Lanzar un hedge fund: primeras declaraciones, K-1 y elecciones

¿Qué presentan el fondo, el GP y la sociedad gestora?

Un fondo, un GP y una sociedad gestora de EE. UU. que tributan como sociedades de personas presentan cada uno su propio Form 1065 y entregan K-1 a sus propietarios; por lo general, los socios pagan el impuesto sobre la renta. Una LLC nacional tributa por defecto como sociedad de personas si tiene varios propietarios, o declara a través de su propietario si tiene uno solo, salvo que elija tributar como corporación (IRS: reglas de sociedades de personas, clasificación de la LLC).

Aplique esa prueba a cada entidad por separado: el fondo tiene las inversiones, el socio general (GP) recibe la asignación de incentivo acordada y la sociedad gestora cobra las comisiones. Los acuerdos pueden repartir estos roles de otra forma.

Para las entidades con año fiscal calendario, el calendario federal habitual de presentación es:

Los K-1 entregan a los propietarios su parte de ingresos, deducciones y créditos para declarar. Entréguelos a más tardar en la fecha límite de la declaración de la sociedad de personas, prórrogas incluidas (reglamento, sección 1.6031(b)-1T(b), IRS: plazos de los K-1).

Vea las instrucciones del Form 1065, del Form 1120-S y del Form 1120. Presente un Form 7004 separado por cada declaración; los plazos de pago se mantienen. Los fines de semana, los feriados y los cierres de año distintos cambian las fechas.

Una sociedad de personas que lleva su contabilidad fuera de EE. UU. y de Puerto Rico, o una corporación nacional que hace negocios allí y también lleva allí su contabilidad, generalmente tiene una prórroga automática hasta el 15 de junio para el año calendario. Adjunte a la declaración una declaración explicativa que califique; vea la línea 4 del Form 7004 y sus instrucciones para las condiciones de pago y las prórrogas adicionales.

Los Schedules K-2 y K-3 pueden ser obligatorios para la información tributaria internacional, aun con socios solo nacionales; vea cómo tributan las sociedades de personas y las instrucciones de los anexos del IRS.

Un Form 1065 tardío puede costar $260 por socio por cada mes o fracción de mes, hasta 12 meses, salvo que aplique el alivio automático por primera vez o la causa razonable. Los K-1 tardíos pueden sumar una multa separada; vea multas y alivio (IRS: multa ajustada, alivio automático).

Para entidades constituidas que todavía no operan, y los pasos para prorrogar una declaración, vea qué declaraciones presenta su negocio. Para el EIN y los informes estatales, vea después de constituir la empresa; la elección del estado y los cargos anuales de Delaware están en dónde constituir la empresa y el impuesto de Delaware.

Fondo operador (trader) o fondo inversor: ¿pueden los inversores deducir las comisiones?

Los inversores personas físicas generalmente no pueden deducir las comisiones de gestión de un fondo inversor como deducciones detalladas misceláneas; esa prohibición es permanente según la sección 67(h). Los gastos ordinarios y necesarios del negocio de operación de un fondo operador (trader) pueden ser deducibles, sujetos a los límites que correspondan; la condición de operador depende de la actividad real (IRS: reglas para operadores).

Un operador (trader) de valores busca ganancias de los movimientos diarios de los precios de los valores, no de dividendos, intereses o revalorización del capital, y opera de forma sustancial, continua y regular (IRS: pruebas para operadores).

El IRS pondera los períodos de tenencia, la frecuencia y los montos de las operaciones, si es el medio de vida y el tiempo dedicado; no hay una única prueba por cantidad de operaciones. Conserve pruebas de la estrategia seguida. Pagar a una sociedad gestora activa no convierte, por sí solo, al fondo en operador.

Las instrucciones del Form 1065 sobre deducciones de cartera distinguen las deducciones que antes tenían disponibles las personas físicas del trato para otros tipos de socios. No aplique en forma automática la restricción para personas físicas a inversores corporativos u otros.

Las comisiones de operación y los costos de comprar o vender valores afectan la ganancia o pérdida, en lugar de convertirse en deducciones actuales de gastos de gestión (IRS: costos de operación).

¿Cuándo vence la elección de valoración a mercado (mark-to-market) de la sección 475 y qué pasa si no la hacemos a tiempo?

Si un contribuyente nuevo que califica y realiza un negocio de operación opta por la elección de la sección 475, debe incluir la declaración en sus libros y registros a más tardar 2 meses y 15 días después del primer día del año de la elección, y luego adjuntar una copia a su declaración original. Esperar a preparar el primer Form 1065 puede hacer que se pierda la fecha límite (Revenue Procedure 99-17, sección 5.03(2)).

Un contribuyente nuevo es el que no estaba obligado a presentar una declaración federal de impuesto sobre la renta del año anterior. El plazo empieza con el año fiscal, no con la primera operación ni con el primer cierre con inversores: la constitución puede adelantarlo, o puede aplicar el 1 de enero a una entidad constituida en un año anterior. Una nueva estrategia en una entidad existente no califica por sí sola.

La declaración identifica la elección, el primer año fiscal en que rige y el negocio de operación que cubre. Conserve pruebas con fecha de que la declaración se incluyó a tiempo en los libros (IRS: procedimiento de elección).

Para las posiciones cubiertas, la valoración a mercado generalmente reconoce las ganancias y pérdidas no realizadas al cierre del año y les da trato de ganancia o pérdida ordinaria; los límites de pérdidas de capital y las reglas de venta ficticia (wash sale) generalmente dejan de aplicar a esas posiciones (Code, sección 475, IRS: efectos de la elección). Las posiciones de inversión sin relación con el negocio de operación se tratan por separado si se identifican en los registros al cierre del día en que se adquieren.

La condición de operador (trader) no exige esta elección. Cambiar un método contable existente exige el Form 3115. La revocación exige tanto el Form 3115 como una notificación adjunta a la declaración del año anterior o a su solicitud de prórroga a más tardar en su fecha de vencimiento sin prórroga (IRS: cambios de método).

Si el fondo pierde la fecha límite del primer año, generalmente debe esperar al segundo año. Adjunte esa elección a la declaración del primer año o a su Form 7004 a más tardar en la fecha de vencimiento sin prórroga, normalmente el 15 de marzo para un fondo con año calendario. Esperar a la declaración prorrogada es demasiado tarde; pida una revisión tributaria del fondo para elecciones omitidas o revocaciones.

Nuestro administrador calcula el NAV: ¿qué les queda a los demás?

El administrador normalmente calcula el valor neto de los activos (NAV: activos menos pasivos) y los estados de capital de los inversores. El gestor y el CPA tributario igual se encargan de la base fiscal, las asignaciones, las elecciones, las declaraciones y los K-1 (IRS: requisitos contables y de los K-1).

Las responsabilidades normalmente se reparten como se indica abajo. Los contratos de servicios y los acuerdos determinan la asignación real; confirme las entregas entre las partes por escrito.

Antes del lanzamiento, asigne la contabilidad de cada entidad, las fechas límite de las elecciones y las entregas al CPA. Antes de presentar, concilie los estados de capital con los anexos fiscales y obtenga la firma exigida.

¿Qué entidad paga los costos y qué contabilidad necesitamos?

Registre los gastos por entidad, acuerdo y actividad. Pagar una factura no establece por sí solo que sea deducible; distinga los costos del negocio, de inversión, de constitución y de capital (Code, secciones 162 y 212, IRS: deducciones de sociedades de personas).

Los costos de emitir y comercializar participaciones en la sociedad de personas son costos de sindicación que deben capitalizarse y no pueden amortizarse (IRS: gastos de sindicación). Las deducciones por costos de inicio y la preparación de la primera declaración están en su primera declaración de impuestos del negocio.

Conserve estos registros desde el primer aporte:

• El acuerdo de sociedad firmado, sus enmiendas y las fechas de admisión de los inversores.
• Los propietarios legales y fiscales de los inversores, sus direcciones, números de identificación fiscal y los Forms W-9 o W-8 que correspondan.
• Aportes, retiros, transferencias, comisiones de gestión y asignaciones de incentivo por inversor y por fecha.
• Estados de cuenta del corredor y registros de operaciones que muestren costo, producto de la venta, tipo de ingreso y períodos de tenencia.
• Libros mayores separados para el fondo, el GP y el gestor, con facturas y reembolsos documentados.
• Los estados de capital del administrador y una conciliación del ingreso y el capital contables con el ingreso y el capital fiscales.

Cuando se exige informar el capital en el K-1, el IRS usa el capital por base fiscal; un saldo de capital según el NAV no lo reemplaza. El capital fiscal también es distinto de la base fiscal externa (outside basis) del socio, que puede incluir su parte de las deudas de la sociedad de personas (IRS: partida L del K-1).

Las admisiones y redenciones afectan las asignaciones; las inversiones aportadas pueden traer ganancias o pérdidas previas (IRS: asignaciones). Las transferencias o distribuciones también plantean decisiones sobre ajustes de base: la elección de la sección 754 se hace con una declaración explicativa adjunta a una declaración presentada a tiempo, prórrogas incluidas, y sigue vigente en los años siguientes salvo que se revoque; una sociedad de inversión que califica según la sección 743(e) hace la elección con una declaración explicativa adjunta a una declaración original o enmendada dentro de los 6 meses siguientes a la fecha de vencimiento sin prórroga (IRS: sección 754, Notice 2005-32, sección 4).

La primera asignación de incentivo que involucra una participación aplicable en una sociedad de personas (generalmente una participación en ganancias recibida por gestionar el fondo) agrega la hoja de cálculo A (Worksheet A) de la sección 1061 al K-1 del GP; vea la declaración del carried interest (IRS: Worksheet A). El trato de la participación en ganancias en la fecha de otorgamiento y cualquier decisión sobre la sección 83(b) están en cómo repartir la propiedad entre socios.

¿Debe la sociedad gestora impuestos de NYC o del estado, y califican las comisiones para la deducción QBI?

Un negocio de gestión no constituido como corporación que opera total o parcialmente en la ciudad de Nueva York puede deber el impuesto sobre negocios no constituidos como corporación (UBT). NYC aplica una tasa de 4% al ingreso gravable asignado a la ciudad; la exención para quien no es intermediario (nondealer) por comprar, mantener y vender por cuenta propia no cubre las comisiones de gestión. Una obligación de hasta $3,400 se compensa por completo con un crédito, pero igual puede ser obligatorio presentar la declaración (NYC Finance: UBT).

El fondo, el GP y el gestor necesitan análisis separados; no suponga que la asignación de incentivo del GP comparte la exención por inversiones del fondo. Una sociedad de personas que hace negocios en NYC con un ingreso bruto total del negocio superior a $95,000 generalmente presenta el NYC-204. Revise la ubicación, las actividades y la asignación según el NYC-204 para sociedades de personas, o el NYC-202 para personas físicas y LLC de un solo miembro ignoradas. Tributar como corporación cambia el régimen de impuestos de la ciudad.

Para el ingreso empresarial calificado (QBI) federal, la gestión de inversiones es un negocio de servicios específicos (SSTB). Los propietarios pueden calificar por debajo del límite de ingreso gravable que corresponda, con una elegibilidad que se reduce o desaparece a medida que sube el ingreso (reglamentos de la sección 199A); el cálculo está en la guía de la deducción QBI.

Las sociedades de personas de Nueva York presentan el IT-204 si tienen ingresos, ganancias, pérdidas o deducciones de fuente de Nueva York, o un socio que sea persona física, sucesión o fideicomiso residente de Nueva York. Las LLC que tributan como sociedades de personas o son entidades ignoradas con partidas de fuente de Nueva York también presentan el IT-204-LL y pagan su cargo. Las fechas límite para año calendario son el 15 de marzo; el IT-204-LL no tiene prórroga (declaración estatal, instrucciones del cargo).

Un GP o gestor de Nueva York que califica elige el PTET en línea mediante una persona autorizada, no mediante su representante tributario, a más tardar el 15 de marzo del año fiscal. Constituir la entidad después de esa fecha no extiende la fecha límite (preguntas frecuentes del estado); vea el PTET y otras declaraciones estatales.

La condición de corporación S generalmente exige propietarios personas físicas que califiquen, con excepciones para ciertos fideicomisos, sucesiones y organizaciones exentas; los accionistas extranjeros no residentes están prohibidos. Presente el Form 2553, firmado por un ejecutivo con los consentimientos de accionistas exigidos, dentro de los 2 meses y 15 días siguientes al inicio del año en que rige, o durante el año anterior (IRS: Form 2553); vea la condición de corporación S. Una elección de clasificación del Form 8832 normalmente puede tener efecto retroactivo de 75 días como máximo; firman los miembros o un ejecutivo, gerente o miembro autorizado, además de los antiguos propietarios afectados (IRS: formulario e instrucciones).

¿Un inversor extranjero o exento de impuestos implica retención, un fondo subordinado (feeder) o una corporación bloqueadora?

Un fondo que califica y opera por cuenta propia generalmente no tiene retención de la sección 1446(a) sobre las ganancias de operación de los socios extranjeros. Igual debe retener sobre su parte de los dividendos de fuente de EE. UU. y declarar los Forms 1042 y 1042-S, salvo que aplique una exención; el alivio del tratado puede reducir la retención (IRS: retención de sociedades de personas).

La sección 864(b)(2) protege la operación con valores que califica aun cuando se hace a través de un gestor de EE. UU. con facultades discrecionales de inversión. Los intermediarios (dealers) de valores quedan excluidos; las materias primas tienen condiciones adicionales relacionadas con las bolsas (Code). Los préstamos, las inversiones en sociedades de personas operativas o los inmuebles de EE. UU. pueden generar ingresos vinculados efectivamente con una actividad en EE. UU. (ECI: ingresos relacionados con un negocio en EE. UU.) y retención de la sección 1446(a). Las ventas o redenciones de participaciones de socios extranjeros plantean reglas separadas de la sección 1446(f); vea la retención a socios extranjeros.

El fondo debe el impuesto que no retiene según la sección 1461, salvo que quien recibió el pago lo haya pagado; los intereses y las multas pueden subsistir. Un GP o gestor responsable de cobrarlo e ingresarlo que de forma intencional no lo hace puede deber personalmente una multa igual al impuesto no pagado del Form 1042 o del 8804 según la sección 6672, aunque sea miembro de una LLC (IRS: responsabilidad, personas responsables). La ley estatal también hace responsables a los socios generales por las deudas de la sociedad de personas; los miembros de un GP que es LLC generalmente no son responsables por el solo hecho de ser propietarios (IRS: distinción según la ley estatal). La determinación generalmente tiene un límite de 3 años vinculado a la declaración de retención; un Form 1042 presentado antes de tiempo se considera presentado el 15 de abril después del cierre del año. La falta de declaración o el fraude pueden dejar abierta la determinación; el cobro generalmente dura 10 años después de la determinación, sujeto a prórrogas (Code, secciones 6501–6502).

Los inversores exentos de impuestos pueden deber impuesto sobre el ingreso gravable de actividades no relacionadas (UBTI), como su parte del ingreso del negocio de una sociedad de personas sin relación con su fin exento. El ingreso de inversiones a menudo queda excluido, pero endeudarse para adquirir inversiones puede hacer gravable parte del ingreso, con excepciones (IRS: Publication 598). Identifique el endeudamiento para adquisiciones y las sociedades de personas operativas subyacentes antes de aceptar al inversor.

Un fondo subordinado (feeder) en el extranjero reúne a inversores fuera de EE. UU.; una corporación bloqueadora (blocker) pone una corporación entre los inversores y las inversiones. Ninguno de los dos surge automáticamente por admitir a un inversor extranjero o exento de impuestos. El abogado y los asesores tributarios deben decidir la estructura después de revisar el ingreso, la condición de los inversores y los impuestos y declaraciones propios de la corporación.

Para el análisis detallado del ingreso y del tratado, vea cuándo los propietarios extranjeros deben impuestos en EE. UU.. El Form 1120-F de un fondo subordinado extranjero constituido como corporación está en declaraciones de empresas extranjeras; las declaraciones de una corporación bloqueadora de EE. UU. están en declaraciones de corporaciones de EE. UU. con propietarios extranjeros. Los inversores de EE. UU. en un fondo subordinado extranjero constituido como corporación necesitan una revisión aparte de PFIC y del Form 8621.

¿Y si gestionamos el fondo desde Canadá, Hong Kong, Taiwán o China continental?

Las entidades de EE. UU. gestionadas desde el extranjero igual presentan según su clasificación. Las declaraciones personales dependen de su condición fiscal en EE. UU. y de sus ingresos. Una sociedad de personas gestora o GP que cobra comisiones por trabajo hecho en EE. UU. generalmente tiene ECI atribuible a sus propietarios extranjeros, lo que exige el Form 8804 y posiblemente retención de la sección 1446 y Forms 8805 para los socios (IRS: requisitos); el puerto seguro de operación del fondo no protege esas comisiones por servicios.

Salvo que pueda optar por salir del régimen de auditoría de sociedades de personas, cada sociedad de personas designa en el Form 1065 un representante con dirección física en EE. UU., número de contribuyente y número de teléfono, que pueda reunirse con el IRS en EE. UU. Un GP constituido como LLC que tributa como sociedad de personas o es entidad ignorada impide optar por salir; un gestor en el extranjero puede necesitar otro representante (IRS: representante). Vea cómo tributan las sociedades de personas.

Los ciudadanos estadounidenses y los extranjeros residentes generalmente declaran su ingreso mundial en sus declaraciones de EE. UU. mientras viven en el extranjero (IRS: declaraciones desde el extranjero). Una persona no residente puede necesitar el Form 1040-NR por una actividad comercial en EE. UU. u otro ingreso de EE. UU. que califique; constituir la empresa en EE. UU. no decide por sí solo la declaración personal del propietario (IRS: condiciones de presentación del Form 1040-NR).

Una LLC gestora de EE. UU. de un solo miembro con propietario extranjero puede necesitar el Form 5472 con un Form 1120 pro forma por las operaciones que deben declararse, incluidos los aportes de constitución; vea declaraciones de la LLC de un solo miembro con propietario extranjero (IRS: Form 5472).

Canadá trata a una LLC de EE. UU. como corporación aun cuando EE. UU. la trata como transparente (CRA: párrafo 88); la declaración canadiense resultante y el análisis de declaraciones de bienes en el extranjero están en un propietario canadiense de una LLC de EE. UU.. Un fondo constituido como LLC también puede hacer perder a los inversores canadienses las tasas de retención del tratado según el artículo IV(7) del tratado; defina su forma legal antes de admitirlos. Las declaraciones de los inversores canadienses están en socios canadienses en sociedades de personas de EE. UU., y la declaración de afiliadas de un propietario corporativo canadiense está en bienes y afiliadas en el extranjero.

Para un gestor que vive en China continental, la revisión de la residencia y del ingreso del exterior está en el impuesto chino sobre el ingreso del exterior. El impuesto del país de origen en Hong Kong y Taiwán sigue las reglas locales y necesita asesoría local junto con las declaraciones de EE. UU. Su propio carried interest exige una revisión aparte del trato en EE. UU. y del trato en el país de residencia; vea el carried interest.

¿Qué cambia para un fondo de capital privado, de capital de riesgo, inmobiliario o de crédito?

El esquema de presentación entidad por entidad se mantiene, pero las distintas inversiones cambian la condición de operador (trader), el carácter del ingreso y la exposición fiscal de los inversores. Las tenencias a largo plazo, los negocios operativos, los inmuebles y el otorgamiento de préstamos necesitan su propio análisis.

La prueba de operador (trader) de valores y la protección por operar por cuenta propia no cubren todas las actividades de estas estrategias (IRS: condición de operador, Code, sección 864). La sección 1061 generalmente exige mantener los activos afectados por más de 3 años para que el carried interest conserve el trato de ganancia de capital a largo plazo; las excepciones y la declaración de los propietarios están en la guía del carried interest (IRS: sección 1061).

Ejemplo

Solo ilustrativo. Todos los montos están en dólares estadounidenses.

Un fondo constituido como sociedad en comandita (LP) se forma y empieza su primer año fiscal el 1 de marzo con 15 socios comanditarios y un GP constituido como LLC. El GP y una LLC gestora separada de Nueva York tienen cada uno varios propietarios y usan la tributación predeterminada como sociedad de personas. El gestor cobra comisiones de fuente de Nueva York. El acuerdo fija una comisión de gestión anual del 2% y una asignación de incentivo separada del 20% de las ganancias definidas.

Si el fondo califica como operador (trader) de valores y opta por la sección 475, incluye su declaración de elección en sus libros a más tardar el 15 de mayo y adjunta una copia a su primer Form 1065. La elección del fondo no se convierte en una elección de la sociedad gestora.

Suponiendo un cierre del año el 31 de diciembre, las tres sociedades de personas normalmente presentan cada una su propio Form 1065 a más tardar el 15 de marzo posterior al cierre, o piden prórrogas separadas. Cada una emite K-1 a sus propietarios. El gestor también presenta el IT-204 y el IT-204-LL; el NYC-204 depende de la actividad en la ciudad y de las condiciones de presentación. Cualquier elección del PTET de Nueva York vence el 15 de marzo del año del lanzamiento, antes de la fecha límite del 15 de mayo del fondo para la sección 475.

Suponga que el fondo presenta el 15 de junio, después de una fecha límite sin prórroga del 15 de marzo, que los 16 socios fueron socios durante el año y que no aplica ni el alivio automático por primera vez ni la causa razonable. Tres meses de atraso cuestan 16 × 3 × $260 = $12,480. Si los 16 K-1 también se entregan el 15 de junio, después de 30 días pero antes del 1 de agosto, su multa separada es de 16 × $130 = $2,080: $14,560 en total, suponiendo que no hay alivio para los K-1 ni desconocimiento intencional. Las declaraciones tardías del GP o del gestor pueden sumar multas (IRS: montos de las multas, Code, sección 6722(b)(2)).

¿Su caso es distinto?

• Quiere un solo equipo para las declaraciones y la contabilidad del fondo: vea impuestos y contabilidad para hedge funds para el Form 1065 y los K-1 del fondo, el NAV, las cuentas de capital y los estados de cuenta para inversores, con o sin administrador, además de las declaraciones del GP, el gestor, los socios directivos y los inversores, incluidas las declaraciones de Canadá y de China continental. Trabajamos junto con su administrador, su auditor y su abogado.
• Se pasó una fecha límite de la sección 475 o la condición de operador (trader) es incierta: pida una revisión tributaria del fondo con la fecha de lanzamiento, el historial de operaciones y los registros de la elección.
• Inversores extranjeros o exentos de impuestos, un fondo subordinado (feeder) o una corporación bloqueadora: pida una revisión contable y tributaria del fondo; reúna el organigrama de entidades, los acuerdos, la lista de inversores, los Forms W-8/W-9, los estados de capital del administrador y los estados de cuenta del corredor.
• Las primeras declaraciones nunca se presentaron: vea cómo ponerse al día con las declaraciones del negocio.
• El gestor vive en Canadá o una empresa canadiense es dueña de la afiliada de EE. UU.: vea propiedad canadiense de una LLC y la declaración de afiliadas extranjeras.
• Lo que le preocupa es su asignación de incentivo personal: vea impuestos y declaración del carried interest.