FBAR d'un fonds américain : formulaires 5471, 8865, 926 et 8621

Quels formulaires étrangers un fonds américain produit-il?

Le fonds américain produit lui-même la FBAR et les formulaires 8621, 5471 et 8865 lorsque leurs critères sont remplis, ainsi que le formulaire 8938 si une seule personne en détient la majeure partie. Ses associés américains, et non le fonds, produisent le formulaire 926. Un fonds constitué en société de personnes ou en LLC américaine est une personne américaine aux fins de la FBAR (31 CFR 1010.350(b)(3)) et des formulaires 5471 et 8865, dont les instructions mentionnent la société de personnes américaine.

Ce qui complique un dossier : des années manquées, une société étrangère que le fonds contrôle, des fonds étrangers détenus sans choix, ou des associés qui ont besoin des chiffres du fonds pour produire leurs propres formulaires. La plupart de ces manquements entraînent des pénalités fixes et laissent l'année d'imposition ouverte. Produire les formulaires du fonds, fournir aux associés les chiffres dont ils ont besoin pour les leurs et rattraper les années manquées font partie des services fiscaux pour fonds de couverture.

Documents à rassembler :

• Chaque relevé de courtier, de plateforme d'échange, de banque et de dépositaire étranger, avec le solde le plus élevé de chaque compte pour l'année
• Une liste des personnes qui peuvent donner des instructions sur chaque compte
• Les documents de souscription de chaque fonds étranger ou société étrangère, avec le pourcentage détenu et les dates d'achat et de vente
• Toute convention de société de personnes étrangère et la part du capital et des bénéfices du fonds
• Les registres des virements d'argent envoyés à des sociétés et des sociétés de personnes étrangères
• La déclaration annuelle de renseignements PFIC de chaque fonds étranger, s'il en fournit une

Un fonds constitué en société de personnes produit-il sa propre FBAR?

Oui, lorsque les comptes financiers étrangers du fonds américain dépassent ensemble 10 000 $ à un moment quelconque de l'année civile (FinCEN). Le fonds est le titulaire inscrit; il a donc un intérêt financier dans chaque compte à son nom.

• Ce qui compte. Un compte bancaire, un compte de titres chez un courtier étranger et un compte chez un courtier étranger pour des contrats à terme ou des options sur une bourse de marchandises sont tous à déclarer dans la FBAR (31 CFR 1010.350(c)). C'est l'endroit où le compte est tenu qui compte, et non ce qu'il contient : un compte tenu dans un bureau américain d'un courtier n'est pas étranger même s'il achète des actions étrangères, alors qu'un compte tenu dans une succursale étrangère d'une banque américaine est étranger (instructions ligne par ligne de la FBAR).
• Participations dans des fonds étrangers. Le règlement vise un fonds commun de placement étranger ou un fonds commun semblable dont les parts sont offertes au grand public, avec une valeur liquidative (NAV) régulière et des rachats réguliers. FinCEN n'a pas défini la catégorie des autres fonds de placement; le règlement la marque « réservée » (31 CFR 1010.350(c)(3)(iv)). La question de savoir si une participation dans un fonds privé étranger est à déclarer dans la FBAR n'est donc pas réglée.
• Cryptoactifs. Dans l'avis 2020-2, FinCEN a indiqué qu'un compte étranger qui ne détient que de la monnaie virtuelle n'est pas à déclarer dans la FBAR, sauf s'il détient aussi d'autres actifs à déclarer. FinCEN a indiqué son intention de modifier la règle (avis 2020-2).
• Quand. La FBAR est à produire au plus tard le 15 avril suivant l'année civile, avec une prolongation automatique jusqu'au 15 octobre. Elle est produite par voie électronique auprès de FinCEN, et non avec le formulaire 1065 (IRS).

Un associé américain qui détient plus de 50 % des bénéfices ou du capital du fonds a aussi un intérêt financier dans les comptes étrangers du fonds et les déclare dans sa propre FBAR (31 CFR 1010.350(e)(2)(ii)). Cette règle peut viser un promoteur d'un petit fonds ou un seul gros investisseur.

Formulaire 8938. Le fonds américain produit aussi le formulaire 8938, joint au formulaire 1065, si un seul particulier détient, directement ou par l'intermédiaire de sa famille ou d'entités, au moins 80 % de son capital ou de ses bénéfices le dernier jour de l'année, et qu'au moins 50 % de son revenu brut ou de son actif est passif (26 CFR 1.6038D-6(b)). Cette règle peut viser une société de personnes familiale de négociation. Le seuil est atteint lorsque les actifs financiers étrangers dépassent 50 000 $ le dernier jour de l'année ou 75 000 $ à un moment quelconque (instructions du formulaire 8938).

Les dirigeants ayant un pouvoir de signature produisent-ils leur propre FBAR?

Habituellement oui, s'ils sont des personnes américaines. Une personne dont l'institution exécutera les instructions pour déplacer de l'argent a un pouvoir de signature (31 CFR 1010.350(f)(1)). Un dirigeant du commandité (GP) ou un gestionnaire de portefeuille qui peut négocier ou faire des virements chez le courtier étranger du fonds a généralement ce pouvoir. Si cette personne est citoyenne américaine, titulaire d'une carte verte ou autre résidente des États-Unis, elle peut devoir produire sa propre FBAR pour ces comptes, même sans argent investi dans le fonds (31 CFR 1010.350(a)-(b)).

Les exceptions prévues par le règlement de la FBAR sont étroites (31 CFR 1010.350(f)(2)). Elles visent les employés sans intérêt financier dans le compte d'une banque réglementée, d'une institution financière inscrite auprès de la SEC ou de la CFTC et soumise à leur inspection, d'un fournisseur de services d'une société de placement inscrite, ou d'une société cotée, chaque fois pour les propres comptes de cet employeur ou de ce client. Un fonds privé n'est aucune de ces entités. Lue littéralement, la deuxième exception ne vise que les propres comptes de l'institution, et les comptes d'un fonds privé appartiennent au fonds, et non au conseiller en placement. FinCEN a proposé d'élargir et de clarifier ces exceptions, mais n'a pas finalisé cette règle; il reporte donc la date d'échéance pour certains déclarants d'une année à l'autre (FinCEN).

L'avis FIN-2025-NTC3 (8 décembre 2025) a reporté au 15 avril 2027 la production de la FBAR pour le pouvoir de signature détenu en 2025 par les groupes visés par des avis antérieurs, y compris certains employés et dirigeants de conseillers en placement inscrits auprès de la Securities and Exchange Commission (SEC), l'autorité fédérale américaine des valeurs mobilières, qui n'ont aucun intérêt financier dans les comptes (FinCEN). Cet avis ne fait que reporter la date d'échéance; il vise les employés des conseillers inscrits auprès de la SEC, et non ceux des conseillers dispensés d'inscription (exempt reporting advisers) ou inscrits auprès d'un État; et il ne vise que le pouvoir détenu en 2025, de sorte que les années suivantes exigent un nouvel avis.

La FBAR personnelle d'un dirigeant de fonds et son formulaire 8938 sont expliqués dans déclaration des comptes étrangers.

Qui produit le formulaire 8621 pour les fonds étrangers : le fonds ou l'associé?

Le fonds américain. Une société de fonds étrangère est habituellement une société de placement étrangère passive (PFIC), et le formulaire 8621 est produit par la première personne américaine dans la chaîne de propriété (26 CFR 1.1298-1(b)). Pour un fonds américain, il s'agit du fonds. Un formulaire est produit pour chaque PFIC et joint au formulaire 1065 (instructions du formulaire 8621). Toute société étrangère est une PFIC si au moins 75 % de son revenu brut est passif ou si au moins 50 % de son actif produit un revenu passif (26 U.S.C. 1297(a)); les fonds communs de placement étrangers, les fonds négociés en bourse étrangers et certaines sociétés cotées peuvent donc aussi être des PFIC.

Le fonds américain fait aussi le choix QEF (fonds électif admissible). Une société de personnes américaine qui détient des actions de PFIC fait elle-même ce choix, et il ne s'applique qu'aux actions que la société de personnes détient (26 CFR 1.1295-1(d)(2)). Le choix doit être fait avec la déclaration du fonds, prolongations comprises, pour la première année où il doit s'appliquer (26 CFR 1.1295-1(e)). Les associés incluent ensuite le revenu QEF au moyen de leurs K-1. Le choix ne fonctionne que si le fonds étranger fournit chaque année une déclaration annuelle de renseignements PFIC; il faut donc savoir s'il en fournira une avant de faire le choix. Un choix tardif n'est permis que selon le 26 CFR 1.1295-3 : généralement une déclaration de précaution, fondée sur une croyance raisonnable que la société n'était pas une PFIC, jointe à la déclaration de l'année au plus tard à sa date d'échéance prolongée, ou le consentement de l'IRS.

Un associé ne produit habituellement pas le formulaire 8621 pour des actions de PFIC détenues par l'intermédiaire du fonds américain. Un associé doit le produire lorsqu'il (26 CFR 1.1298-1(b)(2)) :

• Est réputé recevoir une distribution excédentaire, ou un gain imposé comme tel, parce qu'aucun choix n'a été fait
• A une inclusion QEF ou mark-to-market et que le fonds n'a pas produit à temps de formulaire 8621 pour cette PFIC
• Déclare l'état d'un choix de reporter l'impôt sur les bénéfices QEF non distribués, que chaque associé fait lui-même

Les actions de PFIC qu'un associé détient par l'intermédiaire du fonds ne comptent pas dans la limite de 25 000 $ qui dispense de déclaration les petits avoirs en PFIC que l'associé détient directement (26 CFR 1.1298-1(c)(2)(ii)). Cette limite ne dispense pas une PFIC qui fait l'objet d'une distribution excédentaire ou d'un choix QEF.

Pour un fonds de négociation ayant fait le choix d'évaluation à la valeur de marché de l'article 475, aucun formulaire 8621 n'est généralement exigé pour une PFIC évaluée à la valeur de marché selon cet article, sauf si les règles sur les distributions excédentaires s'y appliquent encore (26 CFR 1.1298-1(c)(3)). Les PFIC détenues directement par un particulier sont expliquées dans fonds achetés hors des États-Unis.

Quand le fonds produit-il le formulaire 5471?

Lorsque le fonds américain acquiert une participation dans une société étrangère ou en prend le contrôle. Le fonds produit le formulaire 5471 avec son formulaire 1065 au plus tard à la date d'échéance de la déclaration, prolongations comprises (instructions du formulaire 5471). Les catégories qui visent habituellement un fonds sont les suivantes :

Une société de fonds étrangère peut être à la fois une PFIC et une société étrangère contrôlée; une participation importante peut donc entraîner à la fois le formulaire 5471 et le formulaire 8621.

La pénalité est de 10 000 $ pour chaque société étrangère pour chaque année (pour la catégorie 3, pour chaque déclaration d'acquisition ou de vente manquée), avec des montants supplémentaires après un avis de l'IRS. Les détails des catégories et les annexes sont expliqués dans propriétaires américains de sociétés étrangères. La question de savoir si les actions de gestion d'un gestionnaire dans un véhicule étranger entraînent le formulaire 5471 est traitée dans sociétés de blocage pour les investisseurs de fonds.

Quand le fonds produit-il le formulaire 8865?

Lorsque le fonds américain détient une participation importante dans une société de personnes étrangère ou lui transfère des biens. Le fonds produit le formulaire 8865 avec son formulaire 1065 (instructions du formulaire 8865) selon les catégories suivantes :

Lorsqu'une société de personnes américaine fait un apport à une société de personnes étrangère, ses associés sont réputés apporter leur part. Ils sont dispensés si le fonds produit le formulaire 8865 et déclare l'apport en entier. Le calcul de la participation tient compte des participations détenues par l'intermédiaire de la famille et d'entités.

Les pénalités figurent dans le tableau ci-dessous. Un apport non déclaré oblige aussi le cédant à constater un gain comme si les biens avaient été vendus, et une déclaration de catégorie 4 manquée coûte 10 000 $.

Qui produit le formulaire 926 : la société de personnes ou ses associés?

Les associés américains le produisent, et non le fonds, et seulement pour certains transferts. Lorsqu'une société de personnes transfère des biens à une société étrangère, chaque associé américain est réputé transférer sa part (instructions du formulaire 926).

Le formulaire 926 vise les transferts effectués dans le cadre des échanges libres d'impôt énumérés au 26 U.S.C. 6038B(a)(1)(A), le plus souvent un transfert visé à l'article 351. Pour des espèces, il s'agit habituellement d'une souscription de nouvelles actions par des investisseurs qui contrôlent ensemble la société immédiatement après (26 U.S.C. 351(a)). L'achat d'actions auprès d'un autre porteur n'est pas déclaré sur le formulaire 926. La question de savoir si une souscription dans un fonds étranger existant est visée dépend des faits.

Un associé produit le formulaire pour sa part d'un transfert en espèces seulement si l'un des critères suivants est rempli (26 CFR 1.6038B-1(b)(3)) :

• Immédiatement après le transfert, l'associé détient, directement, indirectement ou par l'intermédiaire de membres de sa famille et d'entités liées, au moins 10 % des droits de vote ou de la valeur de la société étrangère
• Les espèces que l'associé et les personnes liées ont envoyées à cette société au cours des 12 mois se terminant à la date du transfert dépassent 100 000 $

La pénalité est de 10 % de la valeur des biens au moment du transfert, plafonnée à 100 000 $ sauf si le manquement était intentionnel. Elle ne s'applique pas si le manquement est dû à un motif raisonnable et non à une négligence volontaire. La déclaration de l'associé pour cette année reste aussi ouverte à une cotisation jusqu'à 3 ans après la communication des renseignements (26 U.S.C. 6501(c)(8)).

Un associé ne peut appliquer aucun des deux critères sans les chiffres du fonds. Le fonds déclare les renseignements du formulaire 926 à l'annexe K-3, de sorte que chaque associé voit sa part des espèces et les détails de la société.

Que contiennent le K-1 et l'annexe K-3 des associés?

Tout ce dont chaque associé a besoin pour produire ses propres formulaires. Les parties et cases de l'annexe K-3 qui contiennent ces renseignements sont les suivantes (instructions des annexes K-2 et K-3) :

Ces numéros de parties et de cases proviennent des dernières instructions publiées des annexes K-2 et K-3 et peuvent changer d'une année à l'autre. Le moment et la façon dont les associés demandent leur annexe K-3 sont expliqués dans remettre les formulaires fiscaux du fonds à temps.

Quelles sont les pénalités, et comment un fonds peut-il régulariser sa situation?

La plupart de ces formulaires entraînent une pénalité fixe par formulaire manqué, et la plupart laissent aussi l'année ouverte. Le délai pour établir une cotisation d'impôt sur une déclaration liée à un formulaire 5471, 8865, 926, 8621 ou 8938 manquant ne prend fin que 3 ans après la production des renseignements (26 U.S.C. 6501(c)(8)). En cas de motif raisonnable, cette prolongation ne vise que les éléments liés au manquement.

La façon de régulariser dépend de la question de savoir si l'IRS a pris contact. Un fonds américain qui ne fait l'objet d'aucune vérification ni enquête, et qui n'a pas été contacté au sujet des formulaires manquants, peut utiliser les procédures de l'IRS pour les déclarations de renseignements internationales en retard. Ces procédures joignent les formulaires en retard à une déclaration modifiée, avec un exposé du motif raisonnable pour chacun; des pénalités peuvent être établies avant que cet exposé soit lu. Un fonds assujetti au régime centralisé de vérification des sociétés de personnes (BBA) ne produit pas de formulaire 1065 modifié; il produit plutôt une demande d'ajustement administratif (AAR) (instructions du formulaire 1065), et les procédures ne précisent pas comment y joindre les formulaires en retard. Cette demande est expliquée dans corriger une déclaration d'entreprise produite. Une pénalité liée à la FBAR peut être établie contre toute personne qui cause la violation, et non seulement contre le fonds (IRM 4.26.16). Les FBAR en retard sont produites par voie électronique avec une explication du retard (IRS). Les formulaires en retard des associés eux-mêmes suivent les voies expliquées dans rattraper les déclarations étrangères manquées.

Exemple

Montants en dollars américains, à titre d'illustration. Un fonds américain constitué en société de personnes, avec cinq associés américains détenant chacun 20 %, investit 5 000 000 $ en espèces pour acquérir 12 % d'une société des îles Caïmans et garde 4 000 000 $ chez un courtier de Hong Kong.

Les formulaires du fonds lui-même

• FBAR. Le compte de courtage dépasse largement le seuil; le fonds produit donc une FBAR. Deux gestionnaires qui sont des personnes américaines et peuvent négocier et faire des virements à partir du compte ont un pouvoir de signature et peuvent chacun devoir produire leur propre FBAR, sauf si une prolongation de FinCEN s'applique à eux.
• Formulaire 5471. Le fonds a acquis 12 % d'une société étrangère; il est donc un déclarant de la catégorie 3 pour cette année et joint le formulaire 5471 à son formulaire 1065.
• Formulaire 8621. Si la société des îles Caïmans est une PFIC, le fonds produit le formulaire 8621 et décide, au plus tard à la date d'échéance de la déclaration, s'il fait le choix QEF.

Le formulaire 926 des associés

La part des espèces de chaque associé est de 1 000 000 $, bien au-delà de 100 000 $ sur 12 mois. Si la souscription est un transfert visé à l'article 351, chaque associé produit le formulaire 926, même si chacun ne détient que 2,4 % de la société des îles Caïmans par l'intermédiaire du fonds. L'annexe K-3 du fonds indique à chaque associé sa part du transfert.

Une année manquée

Le fonds a omis le formulaire 5471 l'année de son acquisition. La pénalité peut être de 10 000 $, et la période de cotisation de la déclaration de cette année reste ouverte jusqu'à 3 ans après la production du formulaire.

Votre situation est différente?

• Vous voulez faire produire la FBAR et les formulaires étrangers du fonds, ou rattraper des années manquées : services fiscaux pour fonds de couverture.
• Vous êtes un dirigeant de fonds avec vos propres comptes étrangers, ou devez produire le formulaire 8938 : déclaration des comptes étrangers.
• Vous détenez personnellement des fonds étrangers : fonds achetés hors des États-Unis.
• Vous devez faire produire votre propre FBAR pour un pouvoir de signature : production de la FBAR.
• Vous avez personnellement manqué des formulaires étrangers au cours d'années passées : rattraper les déclarations étrangères manquées.
• Le fonds détient ou contrôle une société étrangère et a besoin des annexes du formulaire 5471 : propriétaires américains de sociétés étrangères.
• Le fonds a un fonds nourricier étranger, une société de blocage ou des actions de gestion dans un véhicule étranger : sociétés de blocage pour les investisseurs de fonds.
• Des associés demandent leur annexe K-3, ou les K-1 sont en retard : remettre les formulaires fiscaux du fonds à temps.
• Le fonds négocie des cryptoactifs sur des plateformes d'échange étrangères : déclarations de revenus des fonds de cryptoactifs.