Seção 1248: vender empresa estrangeira sendo dono nos EUA

Como a venda de ações de uma empresa estrangeira é tributada para um proprietário dos EUA?

O ganho na venda de ações de uma empresa no exterior normalmente é ganho de capital: o preço menos o seu custo nas ações. Se você manteve as ações mais de um ano, a alíquota federal sobre o ganho é de no máximo 20% (IRS: Publication 544). Ganhos de capital e dividendos também entram no imposto sobre renda líquida de investimentos de 3,8% acima dos limites de renda dele (IRS: imposto sobre renda líquida de investimentos).

A seção 1248 muda isso para os proprietários maiores. Se a empresa era uma corporação estrangeira controlada (CFC) enquanto você tinha 10% ou mais do voto dela, parte ou todo o ganho é tributado como dividendo (26 U.S.C. 1248). Os lucros que a empresa guardou e que nunca foram tributados para você são tributados como dividendo dentro da venda.

O que torna uma venda complexa:

• Dois países. O outro país também pode tributar a venda, e os EUA podem não dar crédito integral por esse imposto.
• Falta de registros dos lucros. Sem o valor dos lucros ano a ano, todo o ganho pode ser tratado como dividendo.
• Anos de Form 5471 não entregues. A venda precisa dos valores desses anos, e os anos perdidos muitas vezes escondem renda de CFC que deveria ter sido declarada neles.
• O formato do negócio. A venda de ações, a venda de ativos e a liquidação são tributadas de formas diferentes, e a escolha é feita antes de assinar.

O que reunir:

1. Os seus registros de compra das ações e o custo, mais qualquer capital que você aportou.
2. As demonstrações financeiras da empresa de cada ano em que você a teve enquanto ela era uma CFC.
3. Os seus Forms 5471 e a renda da CFC que você já declarou em cada ano.
4. O imposto estrangeiro que a empresa pagou em cada ano e qualquer imposto estrangeiro sobre a venda.
5. O contrato de venda, o demonstrativo de fechamento e a data em que as ações mudaram de mãos.
6. Quem tem as ações da empresa, incluindo familiares e outras empresas que você possui.
7. Onde você morou e trabalhou no ano da venda (o seu domicílio fiscal).

Quando a seção 1248 transforma o ganho em dividendo?

A seção 1248 se aplica quando dois testes são atendidos. Você é uma pessoa dos EUA e, em algum momento do período de 5 anos que termina na data da venda, teve 10% ou mais do total do poder de voto enquanto a empresa era uma CFC (26 U.S.C. 1248(a)). As ações mantidas por meio de outras entidades e por certos familiares contam para o teste, pelas regras de titularidade da CFC.

Uma empresa estrangeira é uma CFC quando acionistas dos EUA, juntos, têm mais de 50% do voto ou do valor dela (26 U.S.C. 957(a)). Um acionista dos EUA é uma pessoa dos EUA com 10% ou mais do voto ou do valor (26 U.S.C. 951(b)). A própria seção 1248 conta só o voto: um proprietário com 10% do valor, mas com menos do voto, pode dever imposto sobre a renda da CFC todo ano e ainda assim vender fora da seção 1248. Uma empresa que você tem sozinho ou com familiares dos EUA geralmente é uma CFC. Para saber como a titularidade é contada, veja proprietários nos EUA de empresas estrangeiras.

A regra também alcança transações tratadas como venda, como uma liquidação completa, que a lei trata como uma troca das suas ações (26 U.S.C. 331).

Quanto do ganho vira dividendo?

A parte de dividendo é o menor valor entre o seu ganho e a sua parte dos lucros (earnings and profits) da empresa nos anos em que você teve as ações enquanto ela era uma CFC, menos os lucros que já foram tributados para você. O restante do ganho continua sendo ganho de capital.

Os lucros (earnings and profits) são, grosso modo, os lucros da empresa calculados pelas regras fiscais dos EUA. Eles são calculados pelas regras dos EUA, de forma parecida com a de uma corporação dos EUA, e não a partir da contabilidade local como foi entregue (26 U.S.C. 1248(c)). Os lucros já incluídos na sua renda pelas regras de CFC ficam de fora; por isso, não são tributados duas vezes (26 U.S.C. 1248(d)(1)). Isso abrange a renda subpart F (principalmente renda passiva e certa renda de partes relacionadas) e a renda testada líquida da CFC (chamada de renda GILTI, de baixo imposto sobre intangíveis globais, nos anos anteriores), que a lei trata da mesma forma para esse fim (26 U.S.C. 951A).

Os lucros de anos anteriores à compra das ações, ou de anos em que a empresa não era uma CFC, não contam. Se a empresa tem empresas estrangeiras de nível inferior, os lucros delas também podem contar.

No ano da venda, você também pode ter que incluir a sua parte da renda subpart F e da renda testada líquida da CFC da empresa pela parte do ano em que teve as ações. Essa inclusão vai na declaração do ano que inclui o seu último dia como proprietário (26 U.S.C. 951(a)(2) e (3)). Ela aumenta o seu custo nas ações e fica fora do dividendo da seção 1248, para que os mesmos lucros não sejam tributados duas vezes. Essa regra da parte do ano vale para anos da empresa que começam depois de 2025. Se o ano da empresa começou em 2025, vale a regra antiga: só o proprietário no último dia daquele ano inclui a renda subpart F dela.

O dividendo da seção 1248 é tributado pelas alíquotas de dividendo qualificado?

O dividendo da seção 1248 pode ser um dividendo qualificado, tributado pelas alíquotas de ganho de capital, se a empresa for uma corporação estrangeira qualificada (qualified foreign corporation) e as outras regras de dividendo qualificado forem atendidas. O IRS disse isso na Notice 2004-70. Caso contrário, ele é tributado pelas alíquotas comuns, de até 37%.

Em linhas gerais, isso significa uma empresa coberta por um tratado tributário dos EUA aprovado, constituída em um território dos EUA ou negociada em uma bolsa dos EUA, e que não seja uma empresa estrangeira de investimento passivo (PFIC); uma empresa em um lugar sem tratado, como Hong Kong, não se qualifica (IRS: Publication 550; 26 U.S.C. 1(h)(11)(C)). Para um acionista dos EUA de 10% de uma CFC, a empresa geralmente não é tratada como PFIC; por isso, essa exceção raramente pesa. O teste completo está em dividendos da sua empresa estrangeira.

Quando o dividendo não é qualificado, a seção 1248(b) ainda pode limitar o imposto dos EUA sobre ele para uma pessoa física que manteve as ações mais de um ano. Grosso modo, o limite é o imposto de corporação dos EUA adicional que a empresa teria devido sobre esses lucros depois de descontados os impostos estrangeiros dela, mais o imposto de ganho de capital sobre o restante. Usar o limite exige prova dos impostos estrangeiros que a empresa pagou (26 U.S.C. 1248(b) e (h)).

E se eu não conseguir comprovar os lucros da empresa?

Se você não conseguir comprovar o valor dos lucros (earnings and profits), todo o ganho é tratado como dividendo (26 U.S.C. 1248(h)). O regulamento define como comprovar: anexe um demonstrativo à declaração do ano da venda, entregue até o vencimento, incluindo prorrogações (26 CFR 1.1248-7). Se os valores não ficarem prontos até o vencimento normal, prorrogar a declaração dá mais tempo.

O demonstrativo traz o seu nome, endereço e número de identificação, os lucros (earnings and profits) atribuíveis às ações vendidas e, para cada ano da empresa no seu período de posse, itens como:

• O nome, o país e o fim do exercício da empresa.
• Os lucros (earnings and profits) de cada ano, calculados pelos regulamentos.
• As ações que você tinha e as ações em circulação.
• Os valores já incluídos na renda pelas regras de CFC para essas ações.

Você precisa conseguir comprovar cada número se o IRS pedir. Uma omissão ou um erro só é relevado se foi involuntário ou por causa razoável, se você cumpriu o essencial das regras e se o corrige quando comprova os valores. Se você também quiser o limite da seção 1248(b), os impostos estrangeiros da empresa devem ser comprovados da mesma forma.

Reconstruir por muitos anos os lucros no padrão dos EUA a partir da contabilidade local é a parte lenta. Vai mais rápido quando os Forms 5471 anteriores foram completos.

A renda de CFC que já declarei antes aumenta o meu custo nas ações?

Sim. Os valores que você incluiu na renda pelas regras de CFC aumentam o seu custo (custo-base, basis) nas ações, o que diminui o ganho (26 U.S.C. 961(a)). A renda testada líquida da CFC também conta para isso (26 U.S.C. 951A).

As distribuições desses lucros já tributados reduzem o custo-base de novo. Assim, o seu custo geralmente começa com o preço de compra e o capital que você aportou, aumenta com as inclusões passadas e diminui com as distribuições de lucros já tributados. Se você fez a opção da seção 962 em um ano, a inclusão daquele ano aumenta o seu custo-base apenas pelo imposto dos EUA que você pagou sobre ela (26 U.S.C. 961(a)). O Schedule P do Form 5471 acompanha esses lucros já tributados (IRS: instruções do Form 5471). Para os dividendos pagos antes da venda, veja dividendos da sua empresa estrangeira.

Posso pedir crédito pelo imposto estrangeiro pago sobre a venda?

Muitas vezes, não por inteiro. Para um cidadão ou residente dos EUA com domicílio fiscal nos EUA, o ganho na venda de ações é renda de fonte dos EUA (26 U.S.C. 865(a)). O limite do crédito por imposto estrangeiro permite crédito só contra o imposto dos EUA sobre renda de fonte estrangeira; por isso, o imposto estrangeiro sobre um ganho de fonte dos EUA pode não ser aproveitável.

Três situações podem mudar isso:

Se um tratado muda a fonte do ganho depende do artigo sobre ganhos desse tratado. Para categorias, limites e transferência de saldos, veja limites e transferência de saldos do crédito por imposto estrangeiro.

O que muda se o comprador quer os ativos da empresa, e não as ações?

Em uma venda de ativos, a empresa vende e deve imposto local sobre o próprio ganho. Para os EUA, o ganho passa a fazer parte da renda da empresa naquele ano, e parte dele ou todo ele pode ser incluído na sua declaração pelas regras de CFC. Tirar o dinheiro da empresa depois é um dividendo ou uma liquidação, e a liquidação é tratada como venda das suas ações; por isso, a seção 1248 pode se aplicar então (26 U.S.C. 331).

Uma opção de classificação da entidade (Form 8832) feita antes da venda muda o que é vendido. Se a empresa optar por ser tratada como entidade desconsiderada (disregarded entity, com um proprietário) ou como sociedade de pessoas, o IRS trata isso como a empresa distribuindo todos os ativos aos proprietários em liquidação (IRS: Form 8832 e instruções). Essa liquidação presumida pode, por si só, ativar a seção 1248 sobre os lucros da empresa, antes que o comprador pague qualquer coisa. Depois disso, vender uma empresa tratada como desconsiderada é vender os ativos dela, cada um com a própria natureza; vender uma participação em uma empresa tratada como sociedade de pessoas segue as regras de sociedades. O país estrangeiro continua tributando a empresa e a venda pelas próprias regras.

Se e quando uma empresa estrangeira ainda pode fazer a opção está em formulários informativos de uma empresa estrangeira.

Compare o resultado depois dos impostos de cada estrutura antes de assinar. Para a venda de um negócio nos EUA, veja vender a sua empresa.

O que entrego no ano da venda?

O ano da venda geralmente exige estes itens:

A falta de informações do Form 5471 traz uma multa de $10.000 por empresa e por ano (IRS: instruções do Form 5471) e pode manter a declaração aberta para lançamento de imposto. Se anos anteriores nunca foram entregues, veja declarações informativas de empresa estrangeira em atraso antes de entregar o ano da venda. Para os formulários do último ano quando a empresa é encerrada, ou quando o negócio no exterior é uma filial ou sociedade de pessoas, veja formulários informativos de uma empresa estrangeira.

E se eu tenho uma participação pequena ou a empresa não é uma CFC?

A seção 1248 então não se aplica, e o ganho é ganho de capital pelas regras normais, a menos que a empresa seja uma PFIC, caso em que o ganho pode ser tributado como renda comum com cobrança de juros. Veja as regras de PFIC para investir no exterior.

Exemplo

Todos os valores estão em dólares americanos e são ilustrativos.

Proprietária única de uma empresa na China

Uma cidadã dos EUA vende 100% de uma empresa operacional chinesa por US$1.500.000. O custo dela é de US$200.000, então o ganho é de US$1.300.000. Enquanto ela foi dona, a empresa era uma CFC e acumulou US$500.000 de lucros (earnings and profits) que nunca foram incluídos na renda dela (por exemplo, porque a exclusão de imposto elevado foi escolhida todo ano).

• Dividendo da seção 1248: US$500.000. O tratado da China com os EUA consta da lista aprovada; por isso, o dividendo pode ser um dividendo qualificado se as outras regras forem atendidas.
• Ganho de capital: US$800.000, no Form 8949 e no Schedule D.
• Ela anexa o demonstrativo da seção 1248 e entrega o Form 5471 com o Schedule O.

Empresa de Hong Kong já tributada a cada ano

Um residente dos EUA tem 100% de uma empresa comercial de Hong Kong. Em cinco anos, US$900.000 dos lucros dela foram incluídos na renda dele pelas regras de CFC, e US$100.000 de outros lucros nunca foram tributados. Ele vende por US$1.600.000; o custo de compra dele foi de US$100.000.

• Do ano 1 ao ano 5: nada foi pago, então as inclusões elevam o custo-base dele de US$100.000 para US$1.000.000.
• Ano da venda: o ganho é de US$600.000, e não de US$1.500.000.
• Dividendo da seção 1248: US$100.000, só os lucros não tributados. Hong Kong não tem tratado de imposto de renda com os EUA; por isso, esse dividendo não é qualificado e é tributado pelas alíquotas comuns, sujeito ao limite da seção 1248(b).
• Ganho de capital: US$500.000.

Sem registros dos lucros

Um proprietário vende, com ganho de US$400.000, uma CFC que teve por 10 anos. A contabilidade da empresa foi mantida só para as entregas locais, e nenhum Form 5471 foi entregue. Ele não reconstrói os valores dos lucros até o vencimento prorrogado da declaração do ano da venda.

• Todos os US$400.000 são tratados como dividendo e, sem prova dos impostos estrangeiros da empresa, o limite da seção 1248(b) não está disponível.
• Os Forms 5471 não entregues muitas vezes escondem também renda não declarada, como a renda subpart F ou o GILTI. Corrigir esses anos muda tanto a parte de dividendo quanto o custo dele nas ações.

E no seu caso?

• Você tem uma proposta e ainda não assinou. Venda de ações, venda de ativos ou uma opção antes da venda levam a impostos diferentes nos EUA e no exterior; compare-os primeiro com ajuda com impostos entre países.
• O outro país tributa o ganho, por exemplo, você mora no Canadá e vende uma empresa de lá. O seu domicílio fiscal, a mudança de fonte por tratado e os limites do crédito decidem se esse imposto é aproveitável: veja limites e transferência de saldos do crédito por imposto estrangeiro e ajuda com impostos entre países.
• Os Forms 5471 nunca foram entregues. Corrija os anos anteriores antes da declaração do ano da venda ou junto com ela: veja declarações informativas de empresa estrangeira em atraso e ajuda com impostos entre países.
• A contabilidade da empresa foi mantida só para as entregas locais. Reconstruir ano a ano os lucros (earnings and profits) pelas regras dos EUA decide quanto do ganho é dividendo; comece antes do vencimento da declaração com ajuda com impostos entre países.
• A empresa lhe pagou dividendos antes da venda. Veja dividendos da sua empresa estrangeira.
• Você está encerrando a empresa, ou ela é uma filial ou sociedade de pessoas. Veja formulários informativos de uma empresa estrangeira.
• Você tem uma participação pequena ou uma empresa parecida com um fundo. Veja as regras de PFIC para investir no exterior.
• É uma empresa canadense e você está se mudando para o outro lado da fronteira. Veja mudar de país com uma empresa entre o Canadá e os EUA.
• O negócio que você vende fica nos EUA. Veja vender a sua empresa.