Article 1248 : vente de votre société étrangère

Comment la vente d'actions d'une société étrangère est-elle imposée pour un propriétaire américain?

Le gain sur la vente d'actions d'une société à l'étranger est normalement un gain en capital : le prix moins votre coût de base dans les actions. Si vous déteniez les actions plus d'un an, le taux fédéral sur le gain est d'au plus 20 % (IRS : Publication 544). Les gains en capital et les dividendes comptent aussi dans l'impôt sur le revenu net de placement de 3,8 % au-dessus de ses seuils de revenu (IRS : impôt sur le revenu net de placement).

L'article 1248 change cela pour les propriétaires plus importants. Si la société était une société étrangère contrôlée (SEC) pendant que vous déteniez 10 % ou plus de ses droits de vote, tout ou partie du gain est plutôt imposé comme dividende (26 U.S.C. 1248). Les profits que la société a gardés et qui n'ont jamais été imposés chez vous sont imposés comme dividende à l'intérieur de la vente.

Ce qui rend une vente complexe :

• Deux pays. L'autre pays peut aussi imposer la vente, et les États-Unis peuvent ne pas accorder un crédit complet pour cet impôt.
• Registres des bénéfices manquants. Sans chiffre des bénéfices année par année, tout le gain peut être traité comme un dividende.
• Années du formulaire 5471 manquées. La vente exige les chiffres de ces années, et les années manquées cachent souvent un revenu de SEC qui aurait dû y être déclaré.
• Forme de la transaction. Une vente d'actions, une vente d'actifs et une liquidation sont imposées différemment, et le choix se fait avant la signature.

Documents à réunir :

1. Vos registres d'achat des actions et votre coût, plus tout capital que vous avez ajouté.
2. Les états financiers de la société pour chaque année où vous l'avez détenue pendant qu'elle était une SEC.
3. Vos formulaires 5471 et le revenu de SEC que vous avez déjà déclaré chaque année.
4. L'impôt étranger que la société a payé chaque année, et tout impôt étranger sur la vente.
5. La convention de vente, l'état de clôture et la date à laquelle les actions ont changé de mains.
6. Qui détient les actions de la société, y compris les membres de la famille et les autres sociétés que vous détenez.
7. Où vous avez vécu et travaillé l'année de la vente (votre domicile fiscal).

Quand l'article 1248 transforme-t-il le gain en dividende?

L'article 1248 s'applique quand deux critères sont remplis. Vous êtes une personne américaine et, à un moment de la période de 5 ans qui se termine à la date de la vente, vous déteniez 10 % ou plus du total des droits de vote pendant que la société était une SEC (26 U.S.C. 1248(a)). Les actions détenues par l'entremise d'autres entités et par certains membres de la famille comptent dans le critère, selon les règles de propriété des SEC.

Une société étrangère est une SEC quand des actionnaires américains détiennent ensemble plus de 50 % de ses votes ou de sa valeur (26 U.S.C. 957(a)). Un actionnaire américain est une personne américaine qui détient 10 % ou plus des votes ou de la valeur (26 U.S.C. 951(b)). L'article 1248 lui-même ne compte que les votes : un propriétaire qui détient 10 % de la valeur mais moins des votes peut devoir un revenu de SEC chaque année tout en vendant en dehors de l'article 1248. Une société que vous détenez seul ou avec des membres américains de votre famille est généralement une SEC. Pour savoir comment la propriété est comptée, voyez les propriétaires américains de sociétés étrangères.

La règle vise aussi les opérations traitées comme une vente, comme une liquidation complète, que la loi traite comme un échange de vos actions (26 U.S.C. 331).

Quelle part du gain devient un dividende?

La partie dividende est la plus petite de deux valeurs, votre gain ou votre part des bénéfices et profits de la société des années où vous déteniez les actions pendant qu'elle était une SEC, moins les bénéfices déjà imposés chez vous. Le reste du gain demeure un gain en capital.

Les bénéfices et profits sont, en gros, les profits de la société calculés selon les règles fiscales américaines. Ils se calculent selon les règles américaines, un peu comme ceux d'une société américaine, et non d'après les comptes locaux tels que produits (26 U.S.C. 1248(c)). Les bénéfices déjà inclus dans votre revenu selon les règles des SEC sont exclus, afin de ne pas être imposés deux fois (26 U.S.C. 1248(d)(1)). Cela vise le revenu de subpart F (principalement du revenu passif et certains revenus entre parties liées) et le revenu net testé des SEC (appelé revenu GILTI, pour global intangible low-taxed income, dans les années antérieures), que la loi traite de la même façon à cette fin (26 U.S.C. 951A).

Les bénéfices des années antérieures à l'achat des actions, ou des années où la société n'était pas une SEC, ne comptent pas. Si la société détient des sociétés étrangères de niveau inférieur, leurs bénéfices peuvent compter aussi.

L'année de la vente, vous pouvez aussi devoir inclure votre part du revenu de subpart F et du revenu net testé des SEC de la société pour la partie de l'année où vous déteniez les actions. Cette inclusion va dans la déclaration de l'année qui comprend votre dernier jour de propriété (26 U.S.C. 951(a)(2) et (3)). Elle augmente votre coût de base dans les actions et est exclue du dividende de l'article 1248, de sorte que les mêmes bénéfices ne sont pas imposés deux fois. Cette règle de partie d'année s'applique aux années de la société commençant après 2025. Si l'année de la société a commencé en 2025, l'ancienne règle s'applique : seul le propriétaire au dernier jour de cette année inclut son revenu de subpart F.

Un dividende de l'article 1248 est-il imposé aux taux des dividendes qualifiés?

Un dividende de l'article 1248 peut être un dividende qualifié, imposé aux taux des gains en capital, si la société est une société étrangère qualifiée et que les autres règles des dividendes qualifiés sont respectées. L'IRS l'a indiqué dans la Notice 2004-70. Sinon, il est imposé aux taux ordinaires, jusqu'à 37 %.

En gros, cela vise une société couverte par une convention fiscale américaine sur le revenu approuvée, constituée dans un territoire des États-Unis ou négociée à une bourse américaine, et qui n'est pas une société de placement étrangère passive (PFIC); une société d'un territoire sans convention fiscale, comme Hong Kong, ne répond pas au critère (IRS : Publication 550; 26 U.S.C. 1(h)(11)(C)). Pour un actionnaire américain de 10 % d'une SEC, la société n'est généralement pas traitée comme une PFIC; cette exception joue donc rarement. Le critère complet se trouve dans les dividendes de votre société étrangère.

Quand le dividende n'est pas qualifié, l'article 1248(b) peut quand même plafonner l'impôt américain qui s'y applique pour un particulier qui a détenu les actions plus d'un an. En gros, le plafond est l'impôt américain additionnel des sociétés que la société aurait dû sur ces bénéfices après ses impôts étrangers, plus l'impôt sur les gains en capital sur le reste. Utiliser le plafond exige la preuve des impôts étrangers que la société a payés (26 U.S.C. 1248(b) et (h)).

Et si je ne peux pas prouver les bénéfices de la société?

Si vous ne pouvez pas établir le chiffre des bénéfices et profits, tout le gain est traité comme un dividende (26 U.S.C. 1248(h)). Le règlement précise comment l'établir : joignez à votre déclaration de l'année de la vente un tableau, produit au plus tard à la date d'échéance, prolongations comprises (26 CFR 1.1248-7). Si les chiffres ne seront pas prêts à la date d'échéance habituelle, la prolongation de la déclaration donne plus de temps.

Le tableau indique votre nom, votre adresse et votre numéro d'identification, les bénéfices et profits attribuables aux actions vendues et, pour chaque année de la société dans votre période de détention, des éléments comme :

• Le nom de la société, son pays et sa fin d'exercice.
• Les bénéfices et profits de chaque année, calculés selon le règlement.
• Les actions que vous déteniez et les actions en circulation.
• Les montants déjà inclus dans le revenu selon les règles des SEC pour ces actions.

Vous devez pouvoir justifier chaque chiffre si l'IRS le demande. Une omission ou une erreur est excusée seulement si elle est involontaire ou due à un motif raisonnable, si vous vous êtes par ailleurs conformé en substance, et si vous la corrigez quand vous prouvez les chiffres. Si vous voulez aussi le plafond de l'article 1248(b), les impôts étrangers de la société doivent être établis de la même façon.

Reconstituer sur de nombreuses années les bénéfices selon les règles américaines à partir de comptes locaux est la partie lente. Cela va plus vite quand les formulaires 5471 antérieurs étaient complets.

Mon revenu de SEC antérieur augmente-t-il mon coût de base dans les actions?

Oui. Les montants que vous avez inclus dans votre revenu selon les règles des SEC augmentent votre coût de base dans les actions, ce qui réduit le gain (26 U.S.C. 961(a)). Le revenu net testé des SEC compte aussi à cette fin (26 U.S.C. 951A).

Les distributions de ces bénéfices déjà imposés réduisent de nouveau le coût de base. Votre coût de base américain part donc généralement du prix d'achat et du capital ajouté, augmente des inclusions passées et diminue des distributions de bénéfices déjà imposés. Si vous avez fait le choix de l'article 962 pour une année, l'inclusion de cette année n'augmente votre coût de base que de l'impôt américain que vous avez payé sur elle (26 U.S.C. 961(a)). L'annexe P du formulaire 5471 suit ces bénéfices déjà imposés (IRS : instructions du formulaire 5471). Pour les dividendes versés avant la vente, voyez les dividendes de votre société étrangère.

Puis-je obtenir un crédit pour l'impôt étranger payé sur la vente?

Souvent pas en totalité. Pour un citoyen ou un résident américain dont le domicile fiscal est aux États-Unis, le gain sur la vente d'actions est un revenu de source américaine (26 U.S.C. 865(a)). La limite du crédit pour impôt étranger n'accorde de crédit que contre l'impôt américain sur le revenu de source étrangère; l'impôt étranger sur un gain de source américaine peut donc être inutilisable.

Trois situations peuvent changer cela :

Le fait qu'une convention fiscale change la source du gain dépend de l'article de cette convention sur les gains. Pour les catégories, les limites et les reports, voyez les limites et les reports du crédit pour impôt étranger.

Qu'est-ce qui change si l'acheteur veut les actifs de la société, et non les actions?

Dans une vente d'actifs, la société vend et doit l'impôt local sur son propre gain. Pour les États-Unis, le gain devient une partie du revenu de la société pour cette année, et tout ou partie peut être inclus dans votre déclaration selon les règles des SEC. Retirer ensuite l'argent prend la forme d'un dividende ou d'une liquidation, et une liquidation est traitée comme une vente de vos actions; l'article 1248 peut donc s'appliquer alors (26 U.S.C. 331).

Un choix de classification de l'entité (formulaire 8832) fait avant une vente change ce qui est vendu. Si la société choisit d'être traitée comme une entité ignorée (un seul propriétaire) ou comme une société de personnes, l'IRS traite ce choix comme si la société distribuait tous ses actifs à ses propriétaires en liquidation (IRS : formulaire 8832 et instructions). Cette liquidation réputée peut elle-même déclencher l'article 1248 sur les bénéfices de la société, avant que l'acheteur ne paie quoi que ce soit. Ensuite, la vente d'une société traitée comme entité ignorée est une vente de ses actifs, chacun avec sa propre nature; la vente d'une participation dans une société traitée comme société de personnes suit les règles des sociétés de personnes. Le pays étranger impose toujours la société et la vente selon ses propres règles.

La question de savoir si une société étrangère peut encore faire ce choix, et quand, est traitée dans les formulaires de renseignements d'une société étrangère.

Comparez le résultat après impôt de chaque structure avant de signer. Pour la vente d'une entreprise américaine, voyez la vente de votre entreprise.

Que dois-je produire pour l'année de la vente?

L'année de la vente exige généralement ceci :

Des renseignements manquants du formulaire 5471 entraînent une pénalité de 10 000 $ par société et par année (IRS : instructions du formulaire 5471), et peuvent garder la déclaration ouverte à une cotisation. Si des années antérieures n'ont jamais été produites, voyez les déclarations de renseignements d'une société étrangère produites en retard avant de produire l'année de la vente. Pour les formulaires de la dernière année quand la société est liquidée, ou quand l'entreprise à l'étranger est une succursale ou une société de personnes, voyez les formulaires de renseignements d'une société étrangère.

Et si je détiens une petite participation ou si la société n'est pas une SEC?

L'article 1248 ne s'applique alors pas, et le gain est un gain en capital selon les règles normales, à moins que la société soit une PFIC, auquel cas le gain peut être imposé comme revenu ordinaire avec des intérêts. Voyez les règles des PFIC pour les placements à l'étranger.

Exemple

Tous les montants sont en dollars américains et illustratifs.

Propriétaire unique d'une société en Chine

Une citoyenne américaine vend 100 % d'une société d'exploitation chinoise pour 1 500 000 $. Son coût est de 200 000 $; le gain est donc de 1 300 000 $. Pendant qu'elle la détenait, la société était une SEC et a accumulé 500 000 $ de bénéfices et profits jamais inclus dans son revenu (par exemple, parce que l'exclusion pour impôt élevé a été choisie chaque année).

• Dividende de l'article 1248 : 500 000 $. La convention fiscale de la Chine avec les États-Unis figure sur la liste approuvée; le dividende peut donc être un dividende qualifié si les autres règles sont respectées.
• Gain en capital : 800 000 $, au formulaire 8949 et à l'annexe D.
• Elle joint le tableau de l'article 1248 et produit le formulaire 5471 avec l'annexe O.

Société de Hong Kong déjà imposée chaque année

Un résident américain détient 100 % d'une société commerciale de Hong Kong. Sur cinq ans, 900 000 $ de ses profits ont été inclus dans son revenu selon les règles des SEC, et 100 000 $ d'autres bénéfices n'ont jamais été imposés. Il vend pour 1 600 000 $; son coût d'achat était de 100 000 $.

• Année 1 à année 5 : rien n'a été versé; les inclusions font donc passer son coût de base de 100 000 $ à 1 000 000 $.
• Année de la vente : le gain est de 600 000 $, et non de 1 500 000 $.
• Dividende de l'article 1248 : 100 000 $, soit seulement les bénéfices non imposés. Hong Kong n'a pas de convention fiscale sur le revenu avec les États-Unis; ce dividende n'est donc pas qualifié et est imposé aux taux ordinaires, sous réserve du plafond de l'article 1248(b).
• Gain en capital : 500 000 $.

Aucun registre des bénéfices

Un propriétaire vend une SEC qu'il détient depuis 10 ans, avec un gain de 400 000 $. Les livres de la société n'ont été tenus que pour les productions locales, et aucun formulaire 5471 n'a été produit. Il ne reconstitue pas les chiffres des bénéfices avant la date d'échéance prolongée de la déclaration de l'année de la vente.

• Les 400 000 $ sont tous traités comme un dividende, et sans preuve des impôts étrangers de la société, le plafond de l'article 1248(b) n'est pas disponible.
• Les formulaires 5471 manqués cachent souvent aussi un revenu manqué, comme du revenu de subpart F ou du GILTI. Corriger ces années change à la fois la partie dividende et son coût de base dans les actions.

Votre situation est différente?

• Vous avez une offre et n'avez pas signé. Une vente d'actions, une vente d'actifs ou un choix avant la vente mènent à un impôt américain et étranger différent; comparez-les d'abord avec de l'aide en fiscalité transfrontalière.
• L'autre pays impose le gain, par exemple vous vivez au Canada et vendez une société canadienne. Votre domicile fiscal, le changement de source par la convention fiscale et les limites du crédit décident si cet impôt est utilisable : voyez les limites et les reports du crédit pour impôt étranger et de l'aide en fiscalité transfrontalière.
• Les formulaires 5471 n'ont jamais été produits. Corrigez les années antérieures avant la déclaration de l'année de la vente ou avec elle : voyez les déclarations de renseignements d'une société étrangère produites en retard et de l'aide en fiscalité transfrontalière.
• Les livres de la société n'ont été tenus que pour les productions locales. Reconstituer année par année les bénéfices et profits américains décide de la part du gain qui est un dividende; commencez avant l'échéance de la déclaration avec de l'aide en fiscalité transfrontalière.
• La société vous a versé des dividendes avant la vente. Voyez les dividendes de votre société étrangère.
• Vous fermez la société, ou c'est une succursale ou une société de personnes. Voyez les formulaires de renseignements d'une société étrangère.
• Vous détenez une petite participation ou une société semblable à un fonds. Voyez les règles des PFIC pour les placements à l'étranger.
• C'est une société canadienne et vous déménagez de l'autre côté de la frontière. Voyez le déménagement de l'autre côté de la frontière avec une société.
• L'entreprise que vous vendez est aux États-Unis. Voyez la vente de votre entreprise.