Corporación bloqueadora (blocker): ¿la necesita su fondo?

¿Qué es una corporación bloqueadora y cuándo la necesita un fondo?

Una corporación bloqueadora (blocker) es una corporación ubicada entre un inversor y un fondo que convierte la parte del inversor en los ingresos del fondo en ingresos corporativos y dividendos. La corporación es propietaria de la participación en la sociedad de personas; el inversor es propietario de acciones de la corporación.

Considere una corporación bloqueadora cuando los ingresos de la sociedad de personas expongan a un inversor extranjero a una actividad comercial en EE. UU., o a un inversor exento a ingreso gravable de actividades no relacionadas (UBTI). La propiedad a través de una corporación cambia ese traspaso de ingresos, pero la corporación puede deber impuestos (Publication 519; reglamento sobre UBTI de sociedades de personas).

Un fondo subordinado (feeder) reúne el dinero de los inversores y lo invierte en un fondo principal (master). Un feeder en el extranjero funciona como corporación bloqueadora solo si EE. UU. lo trata como corporación. Un feeder que es sociedad de personas sigue siendo una entidad transparente. Algunas formas corporativas extranjeras no pueden elegir otra clasificación; las entidades elegibles siguen las reglas por defecto o eligen una clasificación (formas corporativas; reglas de clasificación).

Un fondo que no es intermediario (dealer) y solo opera valores por cuenta propia normalmente no necesita una corporación bloqueadora para inversores extranjeros. Aun así, el endeudamiento puede generar UBTI para los inversores exentos; vea el primer año fiscal de un hedge fund nuevo.

¿Qué ingresos de un fondo están vinculados efectivamente con EE. UU. para los inversores extranjeros?

La exposición del inversor extranjero depende de lo que el fondo realmente hace. Los ingresos de negocios operativos, la originación de préstamos y los inmuebles en EE. UU. requieren un análisis distinto al de la operación con valores.

Los dividendos de EE. UU. pueden seguir sujetos a retención aunque el fondo no tenga una actividad comercial en EE. UU. Para la diferencia entre los ingresos vinculados efectivamente con una actividad en EE. UU. (ECI) y los ingresos pasivos de fuente estadounidense, vea cuándo deben impuestos en EE. UU. los propietarios extranjeros.

¿Cuánto les cuesta una corporación bloqueadora de EE. UU. a los inversores extranjeros o exentos de impuestos?

Una corporación bloqueadora de EE. UU. por lo general paga el impuesto federal corporativo sobre su ingreso gravable y luego puede tener que retener impuestos al pagar dividendos a accionistas extranjeros. La retención de la sociedad de personas se acredita contra el impuesto del inversor. Una corporación extranjera que invierte directamente también puede deber un impuesto sobre las utilidades de sucursales de 30% sobre su monto equivalente a dividendos, sujeto a los beneficios de un tratado (instrucciones del Form 1120-F).

Una persona física no residente que esté presente en EE. UU. al menos 183 días durante el año fiscal puede deber impuestos sobre las ganancias de capital de fuente estadounidense (Publication 519). Una liquidación en una corporación matriz que califica sigue en cambio la sección 332; revise por separado las consecuencias transfronterizas (secciones 331 y 332). Para la retención en la salida, vea retención a socios extranjeros.

Para un fondo patrimonial (endowment) o una IRA de EE. UU., la inversión directa puede generar UBTI por negocios o inversiones financiadas con deuda. Una corporación bloqueadora de EE. UU. por lo general paga un impuesto corporativo de 21%; sus dividendos ordinarios por lo general no son UBTI, salvo las acciones financiadas con deuda y otras excepciones (Publication 598). La retención a accionistas extranjeros de la tabla se aplica a los inversores extranjeros.

Las tasas preferenciales sobre ciertos ingresos, las reducciones documentadas y los tratados pueden cambiar la retención (instrucciones para sociedades de personas; Publication 519). Compare el impuesto total, no solo la retención, con el impuesto corporativo de la corporación bloqueadora (instrucciones del Form 1120).

Una corporación bloqueadora con al menos un accionista extranjero directo o indirecto de 25% y operaciones con partes relacionadas que deben declararse por lo general presenta el Form 5472; la multa inicial es de $25,000. Vea declaraciones de una corporación C con propietarios extranjeros.

Los impuestos estatales, la constitución, la contabilidad, la administración y las declaraciones anuales agregan costos. Modele los ingresos, las distribuciones y la salida, con los costos estatales identificados por separado. Para modelar con el abogado y coordinar las declaraciones, vea impuestos y contabilidad para hedge funds; para los Forms 8804, 8805, 8813 y 1042-S, vea retención a socios extranjeros.

¿Debe el fondo usar una corporación bloqueadora de EE. UU. o un feeder en el extranjero?

Una corporación bloqueadora de EE. UU. paga 21% sobre su ingreso gravable, incluidas las ganancias por operaciones con valores. Un fondo subordinado (feeder) corporativo en el extranjero por lo general no paga impuestos en EE. UU. sobre las ganancias por operaciones con valores que califican fuera de una actividad comercial en EE. UU., pero sí debe impuestos sobre los ECI y los ingresos pasivos gravables de fuente estadounidense. Puede bloquear el UBTI de un fondo de operaciones apalancado sin impuesto corporativo de EE. UU. sobre esas ganancias, salvo excepciones a nivel del inversor (Publication 519; Publication 598).

El impuesto sobre las utilidades de sucursales agrega un posible segundo nivel de impuesto sin que haya un dividendo a los accionistas. Su base, el monto equivalente a dividendos, refleja las utilidades de la actividad comercial medidas con criterios fiscales, ajustadas por los cambios en los activos menos los pasivos de la actividad en EE. UU. Mantener las utilidades invertidas puede reducir el impuesto; retirar esa inversión más adelante puede hacer gravables utilidades anteriores (reglamento sobre utilidades de sucursales).

Las acciones de una corporación bloqueadora inmobiliaria pueden seguir siendo participaciones en bienes inmuebles de EE. UU. según un período retroactivo igual al menor entre el período de tenencia del accionista y cinco años, salvo excepciones. Los fondos de pensiones extranjeros calificados y las entidades de su total propiedad que califican por lo general están exentos de la sección 897 (sección 897(c) y (l)).

¿Cuándo son UBTI los ingresos de un fondo y por qué importa la deuda del fondo?

Un inversor exento de impuestos puede recibir UBTI cuando una sociedad de personas realiza una actividad no relacionada con el fin exento del inversor. El inversor incluye su parte aunque la sociedad retenga el efectivo (26 CFR 1.512(c)-1).

Los dividendos, los intereses y las ganancias de inversiones por lo general están excluidos del UBTI. El endeudamiento puede cambiar ese resultado: los ingresos y las ganancias de inversiones financiadas con deuda pueden convertirse en ingresos financiados con deuda no relacionados (secciones 512 y 514).

La deuda a nivel del fondo importa aunque el fondo patrimonial (endowment) o la IRA no se hayan endeudado directamente. El IRS describe que la inversión de un fideicomiso exento en una sociedad de personas de valores que se endeuda puede generar UBTI por los valores financiados con deuda (guía del IRS sobre bienes financiados con deuda).

Revise qué financió cada préstamo, cuándo surgió la deuda y los activos, ingresos y deducciones asociados. El cálculo por lo general usa la deuda de adquisición promedio en relación con la base fiscal ajustada promedio; las ganancias por ventas tienen reglas propias para medir la deuda. Tomar acciones prestadas para una venta en corto no es en sí deuda de adquisición, y las organizaciones que califican tienen excepciones limitadas para inmuebles (Publication 598).

Los dividendos ordinarios de una corporación bloqueadora por lo general están excluidos del UBTI; los ingresos de la actividad comercial subyacente del fondo no pasan a través de las acciones de la corporación (Publication 598). Pero un inversor exento que se endeuda para comprar las acciones de la corporación bloqueadora puede igualmente tener ingresos financiados con deuda; la condición exenta del inversor y otras excepciones legales también importan (guía del IRS sobre bienes financiados con deuda).

¿Qué declara en EE. UU. cada entidad de una estructura master-feeder?

En una estructura master-feeder (fondo principal y subordinado), las declaraciones dependen de la clasificación tributaria en EE. UU., la actividad y los socios de cada entidad. La tabla supone un fondo principal (master) que es sociedad de personas de EE. UU., un fondo subordinado (feeder) de EE. UU. que es sociedad de personas y un feeder corporativo en el extranjero.

Los inversores de EE. UU., incluidos los fondos patrimoniales (endowments), presentan el Form 926 con sus declaraciones por las suscripciones en efectivo a la corporación en el extranjero si después de la suscripción tienen al menos 10% del voto o del valor, o si transfieren más de $100,000 durante el período de 12 meses que termina en la fecha de la transferencia (instrucciones del Form 926).

Las sociedades de personas nacionales por lo general presentan el Form 1065 cuando reciben ingresos o tienen gastos deducibles o acreditables (instrucciones). El fondo principal informa la fuente, la naturaleza y los ECI en el K-3 que corresponda a cada feeder. Los feeders que son sociedades de personas usan esa información para sus declaraciones; los feeders corporativos la usan para su análisis del impuesto corporativo y no emiten K-1 a sus accionistas. La Parte X informa los ECI y los ingresos pasivos de los socios extranjeros (instrucciones de K-2 y K-3).

¿Quién retiene impuestos sobre los dividendos de EE. UU. del feeder en el extranjero?

Un fondo principal (master) que es sociedad de personas de EE. UU. por lo general retiene impuestos sobre los dividendos gravables de EE. UU. asignados a su feeder corporativo extranjero. La retención puede deberse antes de que se pague efectivo: para los ingresos no distribuidos, se retiene en la fecha que llegue primero entre la entrega del estado al socio y su fecha de vencimiento (26 CFR 1.1441-5).

Si el fondo principal no retiene, debe el impuesto, los intereses y las multas que correspondan; el impuesto se cobra una sola vez. Un GP o ejecutivo responsable que intencionalmente no cobra o no entrega el impuesto puede deber personalmente una multa igual al impuesto impago (Publication 515; sección 6672). El cobro por lo general puede hacerse durante 10 años después de la determinación, sujeto a suspensiones y extensiones (sección 6502).

¿Todo feeder en el extranjero necesita un Form 1120-F de protección?

No. Un feeder corporativo en el extranjero sin actividad comercial directa ni indirecta en EE. UU. y con todo el impuesto de EE. UU. retenido en la fuente puede calificar para una excepción de presentación del Form 1120-F. Un feeder con ECI gravables conocidos necesita una declaración completa; una declaración de protección no la sustituye (instrucciones del Form 1120-F).

Para un feeder sin oficina en EE. UU., la fecha de vencimiento por lo general es el día 15 del sexto mes después del cierre del año. Una declaración de protección puede preservar deducciones y créditos si ingresos que al principio no tributaban pasan a ser ECI. Sirve cuando la exposición a una actividad comercial es incierta o cuando se invoca una exención de un tratado, incluso con una actividad comercial en EE. UU. El plazo para preservarlos por lo general termina 18 meses después de la fecha de vencimiento; salvo en el primer año en que se exige presentar, si no se presentó la declaración del año anterior, un aviso del IRS puede terminarlo antes. La presentación tardía puede hacer perder deducciones y créditos, aunque los incumplimientos razonables y de buena fe pueden calificar para una dispensa (26 CFR 1.882-4). Vea declaraciones en EE. UU. de compañías extranjeras para la mecánica de presentación.

¿Y si el fondo principal está fuera de EE. UU.?

Un fondo principal extranjero necesita una revisión de su clasificación antes de que alguien suponga que tributa como sociedad de personas. Una entidad extranjera elegible por lo general se clasifica por defecto como sociedad de personas si tiene varios miembros y al menos uno sin responsabilidad limitada; si todos los miembros tienen responsabilidad limitada, la clasificación por defecto es una asociación que tributa como corporación. Las entidades elegibles eligen con el Form 8832; las formas corporativas listadas no pueden hacerlo. Firman todos los propietarios actuales o un ejecutivo, gerente o miembro autorizado; los propietarios anteriores pertinentes también deben firmar las elecciones retroactivas o de cambio de clasificación. La fecha de vigencia por lo general debe caer dentro de los 75 días anteriores a la presentación o de los 12 meses posteriores. El alivio condicional por elección tardía exige presentar dentro de los 3 años y 75 días siguientes a la fecha solicitada (reglamento de clasificación; instrucciones del Form 8832). Los cambios posteriores pueden generar liquidaciones o aportes presuntos gravables; los cambios repetidos por lo general están prohibidos durante 60 meses, salvo excepciones.

La obligación de una sociedad de personas extranjera de presentar el Form 1065 depende de sus ingresos de fuente estadounidense, sus ECI y las excepciones de presentación disponibles (instrucciones del Form 1065). Los propietarios de EE. UU. también pueden tener obligaciones con el Form 8865; vea propietarios de EE. UU. de compañías extranjeras.

¿Las acciones de gestión del gestor en la corporación en el extranjero obligan a presentar el Form 5471?

Las acciones de gestión con voto pueden obligar a presentar el Form 5471 aunque tengan poco valor económico. Las pruebas pertinentes incluyen el poder de voto, así que no basta con revisar el registro de capital de los inversores.

Aplique las categorías y excepciones del Form 5471 a los derechos de voto, el valor, la atribución y las operaciones con acciones reales. Una declaración obligatoria puede tener una multa inicial de $10,000. La falta de información extranjera puede mantener abierto el plazo de determinación de la declaración relacionada hasta al menos tres años después de que se entregue la información; cuando la falta se debe a causa razonable, esto se limita a las partidas relacionadas (sección 6501(c)(8)). Para las reglas de declaración e inclusión de ingresos, vea propietarios de EE. UU. de compañías extranjeras.

¿Realiza una actividad comercial en EE. UU. un fondo de crédito que origina préstamos?

La originación de préstamos de un fondo de crédito puede crear una actividad comercial en EE. UU.; comprar inversiones y originar préstamos requieren una revisión aparte de los hechos. Una entidad en el extranjero y un agente en EE. UU. no resuelven la cuestión por sí solos.

El AM 2009-010 del IRS analiza una corporación extranjera cuyo agente en EE. UU. buscaba prestatarios, negociaba condiciones y hacía el trabajo de originación. El memorando identifica exposición a ECI con esos hechos, pero indica de forma expresa que no puede usarse ni citarse como precedente (memorando del IRS).

Reúna información sobre dónde se hace el trabajo de originación, quién negocia y aprueba los préstamos, las facultades del gestor y de los agentes, la frecuencia de la actividad y la diferencia entre préstamos nuevos y compras en el mercado secundario. Pida al abogado y a su CPA que revisen las operaciones reales antes de elegir la clasificación del feeder y la posición en la declaración.

¿Pagan tasas más bajas sobre los dividendos de una corporación bloqueadora los inversores canadienses o chinos?

Los residentes elegibles según un tratado que son beneficiarios efectivos de los dividendos de una corporación bloqueadora de EE. UU. pueden obtener una retención reducida: el tratado entre Canadá y EE. UU. por lo general establece 15%, o 5% para una compañía que califica y tiene al menos 10% de las acciones con voto (artículo X). Los planes de pensiones y organizaciones benéficas canadienses elegibles pueden, en cambio, recibir dividendos exentos según el artículo XXI, sujeto a sus exclusiones por ingresos de actividades comerciales y personas relacionadas. El tratado entre EE. UU. y China por lo general limita a 10% el impuesto sobre dividendos de las personas físicas beneficiarias efectivas que califican. Las corporaciones beneficiarias efectivas que califican pueden recibir el mismo tope, sujeto a las reglas de elegibilidad del tratado para compañías (artículo 9 y el protocolo del tratado). Importan la residencia, la condición de beneficiario efectivo, las condiciones de elegibilidad aplicables y la documentación; un feeder corporativo en el extranjero no hereda la residencia según el tratado de sus accionistas. Estas tasas sobre dividendos no eliminan el impuesto corporativo de la corporación bloqueadora de EE. UU. Para reclamar beneficios de un tratado, vea cuándo deben impuestos en EE. UU. los propietarios extranjeros.

¿Pueden los inversores pasar más adelante a una corporación bloqueadora sin pagar impuestos de inmediato?

Un fondo puede agregar una corporación bloqueadora más adelante, pero trasladar a ella una participación existente en la sociedad de personas puede generar impuestos. Crear una corporación no hace que la transferencia de una inversión con plusvalía quede automáticamente libre de impuestos.

Un intercambio que califica según la sección 351 por lo general exige transferir bienes a cambio de acciones y tener el control inmediatamente después: al menos 80% del poder de voto y de cada clase de acciones sin voto. Las transferencias a una compañía de inversión pueden quedar fuera de ese tratamiento (Publication 542). Las deudas asumidas que superan la base fiscal ajustada pueden generar ganancias, salvo excepciones; recibir efectivo u otros bienes también puede cambiar el resultado (Publication 544).

Una persona de EE. UU. que transfiere una participación existente a una corporación bloqueadora extranjera también necesita una revisión según la sección 367: cumplir la sección 351 no impide por sí solo que se reconozcan ganancias. Puede aplicar la declaración del Form 926 (reglamento sobre transferencias al extranjero; instrucciones del Form 926).

Revise el valor de mercado, la base fiscal, la deuda asignada de la sociedad de personas, la contraprestación, los consentimientos de los inversores y la ubicación de la corporación bloqueadora antes de acordar una transferencia o redención. La transferencia de una participación en la sociedad de personas por un inversor extranjero también requiere revisar la retención; vea retención a socios extranjeros. Pida al abogado y al CPA que comparen admitir dinero nuevo a través de una corporación bloqueadora con trasladar participaciones existentes.

¿Qué debe mostrar el K-1 de una IRA y quién presenta el Form 990-T?

Un fondo informa los datos necesarios para calcular el UBTI en la casilla 20, código V, del Schedule K-1. Cuando la IRA recibe una asignación de UBTI, el código AR identifica el EIN propio de la IRA, no el EIN del custodio (instrucciones del K-1 para el socio; instrucciones del Form 1065).

El fiduciario o custodio de la IRA presenta el Form 990-T cuando la IRA tiene al menos $1,000 de ingreso bruto de actividades comerciales no relacionadas. Aplique la prueba de ingreso bruto al conjunto de las inversiones de la IRA, no por separado a cada K-1 de fondos. El custodio puede necesitar el detalle del ingreso bruto aunque un K-1 informe una pérdida neta. Cada IRA es un fideicomiso separado y necesita su propio EIN para esta declaración (instrucciones del Form 990-T).

Entregue al fondo la condición y el EIN de la IRA, y envíe al custodio su K-1 y el detalle de los ingresos financiados con deuda. El fiduciario o custodio presenta la declaración a más tardar el día 15 del 4.º mes después del cierre del año fiscal de la IRA y paga con fondos de la IRA. El Form 8868, presentado a más tardar en esa fecha de vencimiento, otorga una prórroga de 6 meses para presentar; el pago sigue venciendo en la fecha original (instrucciones del Form 990-T). El Form 1065 del fondo no reemplaza el Form 990-T de la IRA, y el titular de la cuenta no declara el UBTI de la IRA en su Form 1040 personal.

¿Qué debe reunir el gestor antes de elegir una estructura?

Antes de que el abogado constituya las entidades o el CPA modele las declaraciones, reúna la información sobre la actividad de inversión, la condición de los inversores y los derechos legales:

• Documentos de oferta, acuerdos de sociedad y clasificaciones propuestas de las entidades.
• Residencia fiscal, tipo de entidad, condición de exento y documentación de retención de cada inversor.
• Préstamos del fondo, garantías, uso de los fondos prestados y registros de los activos financiados con deuda.
• Ingresos por fuente y tipo, distribuciones esperadas y planes de salida.
• Derechos de voto de las acciones de gestión, registros de accionistas y atribución de propiedad.
• Base fiscal, valor de mercado y deudas asignadas de las inversiones existentes, si se trasladarán participaciones.
• EIN de las cuentas IRA, custodios y responsable del Form 990-T.

Ejemplo

Todos los montos son ilustrativos y en dólares estadounidenses. Un fondo de valores de Nueva York agrega un feeder corporativo de las Islas Caimán para 10 inversores extranjeros y dos fondos patrimoniales (endowments) de EE. UU. El fondo principal, que es sociedad de personas de EE. UU., sigue operando por cuenta propia y asigna al feeder US$100,000 de dividendos gravables de EE. UU.

Suponga que el feeder no tiene acceso a ninguna reducción por tratado ni a otra exención. El fondo principal retiene el 30%, es decir, US$30,000, sobre esos dividendos. La ubicación del feeder no elimina ese impuesto. El fondo principal presenta su declaración de sociedad de personas y entrega al feeder el K-1, el K-3 y la información de retención que correspondan.

El gestor es una corporación de EE. UU. que tiene todo el poder de voto real del feeder mediante acciones de gestión de valor económico nominal. Ese control convierte al feeder en una corporación extranjera controlada, lo que obliga al gestor a presentar el Form 5471 de las categorías 4 y 5. Un fondo patrimonial que tenga al menos el 10% de su valor también revisa sus obligaciones del Form 5471 y de inclusión de ingresos del año, aunque no tenga votos. Cada fondo patrimonial revisa por separado el Form 926 por su suscripción en efectivo. El CPA del feeder revisa la presentación de un Form 1120-F de protección.

Si, en cambio, los fondos patrimoniales invierten directamente en el fondo principal y este se endeuda para comprar valores, cambia su análisis de UBTI. El análisis de operaciones con valores para los inversores extranjeros y el análisis de deuda para los inversores exentos son independientes.

Para comparar, suponga que una corporación bloqueadora de EE. UU. obtiene US$100,000 de ingreso gravable, solo debe el impuesto federal corporativo ordinario y distribuye todas las utilidades restantes a un accionista extranjero sin reducción por tratado. El impuesto corporativo de US$21,000 deja US$79,000; la retención de US$23,700 sobre el dividendo deja US$55,300. Se excluyen el impuesto estatal, las comisiones y otros ajustes fiscales. Una venta de acciones o una liquidación completa de la sección 331 por lo general evita la retención sobre dividendos; aun así, deben revisarse las excepciones de salida indicadas arriba.

¿Su caso es distinto?

• Su fondo de operaciones con valores acaba de admitir a su primer inversor extranjero o exento: empiece por la guía del primer año fiscal.
• Invierte desde fuera de EE. UU. y quiere entender la retención o su propia declaración: vea inversores extranjeros en fondos de EE. UU..
• Su corporación bloqueadora de EE. UU. ya existe: vea declaraciones de una corporación C con propietarios extranjeros.
• Su feeder corporativo en el extranjero tiene ingresos de EE. UU. o una exposición incierta a una actividad comercial: vea declaraciones en EE. UU. de compañías extranjeras.
• Inversores de EE. UU. tienen acciones del feeder en el extranjero: revise PFIC y el Form 8621 y las reglas de corporaciones extranjeras controladas. Para los accionistas de EE. UU. que califican, la regla de superposición con las CFC por lo general desplaza el tratamiento como PFIC (instrucciones del Form 8621).
• Sus inversores canadienses comparan una sociedad de personas con una LLC: vea socios canadienses en LLC de EE. UU..
• Está eligiendo una estructura, o su fondo tiene apalancamiento, originación de préstamos, inmuebles, transferencias de inversores o declaraciones no presentadas: traiga el organigrama de entidades, la lista de inversores, los registros de deuda y las declaraciones anteriores para el trabajo tributario de hedge funds, coordinado con el abogado de constitución y cualquier custodio de IRA.