Dividendo com lucros acumulados negativos: pode ou é empréstimo?

Uma corporação pode pagar dividendo com lucros acumulados negativos ou sem lucro?

Pode. Pelas leis federal e da Colúmbia Britânica, a corporação não precisa de lucros acumulados positivos para pagar dividendo, e um prejuízo acumulado na contabilidade não impede o pagamento por si só. A seção 42 do Canada Business Corporations Act não usa os lucros acumulados como teste. Ela pergunta se a corporação consegue pagar as dívidas no vencimento e se o ativo vale pelo menos o passivo mais o capital declarado (stated capital, em geral o que os acionistas pagaram pelas ações) (seção 42). A Colúmbia Britânica pergunta apenas se a empresa está insolvente ou ficaria insolvente (seção 70).

O prejuízo acumulado continua sendo um sinal de alerta. Muitas vezes, prejuízos antigos consumiram o que os proprietários investiram, e a margem pode ser pequena. O caso deixa de ser simples quando:

• a contabilidade registra os ativos pelo custo e não está claro por quanto eles poderiam ser vendidos;
• há contas a vencer logo depois do pagamento, ou o proprietário precisa do dinheiro agora e os números estão no limite;
• a corporação deve à CRA (Agência da Receita do Canadá) imposto, GST/HST ou valores da folha de pagamento, que podem recair sobre o proprietário ou os administradores;
• há mais de uma pessoa com ações, ou mais de uma classe de ações;
• a contabilidade está atrasada ou não concilia, e não existe balanço patrimonial confiável para testar;
• o dinheiro já foi retirado.

Reúna antes de decidir: o balanço patrimonial na data da declaração, o estatuto (articles) e o registro de acionistas, cada dívida com a data de vencimento (inclusive empréstimos do proprietário, com a documentação, e impostos devidos), comprovantes do valor de venda de cada ativo que não seja caixa e a resolução do dividendo.

Quais são os testes legais para um dividendo, e quem decide?

Os administradores decidem, por resolução, e correm o risco se o teste falhar. A lei federal proíbe a corporação de declarar ou pagar dividendo quando há motivos razoáveis para acreditar em qualquer uma de duas situações (seção 42):

Falhar em qualquer um dos testes bloqueia o dividendo. Três termos decidem o resultado:

• Valor realizável é, em linhas gerais, o preço pelo qual um ativo poderia ser vendido, e não o valor que aparece na contabilidade. A lei não define o termo, então os administradores precisam conseguir comprovar o número que usarem.
• Passivo não é definido na lei. A seção 42 não abre exceção para dívidas com acionistas. Vale resolver, antes de declarar, como entra na conta um empréstimo do proprietário, conforme os termos dele.
• Capital declarado (stated capital) é o valor creditado nas contas de capital declarado, principalmente o que os acionistas pagaram pelas ações (seção 26). É uma conta separada dos lucros acumulados.

O teste de pagamento das dívidas olha a corporação agora e depois do pagamento; o teste do ativo olha só depois do pagamento. Os dois valem quando o dividendo é declarado e quando é pago. Numa corporação com um único proprietário, que também é o único administrador, a mesma pessoa decide, assina e recebe. A resolução em si é tratada em como pagar um dividendo a si mesmo.

Minha província ou a lei de constituição muda o teste?

Muda. O teste vem da lei sob a qual a corporação foi constituída, federal, provincial ou territorial (Canada.ca). Uma corporação federal aplica o teste federal onde quer que o proprietário more.

Pelo texto da lei, a Colúmbia Britânica não tem um teste do ativo contra o passivo mais o capital declarado. Uma corporação com pouca folga no ativo que ainda consegue pagar as contas pode, por isso, passar na Colúmbia Britânica e falhar no âmbito federal. A Colúmbia Britânica também permite que um administrador pergunte à Justiça se um dividendo quebraria o teste (seção 70(3)), e a seção 70(1) cede ao estatuto da empresa ou a outra lei, se qualquer um deles dispuser de outro modo.

Como mostro que a corporação passa no teste?

Monte um balanço patrimonial datado e uma previsão de caixa, guarde-os junto com a resolução e refaça os dois se o pagamento ocorrer depois da declaração. As etapas:

1. Parta de uma contabilidade conciliada até a data da declaração.
2. Reavalie cada ativo pelo preço pelo qual poderia ser vendido de forma realista: contas a receber cobráveis, estoque, equipamentos, imóveis, investimentos. Guarde o comprovante: um laudo de avaliação, um anúncio, uma venda recente.
3. Liste cada passivo com a data de vencimento: fornecedores, empréstimos, impostos e recolhimentos da folha de pagamento em aberto e qualquer valor devido ao proprietário.
4. Teste do ativo: subtraia o dividendo proposto do ativo. O resultado não pode ficar abaixo do passivo mais o capital declarado.
5. Teste de pagamento das dívidas: liste o que vence depois do pagamento e confirme que o caixa e os recebimentos esperados cobrem esses valores. A lei não fixa um prazo de projeção, então use um que você consiga defender.
6. Arquive o cálculo junto com a resolução.

Uma contabilidade desatualizada ou que não concilia oferece pouco apoio para as defesas dos administradores descritas abaixo.

O que acontece se o dividendo não devia ter sido pago?

Os administradores que votam a favor de um dividendo que quebra o teste, ou concordam com ele, respondem solidariamente (cada um pode ser cobrado pelo valor total) pela devolução à corporação do que foi pago e não foi recuperado de outra forma (seção 118(2) da lei federal; seção 154(1) da lei da Colúmbia Britânica). O administrador que comparece à reunião é tratado como se tivesse concordado, a menos que registre a discordância (dissent) na ata ou a envie por escrito. O administrador ausente é tratado como se tivesse concordado, a menos que entregue a discordância em até sete dias depois de saber da resolução. O administrador que vota a favor da resolução não pode discordar (seção 123 da lei federal; seção 154 da lei da Colúmbia Britânica).

• Cobrança do proprietário. A Justiça pode mandar o acionista que recebeu o dinheiro devolvê-lo ao administrador (seção 118(4) e (5) da lei federal, quando o tribunal considera isso equitativo). Na Colúmbia Britânica, a Justiça pode mandar entregar o valor ao administrador ou à empresa (seção 156).
• Nulo ou válido. A lei federal não diz que o dividendo é nulo; ela define a responsabilidade e a cobrança. A Colúmbia Britânica diz que um dividendo não é inválido apenas por quebrar o teste (seção 70(4)).
• Defesas. Constitui defesa ter confiado, de boa-fé, em demonstrações financeiras que um diretor apresentou como reflexo fiel da situação da corporação, ou no relatório de um profissional. No âmbito federal, o administrador também precisa ter agido com o cuidado que uma pessoa razoavelmente prudente teria tido (seção 123(4) da lei federal; seção 157(1) da lei da Colúmbia Britânica). A Colúmbia Britânica também isenta o administrador que não sabia, e não tinha como saber razoavelmente, que o ato contrariava a lei.
• Prazo. As ações na esfera federal (seção 118(7)) e na Colúmbia Britânica (seção 154(9)) devem começar em até 2 anos da resolução.
• Falência. Se a corporação falir, o síndico pode pedir à Justiça que investigue um dividendo pago desde um ano antes do evento inicial de falência até a falência. Se a corporação era ou ficou insolvente, o tribunal pode mandar devolver o valor não restituído, cobrando-o dos administradores que não tinham motivo razoável para pensar o contrário e de um acionista relacionado a um administrador ou à corporação (Bankruptcy and Insolvency Act, seção 101). O teste de insolvência dessa lei também conta ativos, a valor justo, que não bastariam para pagar todas as obrigações (seção 2).
• Imposto devido pela corporação. O proprietário que controla uma corporação e recebe dela dinheiro ou bens por menos do que valem responde solidariamente pelo imposto não pago da corporação nesse ano e nos anteriores, até o valor que não pagou, mesmo que o dividendo passe no teste (Income Tax Act, seção 160, que não abre exceção para dividendos; para o GST/HST, Excise Tax Act, seção 325). O proprietário controlador tem relação de dependência com a corporação (seção 251). A CRA pode lançar esse valor a qualquer momento, então o prazo acima não se aplica.

As fontes lidas para esta página não esclarecem como a CRA trata um dividendo pago em violação do teste, nem se a devolução à corporação muda o T5. Busque orientação antes de retificar qualquer coisa.

A CRA exige lucros acumulados para tratar um pagamento como dividendo?

Não. O principal folio da CRA sobre dividendos não menciona lucros acumulados, e o Income Tax Act não define especificamente o que é dividendo de uma corporação canadense. O folio descreve a distribuição proporcional entre os acionistas de uma classe (paga na proporção das ações detidas) como uma distribuição que pode ser dividendo quando os requisitos da lei societária para pagá-lo são cumpridos. Uma distribuição também pode ser dividendo quando outros fatores mostram que a corporação pretendia pagar um, e o nome dado ao pagamento não muda sua natureza (folio S3-F2-C2 da CRA, parágrafos 2.16 e 2.17). Saber se um dividendo que quebra o teste da lei societária ainda conta como dividendo para fins tributários é o ponto em aberto indicado acima.

Um pagamento que é dividendo não é, ao mesmo tempo, um benefício ao acionista: a seção 15(1) exclui o benefício concedido pelo pagamento de um dividendo (Income Tax Act, seção 15), e a CRA descreve os dividendos como retorno do investimento do acionista (CRA: acionista).

Se não for possível pagar dividendo, quais são as opções?

Quando o teste falha, o proprietário pode esperar, receber salário ou bônus, retirar o dinheiro que emprestou ou tomar um empréstimo. Cada opção tem regras próprias.

Salário e empréstimos não resolvem falta de caixa. Se a corporação não consegue pagar o que deve no vencimento, qualquer pagamento a um proprietário pode levantar questões de credores e de administradores que esta página não aborda; busque orientação antes. Os administradores também podem responder pessoalmente, junto com a corporação, pelos descontos na fonte da folha de pagamento e pelo GST/HST que ela deixar de recolher, a menos que tenham tido o cuidado que uma pessoa razoavelmente prudente teria para evitar a falha; a CRA tem dois anos após a última vez em que a pessoa deixou de ser administradora para cobrá-los (Income Tax Act, seção 227.1; Excise Tax Act, seção 323).

Um dividendo posterior que passe no teste pode ser aplicado contra o saldo de um empréstimo (folio S3-F1-C1 da CRA, parágrafos 1.82 e 1.86). Uma corporação federal também pode devolver capital declarado a um acionista por resolução especial, sob um teste separado (seção 38); o resultado tributário dessa devolução não é tratado aqui, então busque orientação antes de usá-la.

E se o dinheiro já saiu da corporação?

O que o dinheiro é agora depende do que aconteceu, e não de como a contabilidade o chama. A CRA diz que saber se um empréstimo foi recebido “não se baseia em lançamentos contábeis”; vale a substância da operação (folio S3-F1-C1 da CRA, parágrafo 1.14).

Se um valor for empréstimo, o prazo para a exceção de devolução da seção 15(2.6) é um ano após o fim do ano fiscal da corporação em que o empréstimo foi feito, então as datas da etapa 2 importam. Siga esta ordem:

1. Considere pausar novas retiradas até saber o que foram as anteriores.
2. Liste cada retirada com a data e o valor, a partir dos extratos bancários.
3. Aplique o teste em cada data para ver se um dividendo poderia ter sido declarado.
4. Decida, com base nos fatos, se cada valor é dividendo, empréstimo, salário ou benefício, e documente a decisão.
5. Registre. Um lançamento contábil feito agora não muda o que um pagamento anterior foi.

Uma nova resolução vale a partir do dia em que é de fato aprovada, e o dividendo só é permitido se a corporação passar no teste nesse dia. O que uma nova resolução faz com o dinheiro já retirado é uma questão para orientação profissional. Veja empréstimos de acionista e pagar a si mesmo um salário depois do fato.

Quais casos exigem um profissional antes de declarar?

Vale consultar um profissional quando um erro recai sobre os administradores pessoalmente ou muda o imposto do proprietário:

• O prejuízo acumulado vem de prejuízos antigos e o valor dos ativos não está na contabilidade. O valor realizável é um julgamento que a lei deixa sem definição.
• Há mais de um acionista ou mais de uma classe de ações. Com uma única classe, os direitos dos acionistas são iguais, inclusive o de receber um dividendo declarado; valores diferentes para titulares diferentes geralmente exigem classes previstas no estatuto (seção 24).
• A corporação deve dinheiro ao proprietário, a um credor ou à CRA. Cada dívida entra no teste, e como um empréstimo do proprietário é contado é um ponto a resolver. O imposto devido também pode tornar o proprietário pessoalmente responsável (seção 160, acima).
• O teste está no limite. Mais uma conta ou um valor de ativo menor muda o resultado.
• O dinheiro já foi retirado. A resposta define se é empréstimo, benefício, dividendo ou salário.

Exemplo

Estes exemplos são ilustrativos. Todos os valores estão em dólares canadenses.

Prejuízo acumulado, com valor real nos ativos

A contabilidade de uma corporação federal mostra prejuízo acumulado de C$40.000, por perdas dos primeiros anos. Os ativos estão registrados pelo custo (como um imóvel comprado anos atrás), mas poderiam ser vendidos por C$250.000. O passivo é de C$120.000, o capital declarado é de C$100 e, depois do dividendo, o caixa e os recebimentos esperados ainda cobrem todas as contas no vencimento. Um dividendo de C$30.000 deixa o ativo em C$220.000, acima dos C$120.100 de passivo mais capital declarado, então passa no teste do ativo. A contabilidade passa então a mostrar prejuízo acumulado de C$70.000. Isso é resultado contábil, não violação.

Folga pequena

Os ativos de uma corporação federal valem C$130.000, o passivo é de C$120.000 e o capital declarado é de C$100. Um dividendo de C$30.000 deixa o ativo em C$100.000, abaixo de C$120.100, então falha no teste do ativo. Só por esse teste, um dividendo acima de C$9.900 falha. Em C$9.900 não há margem, e por isso uma pequena mudança no valor de um ativo ou mais uma conta muda o resultado, e a corporação ainda precisa passar no teste de pagamento das dívidas.

Já pago

Um proprietário retirou C$30.000 em dinheiro antes de qualquer resolução, de uma corporação cujos ativos valiam C$130.000 antes da retirada, com passivo de C$120.000 e capital declarado de C$100. Nenhum dividendo foi declarado. Se o proprietário não precisa devolver o dinheiro, o ativo depois da retirada é de C$100.000, abaixo de C$120.100: a retirada teria falhado no teste do ativo se fosse um dividendo, e nenhum dividendo poderá passar até que o ativo se recupere. Se for um empréstimo que o proprietário deve pagar, o valor a receber de C$30.000 conta como ativo apenas na medida em que puder ser cobrado, e um dividendo aplicado contra ele ainda reduz o ativo no mesmo valor, então um dividendo de C$30.000 falha de qualquer forma. Uma resolução aprovada agora não alcança a retirada. Para fins tributários, a CRA olha a substância: se é dividendo, empréstimo pela seção 15(2) ou benefício pela seção 15(1) depende dos fatos. O proprietário e o consultor analisam a devolução, ou o tratamento do valor, antes de qualquer outro pagamento.

E no seu caso?

• Você precisa de dinheiro agora e o teste está no limite ou falha: pergunte como funcionariam salário, empréstimo ou espera, com ajuda com impostos de corporação antes de qualquer pagamento.
• O dinheiro já saiu da corporação: veja empréstimos de acionista e pagar a si mesmo um salário depois do fato e depois procure ajuda com impostos de corporação para decidir como cada valor é tratado.
• A corporação deve à CRA imposto, GST/HST ou valores da folha de pagamento: o proprietário e os administradores podem responder pessoalmente; procure ajuda com impostos de corporação antes de qualquer pagamento e veja como regularizar declarações de corporação não entregues.
• A CRA diz que uma despesa era pessoal: veja benefício ao acionista encontrado em auditoria.
• Sua contabilidade está atrasada ou não concilia, e você não consegue montar o balanço patrimonial: procure primeiro ajuda com escrituração contábil.
• Há mais de um proprietário ou mais de uma classe de ações: procure ajuda com impostos de corporação antes de declarar; veja acionistas que recebem valores diferentes.
• O proprietário mora fora do Canadá: o teste é o mesmo, mas a corporação precisa reter imposto sobre o dividendo pago a um não residente, a 25% antes de qualquer redução por tratado, e responde se não o fizer (seção 215); veja proprietários não residentes de uma corporação canadense.
• A questão de direito societário é duvidosa ou disputada: pode ser preciso também um advogado para o estatuto, as classes de ações ou os créditos de credores.
• A corporação foi constituída em Ontário, Quebec ou outra província: leia a lei dela; veja como pagar um dividendo a si mesmo.
• O dividendo passa no teste e você precisa da parte prática: veja como pagar um dividendo a si mesmo e registrar dividendos na contabilidade.