Sección 1248: vender su empresa extranjera siendo de EE. UU.

¿Cómo se gravan en EE. UU. las ganancias por vender acciones de una empresa extranjera siendo propietario de EE. UU.?

La ganancia por vender acciones de una empresa en el extranjero normalmente es ganancia de capital: el precio menos su costo en las acciones. Si usted tuvo las acciones más de un año, la tasa federal sobre la ganancia es de 20% como máximo (IRS: Publication 544). Las ganancias de capital y los dividendos también cuentan para el impuesto sobre los ingresos netos de inversión de 3.8% por encima de sus umbrales de ingresos (IRS: impuesto sobre los ingresos netos de inversión).

La sección 1248 cambia eso para los propietarios más grandes. Si la empresa era una corporación extranjera controlada (CFC) mientras usted tenía 10% o más de sus votos, una parte o toda la ganancia se grava en cambio como dividendo (26 U.S.C. 1248). Las ganancias que la empresa retuvo y que nunca se le gravaron a usted se gravan como dividendo dentro de la venta.

Qué hace que una venta no sea sencilla:

• Dos países. El otro país también puede gravar la venta, y EE. UU. puede no dar un crédito completo por ese impuesto.
• Faltan registros de ganancias. Sin una cifra de ganancias año por año, toda la ganancia puede tratarse como dividendo.
• Años omitidos del Form 5471. La venta necesita las cifras de esos años, y los años omitidos a menudo ocultan ingresos de la CFC que debieron declararse en ellos.
• La forma del trato. Una venta de acciones, una venta de activos y una liquidación se gravan de manera distinta, y la elección se hace antes de firmar.

Qué reunir:

1. Los registros de compra de sus acciones y su costo, más cualquier capital que haya aportado.
2. Los estados financieros de la empresa de todos los años en que usted fue propietario mientras era una CFC.
3. Sus Forms 5471 y los ingresos de la CFC que ya declaró cada año.
4. El impuesto extranjero que la empresa pagó cada año y cualquier impuesto extranjero sobre la venta.
5. El contrato de venta, el estado de cierre y la fecha en que las acciones cambiaron de manos.
6. Quién posee las acciones de la empresa, incluidos familiares y otras empresas suyas.
7. Dónde vivió y trabajó en el año de la venta (su domicilio fiscal).

¿Cuándo la sección 1248 convierte la ganancia en dividendo?

La sección 1248 se aplica cuando se cumplen dos pruebas. Usted es una persona de EE. UU. y, en algún momento del período de 5 años que termina en la fecha de venta, tuvo 10% o más del poder de voto total mientras la empresa era una CFC (26 U.S.C. 1248(a)). Las acciones que se tienen a través de otras entidades y las de ciertos familiares cuentan para la prueba, según las reglas de propiedad de las CFC.

Una empresa extranjera es una CFC cuando los accionistas de EE. UU. poseen en conjunto más de 50% de sus votos o de su valor (26 U.S.C. 957(a)). Un accionista de EE. UU. es una persona de EE. UU. con 10% o más de los votos o del valor (26 U.S.C. 951(b)). La sección 1248 en sí cuenta solo los votos: un propietario con 10% del valor pero menos de los votos puede deber impuestos cada año por ingresos de la CFC y aun así vender fuera de la sección 1248. Una empresa que usted posee solo o con familiares de EE. UU. normalmente es una CFC. Para saber cómo se cuenta la propiedad, vea propietarios de EE. UU. de empresas extranjeras.

La regla también alcanza las operaciones que se tratan como venta, como una liquidación completa, que la ley trata como un intercambio de sus acciones (26 U.S.C. 331).

¿Cuánto de la ganancia se vuelve dividendo?

La parte de dividendo es la menor entre su ganancia y su parte de las ganancias y utilidades de la empresa de los años en que usted tuvo las acciones mientras era una CFC, menos las ganancias que ya se le gravaron. El resto de la ganancia sigue siendo ganancia de capital.

Las ganancias y utilidades son, en términos generales, las ganancias de la empresa calculadas con las reglas tributarias de EE. UU. Se calculan con esas reglas, de forma muy parecida a las de una corporación de EE. UU., y no a partir de la contabilidad local tal como se presentó (26 U.S.C. 1248(c)). Las ganancias que ya se incluyeron en su ingreso bajo las reglas de la CFC se dejan fuera, para que no se graven dos veces (26 U.S.C. 1248(d)(1)). Eso abarca el ingreso subpart F (principalmente ingresos pasivos y ciertos ingresos de partes relacionadas) y el ingreso neto de prueba de la CFC (llamado global intangible low-taxed income, o GILTI, en años anteriores), al que la ley da el mismo trato para este fin (26 U.S.C. 951A).

Las ganancias de años anteriores a que usted comprara las acciones, o de años en que la empresa no era una CFC, no cuentan. Si la empresa es dueña de empresas extranjeras de nivel inferior, sus ganancias también pueden contar.

En el año de la venta, también puede tener que incluir su parte del ingreso subpart F y del ingreso neto de prueba de la CFC de la empresa por la parte del año en que tuvo las acciones. Esa inclusión va en la declaración del año que incluye su último día de propiedad (26 U.S.C. 951(a)(2) y (3)). Aumenta su costo en las acciones y se deja fuera del dividendo de la sección 1248, para que las mismas ganancias no se graven dos veces. Esta regla de parte del año se aplica a los años de la empresa que comienzan después de 2025. Si el año de la empresa comenzó en 2025, se aplica la regla anterior: solo el propietario del último día de ese año incluye su ingreso subpart F.

¿Un dividendo de la sección 1248 se grava a las tasas de dividendos calificados?

Un dividendo de la sección 1248 puede ser un dividendo calificado, gravado a las tasas de ganancias de capital, si la empresa es una corporación extranjera calificada y se cumplen las demás reglas de dividendos calificados. El IRS lo indicó en el Notice 2004-70. En caso contrario, se grava a tasas ordinarias, de hasta 37%.

En términos generales, eso significa una empresa cubierta por un tratado tributario de EE. UU. aprobado, constituida en un territorio de EE. UU. o que cotiza en una bolsa de EE. UU., y que no sea una compañía de inversión extranjera pasiva (PFIC); una empresa en un lugar sin tratado, como Hong Kong, no califica (IRS: Publication 550; 26 U.S.C. 1(h)(11)(C)). Para un accionista de EE. UU. con 10% de una CFC, la empresa normalmente no se trata como PFIC, así que esa excepción rara vez afecta. La prueba completa está en dividendos de su empresa extranjera.

Cuando el dividendo no es calificado, la sección 1248(b) aún puede limitar el impuesto de EE. UU. sobre él para una persona física que tuvo las acciones más de un año. En términos generales, el límite es el impuesto corporativo adicional de EE. UU. que la empresa habría debido sobre esas ganancias después de sus impuestos extranjeros, más el impuesto de ganancias de capital sobre el resto. Usar el límite exige prueba de los impuestos extranjeros que la empresa pagó (26 U.S.C. 1248(b) y (h)).

¿Y si no puedo probar las ganancias de la empresa?

Si no puede establecer la cifra de ganancias y utilidades, toda la ganancia se trata como dividendo (26 U.S.C. 1248(h)). El reglamento indica cómo establecerla: adjunte un cuadro a su declaración del año de la venta, presentada a la fecha de vencimiento incluidas las prórrogas (26 CFR 1.1248-7). Si las cifras no estarán listas para la fecha de vencimiento normal, pedir una prórroga de la declaración da más tiempo.

El cuadro muestra su nombre, dirección y número de identificación, las ganancias y utilidades atribuibles a las acciones vendidas y, por cada año de la empresa en su período de tenencia, elementos como:

• El nombre de la empresa, su país y el cierre de su año.
• Las ganancias y utilidades de cada año, calculadas según el reglamento.
• Las acciones que usted tenía y las acciones en circulación.
• Los montos ya incluidos en el ingreso bajo las reglas de la CFC por esas acciones.

Usted debe poder respaldar cada cifra si el IRS lo pide. Una omisión o un error se excusa solo si fue involuntario o se debió a causa razonable, usted cumplió en lo sustancial y lo corrige cuando pruebe las cifras. Si además quiere el límite de la sección 1248(b), los impuestos extranjeros de la empresa deben establecerse de la misma manera.

Reconstruir durante muchos años las ganancias según las reglas de EE. UU. a partir de la contabilidad local es la parte lenta. Es más rápido cuando los Forms 5471 anteriores estaban completos.

¿Mis ingresos anteriores de la CFC aumentan mi costo en las acciones?

Sí. Los montos que usted incluyó en el ingreso bajo las reglas de la CFC aumentan su costo (base fiscal) en las acciones, lo que reduce la ganancia (26 U.S.C. 961(a)). El ingreso neto de prueba de la CFC también cuenta para esto (26 U.S.C. 951A).

Las distribuciones de esas ganancias ya gravadas reducen la base otra vez. Por eso su costo generalmente parte del precio de compra y del capital que aportó, sube con las inclusiones anteriores y baja con las distribuciones de ganancias ya gravadas. Si hizo la elección de la sección 962 en un año, la inclusión de ese año aumenta su base solo en el impuesto de EE. UU. que pagó sobre ella (26 U.S.C. 961(a)). El Schedule P del Form 5471 lleva el seguimiento de estas ganancias ya gravadas (IRS: instrucciones del Form 5471). Para los dividendos pagados antes de la venta, vea dividendos de su empresa extranjera.

¿Puedo acreditar el impuesto extranjero pagado por la venta?

A menudo no por completo. Para un ciudadano o residente de EE. UU. cuyo domicilio fiscal está en EE. UU., la ganancia por vender acciones es ingreso de fuente de EE. UU. (26 U.S.C. 865(a)). El límite del crédito por impuestos extranjeros permite acreditar solo contra el impuesto de EE. UU. sobre ingresos de fuente extranjera, así que el impuesto extranjero sobre una ganancia de fuente de EE. UU. puede no ser utilizable.

Tres situaciones pueden cambiar esto:

Si un tratado reasigna la fuente de la ganancia depende del artículo sobre ganancias de ese tratado. Para las categorías, los límites y los arrastres, vea límites y arrastres del crédito por impuestos extranjeros.

¿Qué cambia si el comprador quiere los activos de la empresa y no las acciones?

En una venta de activos, la empresa vende y debe impuestos locales por su propia ganancia. Para EE. UU., la ganancia pasa a ser parte del ingreso de la empresa de ese año, y una parte o toda ella puede incluirse en su declaración bajo las reglas de la CFC. Sacar el efectivo después es un dividendo o una liquidación, y una liquidación se trata como una venta de sus acciones, así que la sección 1248 puede aplicarse entonces (26 U.S.C. 331).

Una elección de clasificación de entidad (Form 8832) hecha antes de una venta cambia lo que se vende. Si la empresa elige ser tratada como una entidad ignorada (un solo propietario) o una sociedad de personas, el IRS lo trata como si la empresa distribuyera todos sus activos a sus propietarios en una liquidación (IRS: Form 8832 e instrucciones). Esa liquidación presunta puede activar por sí misma la sección 1248 sobre las ganancias de la empresa, antes de que el comprador pague nada. Después, vender una empresa tratada como ignorada es vender sus activos, cada uno con su propio carácter; vender una participación en una empresa tratada como sociedad de personas sigue las reglas de las sociedades de personas. El país extranjero igual grava a la empresa y la venta según sus propias reglas.

Si una empresa extranjera todavía puede hacer la elección, y cuándo, se explica en formularios informativos para una empresa extranjera.

Compare el resultado después de impuestos de cada estructura antes de firmar. Para la venta de un negocio en EE. UU., vea vender su negocio.

¿Qué presento en el año de la venta?

El año de la venta normalmente requiere lo siguiente:

La información omitida del Form 5471 tiene una multa de $10,000 por cada empresa y año (IRS: instrucciones del Form 5471), y puede mantener abierta la declaración para que el IRS determine impuestos. Si nunca se presentaron años anteriores, vea declaraciones informativas tardías de empresas extranjeras antes de presentar el año de la venta. Para los formularios del último año cuando se liquida la empresa, o cuando el negocio en el extranjero es una sucursal o una sociedad de personas, vea formularios informativos para una empresa extranjera.

¿Y si tengo una participación pequeña o la empresa no es una CFC?

Entonces la sección 1248 no se aplica y la ganancia es ganancia de capital según las reglas normales, salvo que la empresa sea una PFIC, en cuyo caso la ganancia puede gravarse como ingreso ordinario con un cargo por intereses. Vea las reglas de la PFIC para invertir en el extranjero.

Ejemplo

Todas las cifras están en dólares estadounidenses y son ilustrativas.

Propietaria única de una empresa en China

Una ciudadana de EE. UU. vende 100% de una empresa operativa china por $1,500,000. Su costo es $200,000, así que la ganancia es $1,300,000. Mientras fue su propietaria, la empresa era una CFC y acumuló $500,000 de ganancias y utilidades que nunca se incluyeron en el ingreso de ella (por ejemplo, porque cada año se eligió la exclusión por impuestos altos).

• Dividendo de la sección 1248: $500,000. El tratado de China con EE. UU. figura en la lista aprobada, así que el dividendo puede ser calificado si se cumplen las demás reglas.
• Ganancia de capital: $800,000, en el Form 8949 y el Schedule D.
• Ella adjunta el cuadro de la sección 1248 y presenta el Form 5471 con el Schedule O.

Empresa de Hong Kong ya gravada cada año

Un residente de EE. UU. posee 100% de una empresa comercial de Hong Kong. En cinco años, $900,000 de sus ganancias se incluyeron en el ingreso de él bajo las reglas de la CFC, y $100,000 de otras ganancias nunca se gravaron. Vende por $1,600,000; su costo de compra fue $100,000.

• Año 1 al año 5: no se pagó nada, así que las inclusiones suben su base de $100,000 a $1,000,000.
• Año de la venta: la ganancia es $600,000, no $1,500,000.
• Dividendo de la sección 1248: $100,000, solo las ganancias no gravadas. Hong Kong no tiene un tratado tributario con EE. UU., así que este dividendo no es calificado y se grava a tasas ordinarias, sujeto al límite de la sección 1248(b).
• Ganancia de capital: $500,000.

Sin registros de ganancias

Un propietario vende una CFC que tuvo durante 10 años con una ganancia de $400,000. La contabilidad de la empresa se llevó solo para los trámites locales y no se presentó ningún Form 5471. Él no reconstruye las cifras de ganancias antes de la fecha de vencimiento prorrogada de la declaración del año de la venta.

• Los $400,000 completos se tratan como dividendo, y sin prueba de los impuestos extranjeros de la empresa no está disponible el límite de la sección 1248(b).
• Los Forms 5471 omitidos a menudo ocultan también ingresos omitidos, como el ingreso subpart F o el GILTI. Corregir esos años cambia tanto la parte de dividendo como su costo en las acciones.

¿Su caso es distinto?

• Tiene una oferta y no ha firmado. Una venta de acciones, una venta de activos o una elección previa a la venta llevan a impuestos distintos en EE. UU. y en el extranjero; compárelos primero con ayuda con impuestos transfronterizos.
• El otro país grava la ganancia, por ejemplo, usted vive en Canadá y vende una empresa allí. Su domicilio fiscal, la reasignación por tratado y los límites del crédito deciden si ese impuesto es utilizable: vea límites y arrastres del crédito por impuestos extranjeros y ayuda con impuestos transfronterizos.
• Nunca se presentaron los Forms 5471. Corrija los años anteriores antes de la declaración del año de la venta o junto con ella: vea declaraciones informativas tardías de empresas extranjeras y ayuda con impuestos transfronterizos.
• La contabilidad de la empresa se llevó solo para los trámites locales. Reconstruir las ganancias y utilidades según las reglas de EE. UU. año por año decide cuánta parte de la ganancia es dividendo; empiece antes de que venza la declaración con ayuda con impuestos transfronterizos.
• La empresa le pagó dividendos antes de la venta. Vea dividendos de su empresa extranjera.
• Va a cerrar la empresa, o es una sucursal o una sociedad de personas. Vea formularios informativos para una empresa extranjera.
• Tiene una participación pequeña o una empresa parecida a un fondo. Vea las reglas de la PFIC para invertir en el extranjero.
• Es una empresa canadiense y usted se está mudando al otro lado de la frontera. Vea mudarse al otro lado de la frontera con una empresa.
• El negocio que vende está en EE. UU. Vea vender su negocio.