가 집니다. 연방법은 다음 두 가지 중 하나라도 믿을 만한 근거가 있으면 법인이 배당을 결의하거나 지급하지 못하도록 합니다(제42조).

둘 중 하나라도 통과하지 못하면 배당할 수 없습니다. 결과를 가르는 용어는 세 가지입니다.

• 실현 가능 가치는 장부에 적힌 금액이 아니라 자산을 팔 수 있는 대략의 금액입니다. 법에 정의가 없으므로 이사는 사용한 금액의 근거를 댈 수 있어야 합니다.
• 부채도 정의가 없습니다. 제42조는 주주에게 진 채무를 따로 제외하지 않습니다. 소유주 대여금을 계약 조건에 따라 어떻게 셀지는 배당 결의 전에 정리해 두는 것이 좋습니다.
• 납입 자본은 납입 자본 계정에 기록된 금액으로, 주로 주주가 주식 대금으로 낸 돈입니다(제26조). 이익잉여금과는 별개의 계정입니다.

채무 지급 테스트는 법인의 현재 상태와 지급 후 상태를 봅니다. 자산 테스트는 지급 후 상태를 봅니다. 두 테스트는 배당을 결의할 때와 지급할 때 모두 적용됩니다. 소유주 한 명이 유일한 이사이기도 한 법인에서는 같은 사람이 결정하고, 서명하고, 돈을 받습니다. 결의 절차는 법인에서 배당 받는 방법에서 다룹니다.

거주 주나 설립 근거 법률에 따라 테스트가 달라지나요?

네. 테스트는 법인이 연방법, 주법 또는 준주법 중 어느 법에 따라 설립되었는지에 따라 정해집니다(Canada.ca). 연방 법인은 소유주가 어디에 살든 연방 테스트를 적용합니다.

조문상 브리티시컬럼비아 주에는 부채와 납입 자본의 합계에 견주는 자산 테스트가 없습니다. 그래서 자산 여유가 적어도 채무를 갚을 수 있는 법인은 브리티시컬럼비아 주에서는 통과하고 연방법에서는 통과하지 못할 수 있습니다. 또한 브리티시컬럼비아 주는 이사가 배당이 테스트를 위반하는지 법원에 문의할 수 있게 하며(제70조 제3항), 제70조 제1항은 회사 정관이나 다른 법령이 달리 정하면 그에 따릅니다.

법인이 테스트를 통과한다는 것을 어떻게 보여 주나요?

날짜가 적힌 재무상태표와 현금 예측을 만들어 결의서와 함께 보관하고, 지급이 결의보다 늦어지면 다시 계산하세요. 단계는 다음과 같습니다.

1. 결의일 기준으로 대사를 마친 장부에서 시작합니다.
2. 각 자산을 현실적으로 팔 수 있는 금액으로 다시 평가합니다. 회수 가능한 매출채권, 재고, 장비, 부동산, 투자가 대상입니다. 감정 평가서, 매물 광고, 최근 매각 사례 같은 근거를 보관하세요.
3. 공급업체, 대출, 미납 세금과 급여 납부액, 소유주에게 줄 돈까지 모든 부채를 만기일과 함께 적습니다.
4. 자산 테스트: 자산에서 예정된 배당액을 뺍니다. 결과가 부채와 납입 자본의 합계보다 낮아져서는 안 됩니다.
5. 채무 지급 테스트: 지급 후 만기가 돌아오는 금액을 적고, 현금과 예상 수입으로 감당할 수 있는지 확인합니다. 법은 내다볼 기간을 정하지 않으므로 설명할 수 있는 기간을 쓰세요.
6. 계산 자료를 결의서와 함께 보관합니다.

장부가 오래되었거나 대사가 맞지 않으면 아래에서 설명하는 이사의 항변에 기댈 근거가 거의 없습니다.

배당하면 안 되는데 지급했다면 어떻게 되나요?

테스트를 위반하는 배당에 찬성하거나 동의한 이사는 연대 책임(각자가 전체 금액을 청구받을 수 있음)을 지며, 지급되었으나 다른 경로로 회수되지 않은 금액을 법인에 되돌려야 합니다(연방법 제118조 제2항, 브리티시컬럼비아 주법 제154조 제1항). 회의에 참석한 이사는 이의(dissent)를 의사록에 기록하거나 서면으로 보내지 않으면 동의한 것으로 봅니다. 불참한 이사는 결의 사실을 안 때부터 7일 이내에 이의를 전달하지 않으면 동의한 것으로 봅니다. 결의에 찬성표를 던진 이사는 이의를 제기할 수 없습니다(연방법 제123조, 브리티시컬럼비아 주법 제154조).

• 소유주로부터의 회수. 법원은 돈을 받은 주주에게 이사에게 그 돈을 갚으라고 명령할 수 있습니다(연방법 제118조 제4항과 제5항, 법원이 형평에 맞다고 판단하는 경우). 브리티시컬럼비아 주에서는 법원이 이사 또는 회사에 돈을 넘기라고 명령할 수 있습니다(제156조).
• 무효인지 유효인지. 연방법은 그 배당이 무효라고 정하지 않고 책임과 회수만 정합니다. 브리티시컬럼비아 주법은 배당이 테스트를 위반했다는 이유만으로 무효가 되지는 않는다고 정합니다(제70조 제4항).
• 항변. 임원이 법인의 상태를 공정하게 나타낸다고 설명한 재무제표나 전문가의 보고서를 선의로 믿었다면 항변이 됩니다. 연방법에서는 이사가 합리적이고 신중한 사람이 기울였을 주의도 기울였어야 합니다(연방법 제123조 제4항, 브리티시컬럼비아 주법 제157조 제1항). 브리티시컬럼비아 주법은 그 행위가 법에 어긋난다는 사실을 몰랐고 합리적으로 알 수도 없었던 이사도 책임을 면해 줍니다.
• 제소 기간. 연방법(제118조 제7항)과 브리티시컬럼비아 주법(제154조 제9항)에 따른 절차는 결의일부터 2년 이내에 시작해야 합니다.
• 파산. 법인이 파산하면 파산 관재인은 최초 파산 사유가 생기기 1년 전부터 파산 시점까지 지급된 배당을 조사해 달라고 법원에 신청할 수 있습니다. 법인이 당시 또는 이후 지급불능이었다면, 법원은 그렇지 않다고 믿을 합리적 근거가 없었던 이사와, 이사 또는 법인의 특수관계자인 주주에게 돌려받지 못한 금액의 상환을 명령할 수 있습니다(Bankruptcy and Insolvency Act 제101조). 이 법의 지급불능 테스트는 공정하게 평가한 자산으로도 모든 채무를 갚지 못하는 경우도 포함합니다(제2조).
• 법인이 내야 할 세금. 법인을 지배하는 소유주가 법인으로부터 가치보다 낮은 대가로 돈이나 재산을 받았다면, 배당이 테스트를 통과하더라도 그 과세연도와 이전 과세연도에 법인이 내지 않은 세금에 대해 대가를 치르지 않은 가치의 한도까지 연대 책임을 집니다(Income Tax Act 제160조에는 배당에 대한 예외가 없습니다. GST/HST는 Excise Tax Act 제325조). 법인을 지배하는 소유주는 그 법인과 독립 당사자 관계가 아닙니다(제251조). CRA는 이 책임을 언제든지 결정할 수 있으므로 위의 제소 기간은 적용되지 않습니다.

테스트를 위반해 지급한 배당을 CRA가 어떻게 취급하는지, 법인에 돌려준 금액이 T5를 바꾸는지는 이 페이지가 확인한 자료로는 확정되지 않습니다. 무엇이든 수정하기 전에 전문가의 조언을 받으세요.

CRA는 이익잉여금이 있어야 배당으로 인정하나요?

아니요. CRA의 주요 배당 폴리오에는 이익잉여금이 언급되지 않으며, Income Tax Act도 캐나다 법인의 배당을 따로 정의하지 않습니다. 폴리오는 같은 종류 주주들에게 보유 주식 비율대로 나누어 주는 분배를, 배당을 지급하기 위한 관련 회사법 요건이 충족된 경우 배당일 수 있다고 설명합니다. 법인이 배당을 지급하려 했음을 보여 주는 다른 요소가 있으면 분배도 배당이 될 수 있고, 지급에 어떤 이름을 붙였는지는 그 성격을 바꾸지 않습니다(CRA 폴리오 S3-F2-C2, 2.16항과 2.17항). 회사법상 테스트를 위반한 배당을 세법에서도 배당으로 볼지는 위에서 언급한 미해결 쟁점입니다.

배당에 해당하는 지급은 주주 혜택이 되지 않습니다. 제15조 제1항은 배당 지급으로 생긴 혜택을 제외하며(Income Tax Act 제15조), CRA는 배당을 주주 투자에 대한 수익이라고 설명합니다(CRA: 주주).

배당할 수 없다면 어떤 방법이 있나요?

테스트를 통과하지 못하면 소유주는 기다리거나, 급여나 상여금을 받거나, 법인에 빌려준 돈을 돌려받거나, 법인에서 돈을 빌릴 수 있습니다. 방법마다 규정이 다릅니다.

급여나 대여금으로 현금 부족을 피할 수는 없습니다. 법인이 만기가 된 채무를 갚지 못한다면 소유주에게 하는 어떤 지급이든 채권자와 이사 관련 문제를 일으킬 수 있으며, 이 페이지는 그 부분을 다루지 않으니 먼저 전문가의 조언을 받으세요. 또한 법인이 납부하지 않은 급여 원천공제액과 GST/HST에 대해, 이사가 그 누락을 막기 위해 합리적이고 신중한 사람이 기울였을 주의를 기울이지 않았다면 법인과 함께 개인적으로 책임을 질 수 있습니다. CRA는 이사에게 이사가 마지막으로 이사직을 그만둔 후 2년 동안 청구할 수 있습니다(Income Tax Act 제227.1조, Excise Tax Act 제323조).

테스트를 통과한 이후의 배당은 대여금 잔액과 상계할 수 있습니다(CRA 폴리오 S3-F1-C1, 1.82항과 1.86항). 연방 법인은 별도의 테스트에 따라 특별 결의로 주주에게 납입 자본을 돌려줄 수도 있습니다(제38조). 이 경우의 세금 결과는 여기서 다루지 않으므로 사용하기 전에 전문가의 조언을 받으세요.

돈이 이미 법인에서 나갔다면 어떻게 되나요?

그 돈의 성격은 장부에 적은 이름이 아니라 실제로 일어난 일에 따라 정해집니다. CRA는 대여금을 받았는지가 "회계 기록에 근거하지 않으며" 거래의 실질이 좌우한다고 밝힙니다(CRA 폴리오 S3-F1-C1, 1.14항).

어떤 금액이 대여금이라면 제15조 제2.6항의 상환 예외를 적용받는 기한은 대출이 이뤄진 법인 과세연도 종료 후 한 해이므로 2단계의 날짜가 중요합니다. 다음 순서로 진행하세요.

1. 앞선 인출이 어떤 성격이었는지 확인될 때까지 추가 인출을 잠시 멈추는 것을 고려하세요.
2. 은행 거래내역에서 인출 건마다 날짜와 금액을 적습니다.
3. 각 날짜 기준으로 테스트를 해서 그때 배당을 결의할 수 있었는지 확인합니다.
4. 사실관계에 따라 각 금액이 배당, 대여금, 급여, 혜택 중 무엇인지 판단하고 근거를 남깁니다.
5. 기록합니다. 지금 분개를 입력한다고 해서 과거 지급의 성격이 바뀌지는 않습니다.

새 결의는 실제로 통과된 날짜의 효력만 갖고, 배당은 그날 법인이 테스트를 통과해야만 허용됩니다. 이미 가져간 돈에 새 결의가 어떤 의미가 있는지는 전문가에게 물어야 할 문제입니다. 주주 대여금과 사후에 급여 지급하기를 참고하세요.

배당을 결의하기 전에 전문가가 필요한 경우는 언제인가요?

잘못 판단하면 이사 개인에게 책임이 돌아가거나 소유주의 세금이 달라지는 경우에는 전문가와 상의할 만합니다.

• 결손금이 과거 손실에서 비롯되었고 자산 가치가 장부에 반영되지 않은 경우. 실현 가능 가치는 법이 정의하지 않은 판단 사항입니다.
• 주주나 주식 종류가 여러 개인 경우. 주식 종류가 하나라면 배당을 받을 권리를 포함해 주주의 권리가 동등합니다. 주주마다 금액을 달리하려면 일반적으로 정관에 정한 별도의 주식 종류가 필요합니다(제24조).
• 법인이 소유주, 대출 기관 또는 CRA에 돈을 갚아야 하는 경우. 부채는 모두 테스트에 들어가며, 소유주 대여금을 어떻게 셀지는 정리해야 할 문제입니다. 미납 세금은 소유주 개인의 책임이 될 수도 있습니다(위의 제160조).
• 테스트 결과가 아슬아슬한 경우. 청구서 하나가 늘거나 자산 가치가 조금만 낮아져도 결과가 뒤집힙니다.
• 돈이 이미 인출된 경우. 답에 따라 대여금, 혜택, 배당, 급여 중 무엇인지가 정해집니다.

예시

아래 예시는 설명용입니다. 모든 금액의 단위는 캐나다 달러입니다.

결손금이 있지만 자산 가치는 충분한 경우

연방 법인의 장부에 초기 손실로 인한 결손금이 $40,000 있습니다. 자산은 취득 원가(몇 년 전에 산 부동산 등)로 기록되어 있지만 실제로는 $250,000에 팔 수 있습니다. 부채는 $120,000, 납입 자본은 $100이며, 배당 후에도 현금과 예상 수입으로 만기가 오는 청구서를 모두 낼 수 있습니다. $30,000 배당 후 자산은 $220,000로, 부채와 납입 자본 합계 $120,100보다 많으므로 자산 테스트를 통과합니다. 그 뒤 장부상 결손금은 $70,000이 됩니다. 이는 장부상 결과일 뿐 위반이 아닙니다.

자산 여유가 얇은 경우

연방 법인의 자산 가치가 $130,000이고 부채가 $120,000, 납입 자본이 $100입니다. $30,000을 배당하면 자산이 $100,000이 되어 $120,100보다 낮으므로 자산 테스트에 실패합니다. 이 테스트만 보면 $9,900을 넘는 배당은 실패합니다. $9,900이면 여유가 전혀 없어서 자산 가치가 조금 달라지거나 청구서가 하나 더 생기면 결과가 뒤집히며, 법인은 여전히 채무 지급 테스트도 통과해야 합니다.

이미 지급한 경우

소유주가 결의 없이 현금 $30,000을 인출했습니다. 인출 전 법인의 자산은 $130,000, 부채는 $120,000, 납입 자본은 $100이었습니다. 배당은 결의되지 않았습니다. 소유주가 이 돈을 갚을 의무가 없다면 인출 후 자산은 $100,000으로 $120,100보다 낮습니다. 배당이었더라도 자산 테스트를 통과하지 못했을 것이고, 자산이 회복되기 전에는 어떤 배당도 통과할 수 없습니다. 소유주가 갚아야 하는 대여금이라면 $30,000 채권은 회수할 수 있는 만큼만 자산으로 셀 수 있고, 이 채권과 상계하는 배당도 같은 금액만큼 자산을 줄이므로 $30,000 배당은 어느 쪽이든 실패합니다. 지금 결의를 한다고 해서 인출 시점으로 소급되지 않습니다. 세금에서는 CRA가 실질을 봅니다. 배당인지, 제15조 제2항의 대여금인지, 제15조 제1항의 혜택인지는 사실관계에 따라 달라집니다. 다른 지급을 하기 전에 소유주와 자문가가 먼저 상환 여부나 해당 금액의 처리 방법을 검토해야 합니다.

상황이 다르다면?

• 지금 돈이 필요한데 테스트 결과가 아슬아슬하거나 실패하는 경우: 지급하기 전에 법인 세금 도움을 받아 급여, 대여금, 대기 중 어느 쪽이 맞을지 물어보세요.
• 돈이 이미 법인에서 나간 경우: 주주 대여금과 사후에 급여 지급하기를 보시고, 각 금액을 어떻게 처리할지 법인 세금 도움으로 정하세요.
• 법인이 CRA에 세금, GST/HST 또는 급여 관련 금액을 내야 하는 경우: 소유주와 이사가 개인적으로 책임을 질 수 있습니다. 지급하기 전에 법인 세금 도움을 받고 미제출 법인 신고서 따라잡기를 참고하세요.
• CRA가 어떤 비용을 개인 지출이라고 판단한 경우: 세무조사에서 발견된 주주 혜택을 참고하세요.
• 장부가 밀려 있거나 대사가 맞지 않아 재무상태표를 만들 수 없는 경우: 먼저 장부 관리 도움을 받으세요.
• 소유주나 주식 종류가 여러 개인 경우: 배당을 결의하기 전에 법인 세금 도움을 받으세요. 주주별로 다른 금액 가져가기를 참고하세요.
• 소유주가 캐나다 밖에 사는 경우: 테스트는 같지만, 법인은 비거주자에게 지급하는 배당에서 조세조약 감면 전 25%의 세금을 원천징수해야 하며, 하지 않으면 법인이 책임을 집니다(제215조). 캐나다 법인의 비거주 소유주를 참고하세요.
• 회사법상 쟁점이 아슬아슬하거나 다툼이 있는 경우: 정관, 주식 종류 또는 채권자 청구에 변호사가 필요할 수도 있습니다.
• 법인이 온타리오 주, 퀘벡 주 또는 다른 주에서 설립된 경우: 해당 주의 법률을 확인하세요. 법인에서 배당 받는 방법을 참고하세요.
• 배당이 테스트를 통과하고 절차를 알고 싶은 경우: 법인에서 배당 받는 방법과 장부에 배당 기록하기를 참고하세요.