Flip au Delaware d'une startup canadienne : impôt des deux pays

Le flip au Delaware est-il imposable pour les fondateurs canadiens?

Oui, au Canada, sauf si l'opération est structurée pour reporter le gain. Le passage sous une société mère au Delaware (flip) place une nouvelle société du Delaware au-dessus de la startup canadienne, pour que les investisseurs américains d'un tour d'amorçage ou de série A puissent acheter des actions d'un émetteur américain. Un simple échange des actions des fondateurs contre des actions de la société mère au Delaware est une vente à la juste valeur marchande pour un fondateur résident du Canada. Les États-Unis n'imposent pas ce gain : selon l'article XIII(4) de la Convention fiscale Canada–États-Unis, il est imposable seulement là où vit le vendeur.

Les échanges d'actions habituellement libres d'impôt au Canada ne servent à rien ici. Un roulement prévu à l'article 85 exige un acheteur qui est une société canadienne imposable. L'article 85.1 exige une société canadienne comme acheteur, et il ne s'applique pas si les fondateurs contrôlent l'acheteur après l'échange (85.1(2)b)) ou reçoivent autre chose que des actions de l'acheteur (85.1(2)d)). Une société du Delaware échoue au premier critère.

Il existe trois façons de faire le passage sous une société mère au Delaware :

1. Échange direct. Les fondateurs échangent leurs actions contre des actions de la société du Delaware et utilisent l'exonération cumulative des gains en capital, jusqu'à 1,275 million C$ de gain chacun, si les actions sont admissibles.
2. Actions échangeables. La société mère au Delaware crée une société d'échange canadienne. Les fondateurs y transfèrent leurs actions avec roulement prévu à l'article 85, en échange d'actions qui pourront plus tard être échangées contre des actions de la société du Delaware.
3. Prorogation. La société canadienne elle-même transfère ses statuts au Delaware. Les fondateurs gardent leurs actions; la société paie l'impôt canadien d'émigration.

Ce n'est pas un cas simple : deux pays, une société, un choix assorti d'une date limite stricte et une seule occasion d'utiliser l'exonération. Rassemblez le tableau de capitalisation, les dates d'émission des actions, la lettre d'intention et un bilan récent avant de choisir une option.

L'exonération cumulative des gains en capital peut-elle couvrir le gain sur nos actions des fondateurs?

Oui, si les actions sont des actions admissibles de petite entreprise au moment où le fondateur les vend et que le fondateur a résidé au Canada tout au long de l'année. Les critères de l'article 110.6, en résumé :

• Au moment de la vente, la totalité ou presque (90 % ou plus selon l'interprétation de l'ARC) des actifs de la société, selon leur valeur, servent à une entreprise exploitée activement principalement au Canada.
• Pendant les 24 mois précédents, la société était une société privée sous contrôle canadien (SPCC) dont plus de 50 % des actifs servaient à cette entreprise.
• Pendant ces 24 mois, personne d'autre que le fondateur ou une personne liée n'a détenu les actions.

Les critères et leurs exceptions sont expliqués dans Vendre votre entreprise. Les pièges qui touchent les startups :

• Une société de moins de 24 mois. Les actions émises sur le capital autorisé sont réputées appartenir à une personne non liée juste avant leur émission (110.6(14)f)); elles échouent donc au critère des 24 mois, sauf si elles ont été émises en échange d'autres actions ou des actifs d'une entreprise exploitée activement.
• Liquidités inutilisées. L'argent provenant de SAFE, d'un tour de financement antérieur ou de subventions, laissé à la banque, peut faire échouer les critères d'actifs tant qu'il n'est pas dépensé ou sorti de la société.
• Résidence. Un fondateur résident pour une partie de l'année seulement reste admissible s'il a résidé au Canada tout au long de l'année précédente ou suivante (ARC, ligne 25400). Un fondateur qui quitte le Canada la même année a davantage à planifier : voir Déménager de l'autre côté de la frontière avec une société.
• Impôt minimum. L'exonération élimine l'impôt ordinaire, mais l'impôt minimum fédéral tient tout de même compte de 30 % du gain protégé (art. 127.52, formulaire T691). L'impôt minimum payé peut être déduit de l'impôt ordinaire au cours des 7 années suivantes (art. 120.2).
• Argent dans l'opération. Si des fondateurs qui contrôlent la société mère au Delaware reçoivent de l'argent ou un billet pour une partie du prix, l'article 84.1 peut transformer cette partie en dividende. Tout argent ou billet inclus dans le prix doit d'abord être vérifié au regard de l'article 84.1.

Le plafond est indexé chaque année (art. 117.1); le montant de 2026 figure sur la page d'indexation de l'ARC. Un passage fait une autre année utilise le plafond de cette année-là.

Comment les actions échangeables et un roulement prévu à l'article 85 reportent-ils l'impôt?

La société d'échange est une société canadienne imposable; l'article 85 s'applique donc. Chaque fondateur lui transfère des actions de la société canadienne en échange d'actions échangeables, et les deux font conjointement le choix d'un montant sur le formulaire T2057. Le montant choisi, entre le coût pour le fondateur et la valeur, devient le produit de disposition du fondateur; tout gain au-delà de ce montant est reporté.

• Date limite. Le formulaire T2057 doit être produit au plus tard à la plus hâtive des dates limites de production de la déclaration de revenus de l'une ou l'autre des parties pour l'année du transfert (par. 85(6)). Un choix tardif est possible, mais entraîne une pénalité (par. 85(7) et (8)).
• Québec. Un fondateur ou une société assujetti à l'impôt du Québec produit aussi le formulaire TP-518-V, au plus tard à la plus tardive des dates suivantes : la plus hâtive des dates limites pertinentes de production de la déclaration de revenus, ou le dernier jour du deuxième mois suivant la fin de l'année d'imposition de la partie dont l'année se termine en dernier.
• Impôt ultérieur. Le gain reporté est imposé lorsque le fondateur échange les actions échangeables contre des actions de la société du Delaware ou les vend. Aucun roulement n'est alors possible, parce que la société mère n'est pas canadienne, et l'exonération ne s'appliquera plus.

Les actions échangeables sont généralement assorties de conventions de soutien et de vote pour qu'elles suivent la valeur des actions de la société du Delaware. Ces modalités relèvent des juristes.

Faut-il cristalliser l'exonération avant la clôture du passage?

Si les actions sont admissibles, l'exonération doit être utilisée au plus tard à la clôture, car un gain reporté au-delà de la clôture ne pourra jamais en profiter. « Cristalliser » signifie déclencher un gain maintenant, pendant que les actions sont encore admissibles, pour que l'exonération le protège.

Après le passage, ni la société canadienne ni la société d'échange n'est une société privée sous contrôle canadien (SPCC), parce que chacune est contrôlée par un non-résident (par. 125(7)). Après une prorogation, la société n'est même plus une société canadienne (par. 89(1)). La société canadienne perd aussi les avantages fiscaux liés à ce statut, comme le crédit remboursable majoré de RS&DE et le taux des petites entreprises : voir Perdre le statut de SPCC au profit d'investisseurs étrangers, qui traite aussi d'un tour de financement qui met fin à ce statut sans passage. Les actions échangeables et les actions prorogées ne peuvent jamais être admissibles.

• Option des actions échangeables. Choisissez sur le formulaire T2057 un montant égal au coût pour le fondateur plus l'exonération inutilisée qui lui reste; le gain que le choix déclenche est ainsi entièrement protégé.
• Option de la prorogation. Seule une disposition faite avant la prorogation peut utiliser l'exonération.
• Signature. Une convention d'achat signée ne met pas fin à elle seule au statut de société sous contrôle canadien pour les critères applicables aux actions (110.6(14)b)), mais le statut propre de la société, et son année d'imposition, peuvent prendre fin à la signature : voir Perdre le statut de SPCC au profit d'investisseurs étrangers.

Les juristes et le préparateur de déclarations de revenus fixent l'ordre des étapes le jour de la clôture.

Et si nous prorogions plutôt la société au Delaware?

C'est alors la société, et non les fondateurs, qui paie l'impôt. Le Delaware appelle la prorogation « domestication » (DGCL art. 388).

• Fin de la résidence canadienne. À compter de la prorogation, la Loi de l'impôt sur le revenu considère que la société est constituée seulement au Delaware (par. 250(5.1)). Selon l'article IV(3)a) de la convention fiscale, tel que l'interprète l'explication technique du Trésor américain, une société qui renonce à ses statuts canadiens réside seulement aux États-Unis, même si elle est dirigée depuis le Canada; le paragraphe 250(5) en fait donc une non-résidente aux fins de l'impôt canadien.
• Vente réputée. Son année d'imposition prend fin, et elle est réputée vendre tous ses biens à leur juste valeur marchande (par. 128.1(4)). La valeur se trouve souvent dans les conceptions, les brevets et les autres biens incorporels.
• Impôt d'émigration. La société doit ensuite, au plus tard à la date d'échéance de production de cette année-là, un impôt de 25 % sur la valeur de ses biens moins son capital versé (en gros, ce que les actionnaires ont payé à la société pour leurs actions) et ses dettes (art. 219.1). L'article 219.3 réduit ce taux au taux de la convention fiscale sur les dividendes versés à une société qui détient toutes les actions, soit 5 % selon l'article X(2)a), sauf si l'une des principales raisons du déménagement était de réduire l'impôt canadien.
• Ensuite. Les ingénieurs au Canada travaillent pour une succursale canadienne d'une société américaine, qui produit une déclaration T2 de non-résident et peut devoir l'impôt de succursale : voir Entreprise américaine qui s'étend au Canada. Aux fins de l'impôt américain, la société est désormais une société américaine (domestic corporation) (26 USC 7701(a)(4)) qui produit le formulaire 1120 sur son revenu mondial.

Les fondateurs qui ne sont pas des personnes américaines ne doivent aucun impôt américain lors d'une prorogation.

Quelle option coûte le moins aux fondateurs?

Cela dépend de la valeur. Sous le plafond de l'exonération, l'échange direct est le plus simple; au-delà, les actions échangeables reportent l'excédent.

Ce qui change la réponse :

• Une société de moins de 24 mois, ou qui détient des liquidités inutilisées, peut n'avoir droit à aucune exonération.
• Un fondateur du Québec ajoute le formulaire TP-518-V.
• Un fondateur citoyen américain ou titulaire de la carte verte a aussi un volet américain : un transfert de biens en échange d'actions peut être libre d'impôt selon le 26 USC 351 lorsque les cédants détiennent 80 % du contrôle après l'opération, mais d'autres règles américaines peuvent s'appliquer et doivent être examinées.
• La prorogation coûte plus cher au départ : la société paie immédiatement l'impôt sur sa valeur et laisse une succursale à gérer.

Que produisent la société mère au Delaware, la société canadienne et les fondateurs après le passage?

Le formulaire 5471, le NCTI et la déclaration des comptes bancaires de la société mère sont expliqués dans Société mère américaine d'une société d'exploitation étrangère. Déclarations omises : T1134 omis et formulaire 5472 omis.

Quels documents conserver après le passage?

Conservez tout ce qui prouve la valeur, les dates et les choix. Une vérification ultérieure de l'ARC, un formulaire T1134 ou la vérification diligente d'un acheteur les demanderont.

• Les pièces justifiant la juste valeur marchande des actions au passage
• Le registre des actions, les dates d'émission et le tableau de capitalisation avant et après
• La convention d'échange ou de prorogation et les étapes de clôture
• Les formulaires T2057 et TP-518-V produits
• Le capital versé de chaque catégorie d'actions
• Les procès-verbaux du conseil, et le lieu des réunions des administrateurs, qui appuie le lieu de résidence de la société mère
• L'historique de l'exonération : formulaires T657 et T936 de chaque fondateur

La rédaction des conventions (juristes), les évaluations, les prix de transfert, les demandes de RS&DE, le droit des valeurs mobilières, les contrôles à l'exportation et les conseils en financement ne sont pas traités dans ce guide.

Exemple

Tous les montants sont à titre d'illustration seulement, en dollars canadiens ($ CA). On suppose que les fondateurs résident au Canada, que les actions satisfont à tous les critères de l'exonération au passage, et que le plafond d'exonération de 1 275 000 $ CA s'applique et n'a jamais été utilisé.

900 000 $ CA chacun : échange direct

Une startup de conception de puces de Toronto en est au préamorçage. Deux fondateurs détiennent chacun la moitié d'une société ontarienne constituée il y a trois ans; chacun a payé 100 $ CA pour ses actions. La lettre d'intention d'un fonds d'amorçage américain exige une société mère au Delaware, et les actions de chaque fondateur valent 900 000 $ CA.

• Le gain de chaque fondateur est de 899 900 $ CA, protégé par l'exonération; il n'y a donc pas d'impôt ordinaire.
• L'impôt minimum tient compte de 30 % de ce gain, soit environ 270 000 $ CA; chaque fondateur remplit le formulaire T691.
• Chacun détient maintenant des actions de la société du Delaware dont le coût canadien est de 900 000 $ CA, et il lui reste 375 100 $ CA d'exonération.
• La société mère au Delaware produit les formulaires 1120, 5471 et 5472 (chaque fondateur détient 50 %). Chaque fondateur produit le formulaire T1134.

3 000 000 $ CA chacun : échange direct ou actions échangeables

La même startup fait son passage un an plus tard, à l'amorçage, et les actions de chaque fondateur valent 3 000 000 $ CA.

• Échange direct. Gain de 2 999 900 $ CA, exonération de 1 275 000 $ CA, reste 1 724 900 $ CA. La moitié, soit 862 450 $ CA, est imposable pour chaque fondateur, sans argent tiré de l'opération pour payer l'impôt.
• Actions échangeables. Chaque fondateur et la société d'échange choisissent 1 275 100 $ CA sur le formulaire T2057. Il en résulte un gain de 1 275 000 $ CA, entièrement protégé (l'impôt minimum reste à vérifier), et des actions échangeables dont le coût est de 1 275 100 $ CA. Les 1 724 900 $ CA restants sont reportés jusqu'à ce que le fondateur échange ces actions contre des actions de la société du Delaware ou les vende; ils sont alors imposés sans l'exonération. Chaque fondateur vérifie si un formulaire T1135 est nécessaire.

4 000 000 $ CA de biens : prorogation

Une startup de refroidissement liquide de Waterloo qui fabrique des plaques froides et des unités de distribution de liquide de refroidissement envisage une prorogation au Delaware. Ses biens valent 4 000 000 $ CA, surtout des conceptions et des brevets, pour un coût fiscal de 500 000 $ CA. Le capital versé est de 1 000 000 $ CA et les dettes de 200 000 $ CA.

• Vente réputée : 3 500 000 $ CA de gain ou de revenu dans sa dernière déclaration de résidente du Canada, avant toute perte.
• Impôt d'émigration, en simplifiant : 5 % × (4 000 000 − 1 000 000 − 200 000) = 140 000 $ CA, ou 700 000 $ CA à 25 % si le taux de la convention fiscale est refusé.
• Ses ingénieurs travaillent ensuite dans une succursale canadienne d'une société américaine.

Les actions échangeables ne déclenchent ni l'un ni l'autre, parce que la société d'exploitation reste canadienne; le gain reporté des fondateurs est tout de même imposé plus tard.

Votre situation est différente?

• Le tour de financement change le contrôle, mais sans passage : Perdre le statut de SPCC au profit d'investisseurs étrangers.
• Aucune société n'existe encore : Startup : société du Delaware ou société canadienne?.
• La société mère est dirigée depuis le Canada, gagne des intérêts ou verse des dividendes aux fondateurs : Propriétaire canadien d'une société américaine.
• La société canadienne facture la société mère, ou des conceptions et des brevets lui sont transférés : Prix entre vos sociétés canadienne et américaine.
• Des employés détiennent des options qui seront échangées contre des options de la société mère : Options d'achat d'actions des employés au Canada.
• Les investisseurs demandent si les actions de la société du Delaware sont des QSBS : Exclusion pour actions de petite entreprise des startups.
• Les fondateurs vendent plus tard les actions de la société du Delaware : Fondateur canadien qui vend des actions d'une startup américaine.
• Les formulaires T1134 et T1135 en général : Déclaration des biens étrangers et des sociétés étrangères affiliées.
• Vous planifiez le passage d'une startup de puces, de refroidissement ou d'infonuagique GPU avec des déclarations à coordonner dans deux pays : nos services fiscaux pour les centres de données et les infrastructures.