Dividende trotz Defizit: erlaubt oder Darlehen?

Darf eine Kapitalgesellschaft bei negativen einbehaltenen Gewinnen oder ohne Gewinn eine Dividende zahlen?

Ja. Nach dem Bundesgesetz und dem Gesetz von British Columbia braucht eine Kapitalgesellschaft keine positiven einbehaltenen Gewinne, um eine Dividende zu zahlen. Ein Defizit in den Büchern ist für sich allein kein Hindernis. Abschnitt 42 des Canada Business Corporations Act verwendet die einbehaltenen Gewinne nicht als Test. Er fragt, ob die Kapitalgesellschaft ihre Schulden bei Fälligkeit zahlen kann und ob ihr Vermögen mindestens so viel wert ist wie die Verbindlichkeiten plus das Stated Capital (überwiegend das, was Aktionäre für ihre Anteile bezahlt haben) (Abschnitt 42). British Columbia fragt nur, ob die Gesellschaft zahlungsunfähig ist oder es würde (Abschnitt 70).

Ein Defizit bleibt ein Warnzeichen. Oft haben frühere Verluste das eingezahlte Kapital der Eigentümer aufgezehrt, sodass der Spielraum klein sein kann. Der Fall ist nicht einfach, wenn:

• die Bücher Vermögen zu Anschaffungskosten ausweisen und unklar ist, wofür es sich verkaufen ließe;
• kurz nach der Zahlung Rechnungen fällig werden oder der Eigentümer das Geld sofort braucht und die Zahlen knapp sind;
• die Kapitalgesellschaft der CRA (Canada Revenue Agency, kanadische Steuerbehörde) Steuern, GST/HST (kanadische Waren- und Dienstleistungssteuer / harmonisierte Umsatzsteuer) oder Lohnabgaben schuldet, was auf den Eigentümer oder die Direktoren zurückfallen kann;
• mehr als eine Person Anteile hält oder es mehr als eine Anteilsklasse gibt;
• die Buchhaltung im Rückstand ist oder nicht abgestimmt wurde, sodass keine verlässliche Bilanz für den Test vorliegt;
• das Geld bereits entnommen wurde.

Das sollten Sie vor der Entscheidung zusammentragen: die Bilanz zum Tag des Dividendenbeschlusses, die Gründungsurkunde und das Aktienregister, jede Verbindlichkeit mit Fälligkeitstermin (einschließlich Darlehen des Eigentümers samt Unterlagen und offener Steuern), Belege dafür, wofür sich jeder nicht liquide Vermögenswert verkaufen ließe, und den Dividendenbeschluss.

Welche rechtlichen Tests gelten für eine Dividende, und wer entscheidet?

Die Direktoren entscheiden per Beschluss, und die Direktoren tragen das Risiko, wenn der Test nicht bestanden wird. Das Bundesrecht verbietet einer Kapitalgesellschaft, eine Dividende zu beschließen oder zu zahlen, wenn es berechtigte Gründe für eine von zwei Annahmen gibt (Abschnitt 42):

Wer einen der beiden Tests nicht besteht, darf keine Dividende zahlen. Drei Begriffe entscheiden über das Ergebnis:

• Der realisierbare Wert ist ungefähr das, wofür sich ein Vermögenswert verkaufen ließe, nicht der Betrag in den Büchern. Das Gesetz definiert ihn nicht, daher müssen die Direktoren den verwendeten Wert belegen können.
• Verbindlichkeiten sind nicht definiert. Abschnitt 42 kennt keine Ausnahme für Schulden gegenüber Aktionären. Wie ein Darlehen des Eigentümers mit seinen Bedingungen zählt, sollte vor dem Beschluss geklärt werden.
• Das Stated Capital ist der Betrag, der den Stated-Capital-Konten gutgeschrieben wurde, überwiegend das, was Aktionäre für ihre Anteile bezahlt haben (Abschnitt 26). Es ist ein eigenes Konto, getrennt von den einbehaltenen Gewinnen.

Der Zahlungsfähigkeitstest betrachtet die Kapitalgesellschaft jetzt und nach der Zahlung; der Vermögenstest betrachtet sie nach der Zahlung. Beide gelten, wenn die Dividende beschlossen wird und wenn sie gezahlt wird. In einer Kapitalgesellschaft mit nur einem Eigentümer, der zugleich einziger Direktor ist, entscheidet, unterschreibt und empfängt dieselbe Person. Den Beschluss selbst behandelt der Ratgeber So zahlen Sie sich eine Dividende aus.

Ändern meine Provinz oder mein Gründungsgesetz den Test?

Ja. Der Test stammt aus dem Gesetz, nach dem die Kapitalgesellschaft gegründet wurde, auf Bundesebene oder in einer Provinz oder einem Territorium (Canada.ca). Eine Bundeskapitalgesellschaft wendet den Bundestest an, wo auch immer ihr Eigentümer wohnt.

Nach dem Wortlaut kennt British Columbia keinen Vermögenstest gegen Verbindlichkeiten plus Stated Capital. Eine Kapitalgesellschaft mit dünner Vermögensdeckung, die ihre Rechnungen noch zahlen kann, kann daher in British Columbia bestehen und nach Bundesrecht durchfallen. British Columbia lässt außerdem einen Direktor das Gericht fragen, ob eine Dividende den Test verletzen würde (Abschnitt 70(3)). Zudem weicht Abschnitt 70(1) der Satzung der Gesellschaft oder einem anderen Gesetz, wenn eines von beiden etwas anderes vorsieht.

Wie weise ich nach, dass die Kapitalgesellschaft den Test besteht?

Erstellen Sie eine datierte Bilanz und eine Liquiditätsplanung, bewahren Sie beides zusammen mit dem Beschluss auf und wiederholen Sie die Rechnung, wenn die Zahlung später als der Beschluss erfolgt. Die Schritte:

1. Gehen Sie von Büchern aus, die bis zum Tag des Beschlusses abgestimmt sind.
2. Setzen Sie jeden Vermögenswert mit dem an, was sich realistisch dafür erzielen ließe: einbringliche Forderungen, Vorräte, Ausrüstung, Immobilien, Kapitalanlagen. Bewahren Sie den Beleg auf: ein Gutachten, ein Inserat, einen kürzlichen Verkauf.
3. Listen Sie jede Verbindlichkeit mit Fälligkeitstermin auf: Lieferanten, Darlehen, offene Steuern und Abführungen von Lohnabgaben sowie alles, was dem Eigentümer geschuldet wird.
4. Vermögenstest: Ziehen Sie die geplante Dividende vom Vermögen ab. Das Ergebnis darf nicht unter die Verbindlichkeiten plus das Stated Capital fallen.
5. Zahlungsfähigkeitstest: Listen Sie auf, was nach der Zahlung fällig wird, und prüfen Sie, ob Bargeld und erwartete Einnahmen es decken. Das Gesetz nennt keinen Prognosezeitraum, wählen Sie daher einen, den Sie vertreten können.
6. Legen Sie die Berechnung zum Beschluss in die Akte.

Veraltete oder nicht abgestimmte Bücher bieten für die unten beschriebenen Einwendungen der Direktoren wenig Halt.

Was geschieht, wenn die Dividende nicht hätte gezahlt werden dürfen?

Direktoren, die für eine Dividende stimmen oder ihr zustimmen, die den Test verletzt, haften gesamtschuldnerisch (jeder kann für den ganzen Betrag in Anspruch genommen werden) dafür, der Kapitalgesellschaft zurückzugeben, was gezahlt und nicht anderweitig zurückerlangt wurde (Bundesrecht, Abschnitt 118(2); B.C., Abschnitt 154(1)). Ein Direktor, der an der Sitzung teilnimmt, gilt als zustimmend, sofern kein Widerspruch (Dissent) ins Protokoll aufgenommen oder übermittelt wird. Ein abwesender Direktor gilt als zustimmend, sofern er nicht innerhalb von sieben Tage nach Kenntnis des Beschlusses einen Widerspruch zustellt. Ein Direktor, der für den Beschluss stimmt, kann nicht widersprechen (Bundesrecht, Abschnitt 123; B.C., Abschnitt 154).

• Rückforderung beim Eigentümer. Ein Gericht kann den Aktionär, der das Geld erhalten hat, zur Rückzahlung an den Direktor verpflichten (Bundesrecht, Abschnitt 118(4) und (5), wenn das Gericht dies für billig hält). In British Columbia kann das Gericht die Herausgabe an den Direktor oder an die Gesellschaft anordnen (Abschnitt 156).
• Nichtig oder gültig. Das Bundesgesetz sagt nicht, dass die Dividende nichtig ist; es regelt Haftung und Rückforderung. British Columbia bestimmt, dass eine Dividende nicht allein deshalb ungültig ist, weil sie den Test verletzt (Abschnitt 70(4)).
• Einwendungen. Wer sich in gutem Glauben auf Jahresabschlüsse verlassen hat, die ein Officer (Führungskraft) als zutreffendes Bild der Lage der Kapitalgesellschaft darstellt, oder auf den Bericht eines Fachmanns, hat eine Einwendung. Nach Bundesrecht muss der Direktor zudem die Sorgfalt einer vernünftig umsichtigen Person gezeigt haben (Bundesrecht, Abschnitt 123(4); B.C., Abschnitt 157(1)). British Columbia entlastet außerdem einen Direktor, der nicht wusste und vernünftigerweise nicht wissen konnte, dass die Handlung gegen das Gesetz verstieß.
• Frist. Verfahren nach Bundesrecht (Abschnitt 118(7)) und nach dem Recht von B.C. (Abschnitt 154(9)) müssen innerhalb von 2 Jahre nach dem Beschluss beginnen.
• Konkurs. Geht die Kapitalgesellschaft in Konkurs, kann ein Verwalter das Gericht bitten, eine Dividende zu prüfen, die ab ein Jahr vor dem ersten Insolvenzereignis bis zum Konkurs gezahlt wurde. War die Kapitalgesellschaft zahlungsunfähig oder wurde sie es, kann das Gericht anordnen, dass Direktoren, die keinen berechtigten Grund zur gegenteiligen Annahme hatten, sowie ein Aktionär, der mit einem Direktor oder mit der Kapitalgesellschaft verbunden ist, den nicht zurückgezahlten Betrag erstatten (Bankruptcy and Insolvency Act, Abschnitt 101). Ihr Zahlungsunfähigkeitstest zählt auch Vermögen zu fairen Werten, das nicht alle Verpflichtungen decken würde (Abschnitt 2).
• Steuern, die die Kapitalgesellschaft schuldet. Ein Eigentümer, der eine Kapitalgesellschaft beherrscht und von ihr Geld oder Vermögen für weniger als dessen Wert erhält, haftet gesamtschuldnerisch für die unbezahlten Steuern der Kapitalgesellschaft für dieses und frühere Jahre, bis zur Höhe des nicht bezahlten Werts, selbst wenn eine Dividende den Test besteht (Income Tax Act, Abschnitt 160, der keine Ausnahme für Dividenden kennt; für GST/HST Excise Tax Act, Abschnitt 325). Ein beherrschender Eigentümer steht der Kapitalgesellschaft nicht fremd gegenüber (Abschnitt 251). Die CRA kann dies zu irgendeinem Zeitpunkt veranlagen, die oben genannte Frist gilt dafür also nicht.

Wie die CRA eine Dividende behandelt, die unter Verstoß gegen den Test gezahlt wurde, und ob eine Rückzahlung an die Kapitalgesellschaft die T5 (Bescheinigung über Kapitalerträge) ändert, klären die für diese Seite gelesenen Quellen nicht. Lassen Sie sich beraten, bevor Sie etwas berichtigen.

Braucht die CRA einbehaltene Gewinne, bevor sie eine Zahlung als Dividende behandelt?

Nein. Der wichtigste Dividenden-Folio der CRA erwähnt einbehaltene Gewinne nicht, und der Income Tax Act definiert eine Dividende einer kanadischen Kapitalgesellschaft nicht ausdrücklich. Der Folio beschreibt eine anteilige Ausschüttung an die Aktionäre einer Klasse (im Verhältnis zu den gehaltenen Anteilen) als eine, die eine Dividende sein kann, wenn die gesellschaftsrechtlichen Voraussetzungen für ihre Zahlung erfüllt sind. Eine Ausschüttung kann auch dann eine Dividende sein, wenn andere Umstände zeigen, dass die Kapitalgesellschaft eine Dividende zahlen wollte, und die Bezeichnung einer Zahlung ändert ihre Natur nicht (CRA-Folio S3-F2-C2, Absätze 2.16 und 2.17). Offen bleibt, ob eine Dividende, die den gesellschaftsrechtlichen Test verletzt, steuerlich noch als Dividende gilt.

Eine Zahlung, die eine Dividende ist, ist nicht zugleich ein Vorteil für den Aktionär: Abschnitt 15(1) nimmt einen Vorteil aus, der durch die Zahlung einer Dividende gewährt wird (Income Tax Act, Abschnitt 15), und die CRA bezeichnet Dividenden als Ertrag aus der Kapitalanlage des Aktionärs (CRA: Aktionär).

Welche Möglichkeiten habe ich, wenn eine Dividende nicht möglich ist?

Wenn der Test nicht bestanden wird, kann der Eigentümer warten, Gehalt oder Bonus nehmen, Geld zurücknehmen, das er der Kapitalgesellschaft geliehen hat, oder ein Darlehen aufnehmen. Jede Möglichkeit hat eigene Regeln.

Gehalt und Darlehen lösen einen Liquiditätsengpass nicht. Wenn die Kapitalgesellschaft nicht zahlen kann, was sie bei Fälligkeit schuldet, kann jede Zahlung an einen Eigentümer Fragen von Gläubigern und Direktoren aufwerfen, die diese Seite nicht behandelt; lassen Sie sich zuerst beraten. Direktoren können außerdem mit der Kapitalgesellschaft persönlich für Lohnabzüge und GST/HST haften, die sie nicht abführt, es sei denn, sie haben die Sorgfalt einer vernünftig umsichtigen Person aufgewendet, um das Versäumnis zu verhindern; die CRA hat zwei Jahre, nachdem der Direktor zuletzt aus dem Amt ausgeschieden ist, um sie in Anspruch zu nehmen (Income Tax Act, Abschnitt 227.1; Excise Tax Act, Abschnitt 323).

Eine spätere Dividende, die den Test besteht, kann auf einen Darlehenssaldo angerechnet werden (CRA-Folio S3-F1-C1, Absätze 1.82 und 1.86). Eine Bundeskapitalgesellschaft kann außerdem per Sonderbeschluss nach einem eigenen Test Stated Capital an einen Aktionär zurückzahlen (Abschnitt 38); die steuerlichen Folgen werden hier nicht behandelt, lassen Sie sich daher beraten, bevor Sie diesen Weg wählen.

Was gilt, wenn das Geld die Kapitalgesellschaft schon verlassen hat?

Was das Geld jetzt ist, hängt davon ab, was tatsächlich geschehen ist, nicht davon, wie die Bücher es nennen. Die CRA sagt, ob ein Darlehen empfangen wurde, „beruht nicht auf Buchungen“; maßgeblich ist der wirtschaftliche Gehalt des Vorgangs (CRA-Folio S3-F1-C1, Absatz 1.14).

Handelt es sich um ein Darlehen, ist die Frist für die Rückzahlungsausnahme in Abschnitt 15(2.6) ein Jahr nach Ende des Steuerjahres der Kapitalgesellschaft, in dem das Darlehen gewährt wurde, daher sind die Daten in Schritt 2 wichtig. Gehen Sie in dieser Reihenfolge vor:

1. Erwägen Sie, weitere Entnahmen auszusetzen, bis Sie wissen, was die früheren waren.
2. Listen Sie jede Entnahme mit Datum und Betrag anhand der Kontoauszüge auf.
3. Führen Sie den Test zu jedem Datum durch, um zu sehen, ob eine Dividende hätte beschlossen werden können.
4. Entscheiden Sie anhand der Tatsachen, ob jeder Betrag eine Dividende, ein Darlehen, Gehalt oder ein Vorteil ist, und dokumentieren Sie es.
5. Buchen Sie es. Eine Buchung heute kann nicht ändern, was eine frühere Zahlung war.

Ein neuer Beschluss gilt ab dem Tag, an dem er tatsächlich gefasst wird, und eine Dividende ist nur zulässig, wenn die Kapitalgesellschaft den Test an diesem Tag besteht. Was ein neuer Beschluss für bereits entnommenes Geld bewirkt, ist eine Frage für die Beratung. Siehe Gesellschafterdarlehen und Gehalt nachträglich zahlen.

Welche Fälle brauchen vor dem Beschluss einen Fachmann?

Ein Fachmann lohnt sich, wenn eine falsche Entscheidung die Direktoren persönlich trifft oder die Steuer des Eigentümers ändert:

• Das Defizit stammt aus früheren Verlusten, und die Vermögenswerte stehen nicht zu ihrem Wert in den Büchern. Der realisierbare Wert ist eine Einschätzung, die das Gesetz undefiniert lässt.
• Es gibt mehr als einen Aktionär oder mehr als eine Anteilsklasse. Bei nur einer Klasse sind die Rechte der Aktionäre gleich, einschließlich des Rechts, eine beschlossene Dividende zu erhalten; unterschiedliche Beträge für verschiedene Inhaber erfordern in der Regel Klassen, die in der Gründungsurkunde festgelegt sind (Abschnitt 24).
• Die Kapitalgesellschaft schuldet dem Eigentümer, einem Kreditgeber oder der CRA Geld. Jede Schuld geht in den Test ein, und wie ein Darlehen des Eigentümers zählt, ist ein Punkt, der geklärt werden muss. Offene Steuern können den Eigentümer auch persönlich haftbar machen (Abschnitt 160, siehe oben).
• Der Test ist knapp. Eine weitere Rechnung oder ein niedrigerer Vermögenswert kippt ihn.
• Geld wurde bereits entnommen. Die Antwort entscheidet über Darlehen, Vorteil, Dividende oder Gehalt.

Beispiel

Diese Beispiele dienen der Veranschaulichung. Alle Beträge sind in kanadischen Dollar.

Ein Defizit bei echtem Vermögenswert

Die Bücher einer Bundeskapitalgesellschaft zeigen ein Defizit von $40.000 aus frühen Verlusten. Ihr Vermögen steht zu Anschaffungskosten in den Büchern (etwa eine vor Jahren gekaufte Immobilie), ließe sich aber für $250.000 verkaufen. Die Verbindlichkeiten betragen $120.000, das Stated Capital $100, und nach der Dividende decken Bargeld und erwartete Einnahmen weiterhin jede Rechnung bei Fälligkeit. Eine Dividende von $30.000 lässt Vermögen von $220.000 übrig, über den $120.100 aus Verbindlichkeiten plus Stated Capital, und besteht damit den Vermögenstest. Die Bücher zeigen danach ein Defizit von $70.000. Das ist ein buchhalterisches Ergebnis, kein Verstoß.

Dünne Deckung

Das Vermögen einer Bundeskapitalgesellschaft ist $130.000 wert, die Verbindlichkeiten betragen $120.000 und das Stated Capital $100. Eine Dividende von $30.000 lässt Vermögen von $100.000 übrig, unter $120.100, und fällt damit beim Vermögenstest durch. Allein nach diesem Test scheitert jede Dividende über $9.900. Bei $9.900 gibt es keinen Spielraum, sodass eine kleine Änderung bei einem Vermögenswert oder eine weitere Rechnung das Ergebnis kippt, und die Kapitalgesellschaft muss weiterhin den Zahlungsfähigkeitstest bestehen.

Bereits gezahlt

Ein Eigentümer hat $30.000 in bar entnommen, bevor es einen Beschluss gab, aus einer Kapitalgesellschaft, deren Vermögen vor der Entnahme $130.000 wert war, mit Verbindlichkeiten von $120.000 und einem Stated Capital von $100. Es wurde keine Dividende beschlossen. Muss der Eigentümer das Geld nicht zurückzahlen, beträgt das Vermögen nach der Entnahme $100.000, unter $120.100: Die Entnahme hätte den Vermögenstest als Dividende nicht bestanden, und keine Dividende kann bestehen, bis sich das Vermögen erholt. Ist es ein Darlehen, das der Eigentümer zurückzahlen muss, zählt die Forderung von $30.000 nur so weit als Vermögen, wie sie einbringlich ist, und eine darauf angerechnete Dividende senkt das Vermögen um denselben Betrag, sodass eine Dividende von $30.000 in beiden Fällen scheitert. Ein neuer Beschluss kann nicht auf die Entnahme zurückwirken. Steuerlich betrachtet die CRA den wirtschaftlichen Gehalt: Ob es sich um eine Dividende, ein Darlehen nach Abschnitt 15(2) oder einen Vorteil nach Abschnitt 15(1) handelt, hängt von den Tatsachen ab. Der Eigentümer und sein Berater prüfen zuerst die Rückzahlung oder die Behandlung des Betrags, bevor etwas anderes gezahlt wird.

Anders in Ihrem Fall?

• Sie brauchen jetzt Geld, und der Test ist knapp oder wird nicht bestanden: Fragen Sie, wie Gehalt, ein Darlehen oder Abwarten funktionieren würden, mit Hilfe bei der Körperschaftsteuer, bevor etwas gezahlt wird.
• Geld hat die Kapitalgesellschaft bereits verlassen: Siehe Gesellschafterdarlehen und Gehalt nachträglich zahlen, und holen Sie dann Hilfe bei der Körperschaftsteuer, um zu entscheiden, wie jeder Betrag behandelt wird.
• Die Kapitalgesellschaft schuldet der CRA Steuern, GST/HST oder Lohnabgaben: Der Eigentümer und die Direktoren können persönlich haften; holen Sie Hilfe bei der Körperschaftsteuer, bevor etwas gezahlt wird, und siehe nicht eingereichte Körperschaftsteuererklärungen nachholen.
• Die CRA sagt, ein Aufwand sei privat gewesen: Siehe ein Vorteil für den Aktionär, der in einer Prüfung festgestellt wurde.
• Ihre Bücher sind im Rückstand oder nicht abgestimmt, sodass Sie die Bilanz nicht erstellen können: Holen Sie zuerst Hilfe bei der Buchhaltung.
• Es gibt mehr als einen Eigentümer oder mehr als eine Anteilsklasse: Holen Sie Hilfe bei der Körperschaftsteuer, bevor Sie einen Beschluss fassen; siehe Aktionäre, die unterschiedliche Beträge entnehmen.
• Der Eigentümer lebt außerhalb Kanadas: Der Test ist derselbe, aber die Kapitalgesellschaft muss bei einer Dividende an einen Nichtansässigen Steuer einbehalten, und zwar zu 25 % vor jeder Abkommensermäßigung, und sie haftet, wenn sie es nicht tut (Abschnitt 215); siehe nicht ansässige Eigentümer einer kanadischen Kapitalgesellschaft.
• Die gesellschaftsrechtliche Frage ist knapp oder umstritten: Auch ein Rechtsanwalt kann für die Gründungsurkunde, Anteilsklassen oder Gläubigeransprüche nötig sein.
• Die Kapitalgesellschaft ist in Ontario, Québec oder einer anderen Provinz gegründet: Lesen Sie deren Gesetz; siehe So zahlen Sie sich eine Dividende aus.
• Die Dividende besteht den Test, und Sie brauchen den Ablauf: Siehe So zahlen Sie sich eine Dividende aus und Dividenden in den Büchern erfassen.