Société de blocage (blocker) : votre fonds en a-t-il besoin?

Qu'est-ce qu'une société de blocage, et quand un fonds en a-t-il besoin?

Une société de blocage (blocker) est une société placée entre un investisseur et un fonds américain; elle transforme la part du revenu du fonds revenant à l'investisseur en revenu de société et en dividendes. La société détient la participation dans la société de personnes; l'investisseur détient des actions de la société.

Envisagez une société de blocage lorsque le revenu de la société de personnes expose un investisseur étranger à une activité commerciale aux États-Unis, ou un investisseur exonéré au revenu imposable d'activités non liées (UBTI), soit le revenu qu'un organisme exonéré tire d'une activité sans lien avec sa mission. La détention par une société change ce flux de revenu, mais la société peut devoir de l'impôt (publication 519; règlement sur l'UBTI des sociétés de personnes).

Un fonds nourricier recueille l'argent des investisseurs et l'investit dans un fonds maître. Un fonds nourricier étranger ne sert de société de blocage que si les États-Unis le traitent comme une société. Un fonds nourricier constitué en société de personnes reste une entité transparente. Certaines formes de sociétés étrangères ne peuvent pas choisir un autre traitement; les entités admissibles suivent les règles par défaut ou choisissent une classification (formes de sociétés; règles de classification).

Un fonds américain qui n'est pas courtier et qui négocie uniquement ses propres titres n'a habituellement pas besoin de société de blocage pour ses investisseurs étrangers. L'emprunt peut quand même créer de l'UBTI pour les investisseurs exonérés; voir la première année d'imposition d'un nouveau fonds de couverture.

Quel revenu d'un fonds est lié à une activité commerciale aux États-Unis pour les investisseurs étrangers?

L'exposition des investisseurs étrangers dépend de ce que le fonds fait réellement. Le revenu d'entreprises en exploitation, le montage de prêts et l'immobilier américain exigent une analyse distincte de celle de la négociation de titres.

Les dividendes américains peuvent quand même subir une retenue lorsqu'un fonds n'exerce aucune activité commerciale aux États-Unis. Pour la distinction entre le revenu lié à une activité commerciale aux États-Unis (ECI) et le revenu passif de source américaine, voir quand les propriétaires étrangers doivent de l'impôt américain.

Combien coûte une société de blocage américaine aux investisseurs étrangers ou exonérés?

Une société de blocage américaine paie généralement l'impôt fédéral des sociétés sur son revenu imposable, puis peut retenir de l'impôt lorsqu'elle verse des dividendes à des actionnaires étrangers. La retenue d'une société de personnes est portée en réduction de l'impôt de l'investisseur. Une société étrangère qui investit directement peut aussi devoir l'impôt sur les bénéfices des succursales de 30 % sur son montant équivalent à un dividende, sous réserve d'un allègement prévu par une convention fiscale (instructions du formulaire 1120-F).

Un particulier non-résident présent aux États-Unis pendant au moins 183 jours au cours de l'année d'imposition peut devoir de l'impôt sur les gains en capital de source américaine (publication 519). Une liquidation dans une société mère admissible suit plutôt l'article 332; examinez séparément les conséquences transfrontalières (articles 331 et 332). Pour la retenue à la sortie, voir retenue pour les associés étrangers.

Pour un fonds de dotation américain ou un IRA, l'investissement direct peut produire de l'UBTI provenant d'entreprises ou de placements financés par emprunt. Une société de blocage américaine paie généralement l'impôt des sociétés de 21 %; ses dividendes ordinaires échappent généralement à l'UBTI, sous réserve des actions financées par emprunt et d'autres exceptions (publication 598). La retenue sur les dividendes versés aux actionnaires étrangers indiquée dans le tableau s'applique aux investisseurs étrangers.

Des taux d'imposition préférentiels, des réductions documentées et les conventions fiscales peuvent modifier la retenue (instructions des formulaires de société de personnes; publication 519). Comparez l'impôt total, et non la seule retenue, avec l'impôt des sociétés de la société de blocage (instructions du formulaire 1120).

Une société de blocage américaine qui compte au moins un actionnaire étranger détenant directement ou indirectement 25 % et des opérations à déclarer avec des parties liées produit généralement le formulaire 5472; la pénalité initiale est de 25 000 $. Voir déclarations d'une société de type C détenue par des étrangers.

Les impôts d'État, la constitution, la comptabilité, l'administration et les déclarations annuelles ajoutent des coûts. Modélisez le revenu, les distributions et la sortie, en indiquant séparément les coûts d'État. Pour une modélisation avec un avocat et des déclarations coordonnées, voir fiscalité et comptabilité des fonds de couverture; pour les formulaires 8804, 8805, 8813 et 1042-S, voir retenue pour les associés étrangers.

Le fonds devrait-il utiliser une société de blocage américaine ou un fonds nourricier étranger?

Une société de blocage américaine paie 21 % sur son revenu imposable, y compris les gains de négociation. Un fonds nourricier étranger imposé comme une société évite généralement l'impôt américain sur les gains de négociation admissibles réalisés hors d'une activité commerciale aux États-Unis, mais doit l'impôt sur l'ECI et sur le revenu passif imposable de source américaine. Il peut bloquer l'UBTI d'un fonds de négociation qui emprunte sans impôt américain des sociétés sur ces gains, sous réserve d'exceptions propres aux investisseurs (publication 519; publication 598).

L'impôt américain sur les bénéfices des succursales ajoute un second palier d'impôt possible sans dividende aux actionnaires. Son assiette, le montant équivalent à un dividende, reflète les bénéfices d'entreprise mesurés selon les règles fiscales, rajustés selon la variation des actifs moins les passifs de l'activité commerciale américaine. Garder les bénéfices investis peut réduire l'impôt; retirer cet investissement plus tard peut rendre imposables les bénéfices antérieurs (règlement sur les bénéfices des succursales).

Les actions d'une société de blocage immobilière peuvent rester des participations dans des biens immobiliers américains selon une période rétrospective égale à la plus courte de la période de détention de l'actionnaire ou de cinq ans, sous réserve d'exceptions. Les caisses de retraite étrangères admissibles et les entités admissibles qu'elles détiennent en propriété exclusive sont généralement exonérées de l'article 897 (article 897(c) et (l)).

Quand le revenu d'un fonds est-il de l'UBTI, et pourquoi la dette du fonds compte-t-elle?

Un investisseur américain exonéré d'impôt peut recevoir du revenu imposable d'activités non liées (UBTI) lorsqu'une société de personnes exerce une activité sans lien avec la mission exonérée de l'investisseur. L'investisseur inclut sa part même si la société de personnes conserve la trésorerie (26 CFR 1.512(c)-1).

Les dividendes, les intérêts et les gains de placement sont généralement exclus de l'UBTI. L'emprunt peut changer ce résultat : le revenu et les gains tirés de placements financés par emprunt peuvent devenir un revenu financé par emprunt d'activités non liées (articles 512 et 514).

La dette au niveau du fonds compte même lorsque le fonds de dotation ou l'IRA n'a pas emprunté lui-même. L'IRS décrit le placement d'une fiducie exonérée dans une société de personnes de titres qui emprunte comme pouvant produire de l'UBTI provenant des titres financés par emprunt (directives de l'IRS sur les biens financés par emprunt).

Examinez ce que chaque emprunt a financé, quand la dette est née, ainsi que les actifs, les revenus et les déductions qui s'y rattachent. Le calcul utilise généralement la dette d'acquisition moyenne par rapport au coût de base rajusté moyen; les gains de vente ont leurs propres règles de mesure de la dette. L'emprunt d'actions pour une vente à découvert n'est pas en soi une dette d'acquisition, et les organismes admissibles bénéficient d'exceptions limitées pour l'immobilier (publication 598).

Les dividendes ordinaires d'une société de blocage américaine sont généralement exclus de l'UBTI; le revenu d'entreprise sous-jacent du fonds ne traverse pas les actions de la société (publication 598). Mais un investisseur exonéré qui emprunte pour acheter les actions de la société de blocage peut quand même avoir un revenu financé par emprunt; le statut d'exonération de l'investisseur et les autres exceptions prévues par la loi comptent aussi (directives de l'IRS sur les biens financés par emprunt).

Que produit aux États-Unis chaque entité d'une structure maître-nourricier?

Dans une structure maître-nourricier, les déclarations américaines suivent la classification fiscale américaine, l'activité et les associés de chaque entité. Le tableau suppose un fonds maître constitué en société de personnes américaine, un fonds nourricier américain constitué en société de personnes et un fonds nourricier étranger imposé comme une société.

Les investisseurs américains, y compris les fonds de dotation, produisent le formulaire 926 avec leur déclaration pour les souscriptions en espèces dans une société étrangère s'ils détiennent ensuite au moins 10 % des droits de vote ou de la valeur, ou s'ils transfèrent plus de 100 000 $ pendant la période de 12 mois se terminant à la date du transfert (instructions du formulaire 926).

Une société de personnes américaine produit généralement le formulaire 1065 lorsqu'elle reçoit un revenu ou engage des dépenses déductibles ou donnant droit à un crédit (instructions). Le fonds maître fournit les renseignements sur la source, la nature et l'ECI dans l'annexe K-3 applicable de chaque fonds nourricier. Les fonds nourriciers constitués en sociétés de personnes s'en servent pour leurs propres déclarations; les fonds nourriciers imposés comme une société s'en servent pour leur analyse de l'impôt des sociétés et n'émettent pas de K-1 aux actionnaires. La partie X fournit les renseignements sur l'ECI et le revenu passif des associés étrangers (instructions des annexes K-2 et K-3).

Qui retient l'impôt sur les dividendes américains du fonds nourricier étranger?

Un fonds maître constitué en société de personnes américaine retient généralement l'impôt sur les dividendes américains imposables attribués à son fonds nourricier étranger imposé comme une société. La retenue peut être due avant même tout paiement en espèces : pour le revenu non distribué, retenez à la plus rapprochée de la date de remise du relevé de l'associé ou de sa date d'échéance (26 CFR 1.1441-5).

Si le fonds maître américain ne retient pas l'impôt, il doit l'impôt, les intérêts et les pénalités applicables; l'impôt n'est perçu qu'une seule fois. Un commandité ou un dirigeant responsable qui omet volontairement de percevoir ou de verser cet impôt peut devoir personnellement une pénalité égale à l'impôt impayé (publication 515; article 6672). Le recouvrement dure généralement 10 ans après la cotisation, sous réserve de suspensions et de prolongations (article 6502).

Chaque fonds nourricier étranger a-t-il besoin d'un formulaire 1120-F de précaution?

Non. Un fonds nourricier étranger imposé comme une société, sans activité commerciale américaine directe ou indirecte et dont tout l'impôt américain a été retenu à la source, peut être admissible à une exception de production du formulaire 1120-F. Un fonds nourricier qui a un ECI imposable connu a besoin d'une déclaration complète; une déclaration de précaution ne la remplace pas (instructions du formulaire 1120-F).

Pour un fonds nourricier étranger sans bureau aux États-Unis, la date d'échéance de la déclaration est généralement le 15e jour du sixième mois suivant la fin de l'exercice. Une déclaration de précaution peut préserver les déductions et les crédits si un revenu d'abord non imposé devient de l'ECI. Il convient lorsque l'exposition à une activité commerciale est incertaine ou en cas d'exonération prévue par une convention fiscale, même avec une activité commerciale américaine. La période de protection prend généralement fin 18 mois après la date d'échéance; sauf pour la première année de production obligatoire, une déclaration de l'année précédente non produite permet à un avis de l'IRS d'y mettre fin plus tôt. La production tardive peut faire perdre les déductions et les crédits, mais un manquement raisonnable et de bonne foi peut donner droit à une renonciation (26 CFR 1.882-4). Voir déclarations américaines des sociétés étrangères pour les modalités de production.

Que se passe-t-il si le fonds maître est situé hors des États-Unis?

Un fonds maître étranger doit faire l'objet d'un examen de classification avant que quiconque suppose un traitement de société de personnes aux États-Unis. Une entité étrangère admissible est généralement, par défaut, une société de personnes si elle a plusieurs membres et qu'au moins un membre n'a pas de responsabilité limitée; si tous les membres ont une responsabilité limitée, elle est par défaut une association imposable comme une société. Les entités admissibles font leur choix au moyen du formulaire 8832; les formes de sociétés énumérées ne le peuvent pas. Tous les propriétaires actuels, ou un dirigeant, un gestionnaire ou un membre autorisé, signent; les anciens propriétaires concernés doivent aussi signer un choix rétroactif ou un choix de changement de classification. La date d'entrée en vigueur se situe généralement au plus 75 jours avant la production ou au plus 12 mois après. L'allègement conditionnel pour choix tardif exige une production dans les 3 ans et 75 jours suivant la date demandée (règlement sur la classification; instructions du formulaire 8832). Des changements ultérieurs peuvent entraîner une liquidation ou un apport imposable réputé; les changements répétés sont généralement interdits pendant 60 mois, sauf exceptions.

L'obligation d'une société de personnes étrangère de produire le formulaire 1065 dépend de son revenu de source américaine, de son ECI et des exceptions de production disponibles (instructions du formulaire 1065). Les propriétaires américains peuvent aussi avoir des obligations liées au formulaire 8865; voir propriétaires américains de sociétés étrangères.

Les actions de gestion du gestionnaire dans le fonds étranger déclenchent-elles le formulaire 5471?

Des actions de gestion avec droit de vote peuvent déclencher le formulaire 5471 américain même si elles ont peu de valeur économique. Les critères pertinents comprennent les droits de vote; il ne suffit donc pas d'examiner le registre du capital des investisseurs.

Appliquez les catégories et exceptions du formulaire 5471 aux droits de vote, à la valeur, à l'attribution et aux opérations sur actions réels. Une déclaration obligatoire peut entraîner une pénalité initiale de 10 000 $. Des renseignements étrangers manquants peuvent garder ouvert le délai de cotisation de la déclaration connexe jusqu'à au moins trois ans après leur communication; en cas de motif raisonnable, cette prolongation se limite aux éléments liés (article 6501(c)(8)). Pour les règles de déclaration et d'inclusion du revenu, voir propriétaires américains de sociétés étrangères.

Un fonds de crédit qui monte des prêts exerce-t-il une activité commerciale aux États-Unis?

Le montage de prêts par un fonds de crédit peut créer une activité commerciale aux États-Unis; l'achat de placements et le montage de prêts exigent un examen distinct des faits. Une entité étrangère et un mandataire américain ne règlent pas à eux seuls la question.

Le mémoire AM 2009-010 de l'IRS analyse une société étrangère dont le mandataire américain sollicitait des emprunteurs, négociait les modalités et effectuait le travail de montage des prêts. Le mémoire relève une exposition à l'ECI dans ces circonstances, mais il ne peut expressément pas être utilisé ni cité comme précédent (mémoire de l'IRS).

Rassemblez l'endroit où le travail de montage est effectué, qui négocie et approuve les prêts, les pouvoirs du gestionnaire et des mandataires, la fréquence des activités, et la distinction entre les nouveaux prêts et les achats sur le marché secondaire. Faites examiner les activités réelles par un avocat et votre CPA avant de choisir la classification du fonds nourricier et la position à prendre dans sa déclaration.

Les investisseurs canadiens ou chinois obtiennent-ils un taux réduit sur les dividendes d'une société de blocage?

Les résidents admissibles d'un pays ayant une convention fiscale qui sont bénéficiaires effectifs des dividendes d'une société de blocage américaine peuvent obtenir une retenue réduite : la Convention fiscale Canada–États-Unis prévoit généralement 15 %, ou 5 % pour une société admissible qui détient au moins 10 % des actions avec droit de vote (article X). Les régimes de retraite canadiens et les organismes de bienfaisance admissibles peuvent plutôt recevoir des dividendes exonérés selon l'article XXI, sous réserve de ses exclusions visant le revenu d'entreprise et les personnes liées. La convention fiscale États-Unis–Chine limite généralement à 10 % l'impôt sur les dividendes des particuliers admissibles qui en sont les bénéficiaires effectifs. Les sociétés admissibles qui sont bénéficiaires effectifs peuvent obtenir le même plafond, sous réserve des règles d'admissibilité de la convention applicables aux sociétés (article 9 et protocole de la convention). La résidence, la qualité de bénéficiaire effectif, les conditions d'admissibilité applicables et la documentation comptent; un fonds nourricier étranger imposé comme une société n'hérite pas de la résidence conventionnelle de ses actionnaires. Ces taux sur les dividendes ne suppriment pas l'impôt des sociétés de la société de blocage américaine. Pour les demandes d'avantages conventionnels, voir quand les propriétaires étrangers doivent de l'impôt américain.

Les investisseurs peuvent-ils passer plus tard par une société de blocage sans impôt immédiat?

Un fonds américain peut ajouter une société de blocage plus tard, mais le transfert d'une participation existante dans une société de personnes à cette société peut entraîner de l'impôt. Créer une société ne rend pas automatiquement libre d'impôt le transfert d'un placement qui a pris de la valeur.

Un échange admissible selon l'article 351 exige généralement un transfert de biens en échange d'actions et un contrôle immédiat : au moins 80 % des droits de vote et de chaque catégorie d'actions sans droit de vote. Les transferts à une société de placement peuvent être exclus de ce traitement (publication 542). Des dettes prises en charge qui dépassent le coût de base rajusté peuvent créer un gain, sous réserve d'exceptions; l'argent ou d'autres biens reçus peuvent aussi changer le résultat (publication 544).

Une personne américaine qui transfère une participation existante à une société de blocage étrangère doit aussi faire examiner l'article 367 : satisfaire à l'article 351 n'empêche pas à lui seul la constatation d'un gain. La déclaration au moyen du formulaire 926 peut s'appliquer (règlement sur les transferts à l'étranger; instructions du formulaire 926).

Examinez la valeur marchande, le coût de base, la part des dettes de la société de personnes attribuée, la contrepartie, le consentement des investisseurs et l'emplacement de la société de blocage avant de convenir d'un transfert ou d'un rachat. La cession par un investisseur étranger d'une participation dans une société de personnes exige aussi un examen de la retenue; voir retenue pour les associés étrangers. Demandez à l'avocat et au CPA de comparer l'admission de nouveaux capitaux par une société de blocage avec le transfert de participations existantes.

Que doit indiquer le K-1 d'un IRA, et qui produit le formulaire 990-T?

Un fonds américain déclare à la case 20, code V, de l'annexe K-1 les renseignements nécessaires au calcul de l'UBTI. Lorsque l'IRA reçoit une attribution d'UBTI, le code AR indique l'EIN propre à l'IRA, plutôt que l'EIN du dépositaire (instructions du K-1 destinées aux associés; instructions du formulaire 1065).

Le fiduciaire ou le dépositaire d'un compte de retraite individuel américain (IRA) produit le formulaire 990-T lorsque l'IRA a au moins 1 000 $ de revenu brut d'activités commerciales non liées. Appliquez le critère du revenu brut à l'ensemble des placements de l'IRA, et non séparément au K-1 de chaque fonds. Le dépositaire peut avoir besoin du détail du revenu brut même lorsqu'un K-1 indique une perte nette. Chaque IRA est une fiducie distincte et a besoin de son propre EIN pour cette déclaration (instructions du formulaire 990-T).

Communiquez au fonds le statut et l'EIN de l'IRA, et envoyez au dépositaire son K-1 et le détail du revenu financé par emprunt. Le fiduciaire ou le dépositaire produit la déclaration au plus tard le 15e jour du 4e mois suivant la fin de l'année d'imposition de l'IRA et paie l'impôt à même l'IRA. Le formulaire 8868, produit au plus tard à cette date d'échéance, accorde une prolongation du délai de production de 6 mois; le paiement reste exigible (instructions du formulaire 990-T). Le formulaire 1065 du fonds ne remplace pas le formulaire 990-T de l'IRA, et le titulaire du compte ne déclare pas l'UBTI de l'IRA dans son formulaire 1040 personnel.

Que doit rassembler le gestionnaire avant de choisir une structure?

Avant que l'avocat constitue les entités ou que le CPA modélise les déclarations, rassemblez les renseignements sur les activités de placement, le statut des investisseurs et les droits juridiques :

• Les documents d'offre, les conventions de société de personnes et les classifications proposées des entités.
• La résidence fiscale des investisseurs, leur type d'entité, leur statut d'exonération et leurs documents de retenue.
• Les emprunts du fonds, les garanties, l'utilisation du produit des prêts et les registres des actifs financés par emprunt.
• Le revenu par source et par type, les distributions prévues et les plans de sortie.
• Les droits de vote des actions de gestion, les registres des actionnaires et l'attribution de la propriété.
• Le coût de base des placements existants, leur valeur marchande et les dettes attribuées si des participations seront transférées.
• Les EIN des comptes IRA, les dépositaires et la responsabilité du formulaire 990-T.

Exemple

Tous les montants sont fournis à titre d'illustration, en dollars américains. Un fonds de titres de New York ajoute un fonds nourricier des îles Caïmans imposé comme une société pour 10 investisseurs étrangers et deux fonds de dotation américains. Le fonds maître constitué en société de personnes américaine continue de négocier pour son propre compte et attribue au fonds nourricier 100 000 $ US de dividendes américains imposables.

Supposons que le fonds nourricier n'a droit à aucune réduction prévue par une convention fiscale ni à aucune autre exonération. Le fonds maître retient 30 %, soit 30 000 $ US, sur ces dividendes. L'emplacement du fonds nourricier n'élimine pas cet impôt. Le fonds maître produit sa déclaration de société de personnes et fournit au fonds nourricier les renseignements applicables du K-1, du K-3 et de la retenue.

Le gestionnaire est une société américaine qui détient tous les droits de vote réels du fonds nourricier au moyen d'actions de gestion d'une valeur économique symbolique. Ce contrôle fait du fonds nourricier une société étrangère contrôlée (SEC), ce qui entraîne pour le gestionnaire les déclarations des catégories 4 et 5 du formulaire 5471. Un fonds de dotation qui détient au moins 10 % de sa valeur examine aussi ses obligations liées au formulaire 5471 et à l'inclusion du revenu courant, même s'il n'a aucun droit de vote. Chaque fonds de dotation vérifie séparément le formulaire 926 pour sa souscription en espèces. Le CPA du fonds nourricier examine la production d'un formulaire 1120-F de précaution.

Si les fonds de dotation investissent plutôt directement dans le fonds maître et que celui-ci emprunte pour acheter des titres, leur analyse de l'UBTI change. L'analyse de la négociation pour les investisseurs étrangers et l'analyse de la dette pour les investisseurs exonérés sont distinctes.

À titre de comparaison, supposons qu'une société de blocage américaine gagne 100 000 $ US de revenu imposable, ne doit que l'impôt fédéral ordinaire des sociétés et distribue tout le bénéfice restant à un actionnaire étranger sans réduction conventionnelle. L'impôt des sociétés de 21 000 $ US laisse 79 000 $ US; la retenue sur dividendes de 23 700 $ US laisse 55 300 $ US. L'impôt d'État, les frais et les autres rajustements fiscaux sont exclus. Une vente d'actions ou une liquidation complète selon l'article 331 évite généralement la retenue sur dividendes; les exceptions liées à la sortie décrites plus haut doivent quand même être examinées.

Votre situation est différente?

• Votre fonds de négociation vient d'admettre son premier investisseur étranger ou exonéré : commencez par le guide sur la première année d'imposition.
• Vous investissez depuis l'étranger et voulez comprendre la retenue ou votre propre déclaration : voir investisseurs étrangers dans des fonds américains.
• Votre société de blocage américaine existe déjà : voir déclarations d'une société de type C détenue par des étrangers.
• Votre fonds nourricier étranger imposé comme une société a un revenu américain ou une exposition incertaine à une activité commerciale : voir déclarations américaines des sociétés étrangères.
• Des investisseurs américains détiennent des actions d'un fonds nourricier étranger : consultez PFIC et formulaire 8621 et les règles sur les sociétés étrangères contrôlées. Pour les actionnaires américains admissibles, la règle de chevauchement des SEC écarte généralement le traitement de PFIC (instructions du formulaire 8621).
• Vos investisseurs canadiens comparent une société de personnes et une LLC : voir associés canadiens dans des LLC américaines.
• Vous choisissez une structure, ou votre fonds a de l'effet de levier, monte des prêts, détient de l'immobilier, connaît des transferts d'investisseurs ou a manqué des déclarations : apportez l'organigramme des entités, la liste des investisseurs, les registres des dettes et les déclarations antérieures pour un mandat fiscal de fonds de couverture, coordonné avec l'avocat chargé de la constitution et tout dépositaire d'IRA.