캐나다 이주와 S corporation 선택: 종료·구제

캐나다로 이주하면 S corporation 선택이 종료되나요?

캐나다로 이주하는 것만으로는 S corporation 선택이 종료되지 않습니다. 비거주 외국인 주주가 생기면 종료됩니다. 비거주 외국인은 미국 시민권자도 미국 세법상 거주자도 아닌 사람이며, S corporation은 그 사람이 어디에 살든, 다른 어느 나라 시민권을 갖고 있든 주주로 둘 수 없습니다(IRS: S corporation; 26 CFR 1.1361-1(g)). 구제가 적용되지 않으면 소유주가 비거주 외국인이 된 날 회사 전체의 선택이 종료됩니다.

캐나다에 사는 미국 시민권자는 계속 자격 있는 주주가 될 수 있습니다. 영주권자와 조세조약이 걸린 경우는 각각 지위를 따로 검토해야 합니다. 그 검토와 회사를 유지할지, 배당할지, 청산할지 정하는 문제는 회사와 함께 국경을 넘어 이주하기를 참고하세요.

어떤 소유주가 있으면 S corporation 선택의 자격이 없어지나요?

S corporation 주식은 미국 시민권자나 미국 세법상 거주자인 개인, 상속재산, 일부 신탁, 일부 면세 단체만 가질 수 있습니다. 자격 없는 주주가 한 명만 있어도 법인 전체가 S corporation 지위를 잃을 수 있으며, 지분이 얼마 이하면 비거주 외국인도 허용된다는 기준은 없습니다(Form 2553 작성 안내).

캐나다에 사는 배우자 때문에 회사가 자격을 잃을 수 있으며, 주식을 미국인 배우자만 보유하고 있어도 마찬가지입니다. 미국인 주주의 배우자가 비거주 외국인이고, 부부 공동재산법이나 외국 법 같은 적용 법률에 따라 그 주식에 현재 소유 지분이 있다면, 배우자가 그 지분을 취득한 날부터 법인은 주주 요건을 충족하지 못합니다(26 CFR 1.1361-1(g)(1)). 이 규정은 이 경우에 section 1362(f) 구제를 언급하며, 규정의 예시에서는 이미 유효한 section 6013(g) 선택이 이를 바로잡습니다. 그 선택은 부부가 함께 서명한 진술서를 선택이 적용되는 첫 해의 부부 합산 신고서에 첨부하는 방식으로 하며, 원 신고서 제출 후 3년 또는 해당 연도 세금 납부 후 2년 중 더 늦은 시점까지 할 수 있습니다(26 CFR 1.6013-6(a)(4)). 나중에 한 선택이 이전 연도를 바로잡는지는 규정에 나와 있지 않습니다. 그 선택이 무엇을 바꾸는지는 비거주자와 결혼한 경우를 참고하세요. 캐나다의 특정 가족 재산법이 배우자에게 그런 지분을 주는지는 법률 문제이며, 이 페이지에서는 판단하지 않습니다.

선택 소규모 사업 신탁(ESBT)의 잠재적 현재 수익자일 뿐인 비거주 외국인은 자격을 해치지 않습니다. 수탁자는 주식이 신탁에 넘어온 뒤 2개월 16일 이내에 ESBT 선택을 해야 하며, 신탁 지분을 매수로 취득한 사람이 없어야 합니다. 주식을 가진 신탁의 소유자로 취급되는 사람이 주주로 취급되며, 해외 신탁은 주식을 보유할 수 없습니다(Form 2553 작성 안내; 26 U.S.C. 1361(c)(2) 및 (e); 26 CFR 1.1361-1(m)(2)).

내 S corporation 선택은 언제 종료되었나요, 아니면 처음부터 무효였나요?

유효한 S corporation 선택은 어떤 사건으로 법인이 자격을 잃는 날 종료됩니다. 그 날짜는 주주의 지위가 바뀐 날이나 주식을 취득한 날이며, 문제를 발견한 날이나 IRS 통지를 받은 날이 아닙니다(26 CFR 1.1362-2(b)).

각 날짜에 주식을 보유한 사람과 그 사람의 미국 세법상 지위를 복원한 뒤, Form 2553에 적힌 효력 개시 예정일과 비교하세요.

미국을 떠나는 거주 외국인은 이사한 날이 아니라 거주 지위 종료일에 비거주 외국인이 됩니다. 그 날짜는 그 사람이 미국 세법상 거주자인 마지막 해의 12월 31일이며, 그해 나머지 기간 동안 납세 본거지(tax home)와 밀접 관계가 해외에 있었다면 더 이른 날짜입니다(Publication 519). 이사하는 영주권자는 그 지위가 공식적으로 종료될 때까지 대체로 거주자로 남습니다. 미국을 떠날 때를 참고하세요. 조세조약상 비거주자임을 주장하는 이중 거주자는 규정상 다른 세법 목적으로는 대체로 미국 거주자로 취급하지만 S corporation 규정은 유보되어 있어서, 이 경우는 정리되지 않았습니다(26 CFR 301.7701(b)-7(a)(3) 및 (4); 26 CFR 1.1361-1(g)(2)).

LLC는 특별한 주의가 필요합니다. 적시에 한 S corporation 선택이 법인으로 과세받겠다는 간주 선택이 되려면, LLC가 효력 개시일에 S corporation의 다른 자격 요건도 충족해야 합니다. 별도로 유효한 법인 분류 선택이 없다면, Form 2553이 처음부터 무효였던 LLC는 기본 분류를 유지할 수 있습니다. 소유주가 한 명이면 별도 과세 대상이 아닌 사업체이고, 여러 명이면 파트너십입니다. 유효한 S corporation 선택으로 생긴 법인 분류는 S 지위가 끝난 뒤에도 계속됩니다(26 CFR 301.7701-3(b) 및 (c)(1)(v)(C)).

IRS 승인 통지서가 있으면 내 선택이 유효한 것인가요?

IRS 승인 통지서로 자격 없는 주주 문제가 해결되지는 않습니다. Revenue Procedure 2022-19는 CP261 통지를 행정상의 확인으로 설명하며, 주주 자격은 별개의 법적 요건으로 남습니다(sections 2.01 및 2.03(4)).

문제가 Form 2553을 늦게 제출했거나 확인 통지를 받지 못한 것뿐이라면 S corporation 선택 지연 구제를 참고하세요.

선택이 종료되었거나 LLC의 선택이 효력을 갖지 못했다면 어떤 신고서를 내야 하나요?

S corporation 선택이 종료된 법인은 S 기간에는 Form 1120-S를, C 기간에는 Form 1120을 제출합니다. C corporation 기간에는 Form 1120-S가 맞는 신고서가 아닙니다(Form 1120-S 작성 안내; Form 1120 작성 안내). 선택이 효력을 갖지 못한 LLC는 별도 선택으로 법인이 되지 않았다면 기본 분류에 머물므로, Form 1120이 전혀 해당하지 않을 수도 있습니다.

C 기간에 캐나다 소유주에게 분배한 금액은 배당일 수 있습니다. 그러면 지급 회사는 S corporation이라고 생각하고 지급했더라도 30% 또는 더 낮은 조세조약 세율로 원천징수하고 Form 1042와 1042-S를 제출해야 할 수 있습니다(IRS: 비거주 외국인 지급 원천징수; Form 1042 작성 안내). 원천징수했어야 하는 세금에 대해서는 지급인인 회사가 책임을 지며(26 U.S.C. 1461), Form 1042를 제출한 뒤 3년 이내에, 제출하지 않았다면 기한 없이 부과할 수 있습니다(26 U.S.C. 6501(c)(3)). 종료 후 전환 기간(마지막 S corporation 일자 후 1년 또는 최종 S 신고서의 제출 기한(연장 포함) 중 더 늦은 날, 또는 선택이 종료되었다는 판정 후 120일) 안에 지급한 현금은, 지급받은 모든 주주가 적용 제외를 선택하지 않는 한 먼저 누적 조정 계정(accumulated adjustments account)을 한도로 주식 취득가액을 줄입니다(26 U.S.C. 1371(e); 26 U.S.C. 1377(b)).

해 중간에 종료된 경우, S 기간의 신고서는 C 기간의 신고서와 같은 날이 기한입니다. 그 기한은 연도 말 후 네 번째 달의 15일(C 기간의 연도 말 기준)이며, Form 7004를 제출하면 6개월 뒤로 미룰 수 있지만 납부 기한은 연장되지 않습니다(26 CFR 1.1362-3(c)(5); Form 1120 작성 안내). 이익은 청구서를 발행했거나 대금을 받은 시점이 아니라 일수를 기준으로 두 기간에 나눕니다. 다만 회사의 평소 회계 방식으로 나누는 경우는 예외이며, 이는 선택으로 하거나 주식의 절반 이상이 매매나 교환으로 넘어간 경우에 해당합니다(26 CFR 1.1362-3(b)). 이 선택은 C 기간 신고서와 함께 제출하는 진술서로 하며, S 기간 중이나 C 기간 첫날에 주식을 보유한 모든 사람(캐나다 소유주 포함)이 서명한 동의서를 붙입니다(26 CFR 1.1362-6(a)(5) 및 (b)). 마지막 Form 1120-S에서는 항목 H의 "S election termination" 칸에 표시하고, 종료 사실과 그 날짜를 적은 진술서를 첨부합니다(Form 1120-S 작성 안내).

C corporation 기간에 의결권 또는 가치의 25% 이상을 직접 또는 간접으로 연중 어느 때든 보유한 외국인 주주가 있고 그 소유주나 소유주의 특수관계자와 보고 대상 거래가 있으면, 그 법인은 Form 5472 보고 법인이 될 수 있습니다(Form 5472 작성 안내). 대상 거래와 가산세는 외국인 소유 C corporation 신고를 참고하세요.

C corporation 기간에 제출한 Form 1120-S 때문에 Form 1120이 미제출로 남을 수 있습니다. 일반적인 지연 제출 가산세는 매월 또는 그 일부 기간마다 미납 세액의 5%이며, 최대 25%까지입니다. 지연 제출과 납부 가산세와 이미 제출한 사업체 신고서 정정하기를 참고하세요. C 기간의 법인세는 법인이 내야 합니다. 법인이 낼 수 없으면 IRS는 법이 책임을 지우는 경우 그 법인의 자산을 받은 주주를 양수인으로 보고, 회사에 대한 부과 기간이 끝난 뒤 한 해 이내에 세금을 부과할 수 있습니다(26 U.S.C. 6901(a) 및 (c)(1)).

신고서를 제출할 때 유권 해석 신청이 계류 중이면, IRS 절차에 따라 그 사실을 알리고 신청서 사본이나 허용된 전자 제출용 진술서를 함께 내야 합니다. 구제를 신청한다고 해서 신고 의무가 없어지지는 않습니다(Revenue Procedure 2026-1, section 7.05(2)).

종료되었거나 무효인 선택을 구제받을 수 있나요?

section 1362(f)는 의도하지 않은 무효 선택이나 의도하지 않은 종료에 대해 재량에 따른 구제를 허용합니다. 법인은 그 일이 의도하지 않은 것이었음을 입증하고, 문제를 발견한 뒤 합리적인 기간 안에 자격을 회복하는 조치를 하며, 필요한 조정에 대한 동의를 받아야 합니다(Revenue Procedure 2022-19, section 2.02).

구제 신청에서는 대략 다음 순서로 입증해야 합니다(26 CFR 1.1362-4(c); Revenue Procedure 2026-1).

1. 문제가 생긴 날짜, 그리고 문제를 어떻게, 언제 발견했는지.
2. 그 일이 의도하지 않은 것이었던 이유와 이를 뒷받침하는 기록.
3. 발견 후 합리적인 기간 안에, 법인이 다시 소규모 사업 법인(small business corporation)이 되도록 한 조치.
4. 필요한 조정에 대한 법인과 주주의 동의.
5. 사실관계, 시정 조치, 법적 분석, 필요한 진술서, 해당 수수료를 담은 개별 유권 해석(private letter ruling) 신청서.

이런 신청에 대한 IRS 수수료는 일반적으로 US$43,700입니다. 확인서를 제출하면 감액된 수수료가 적용됩니다. 총소득이 US$400,000 미만이면 US$3,450, US$10,000,000 미만이면 US$9,775입니다. 일부 특수관계자의 소득은 합산합니다(Revenue Procedure 2026-1, Appendix A). Revenue Procedure 2022-19의 간소화 절차는 특정 6개 분야만 다루며, 비거주 외국인 소유에 대한 일반적인 시정 절차는 제공하지 않습니다(section 2.03).

구제가 자격 없는 소유주를 무기한 유지해도 된다는 허락은 아닙니다. 법은 문제를 발견한 뒤 합리적인 기간 안에 법인이 다시 소규모 사업 법인이 되도록 하는 조치나, 빠진 동의를 받는 조치를 요구합니다. 어떤 조치가 맞는지는 소유주가 누구이고 주식을 어떻게 보유하는지에 따라 다르며, 주식 이전은 미국과 캐나다에서 각각 세금 영향이 있을 수 있습니다. 구제를 허용할지, 어느 기간에 적용할지, 어떤 조정을 요구할지는 IRS가 정합니다(26 U.S.C. 1362(f); 26 CFR 1.1362-4(a)).

구제는 문제가 생긴 날까지 소급되어, 회사의 선택이 유효했거나 종료되지 않은 것처럼 취급할 수 있습니다. 또는 자격이 회복된 때부터만 적용되어, 자격 없던 기간은 C corporation 기간으로 과세되는 상태로 남을 수 있습니다(26 CFR 1.1362-4(f); Revenue Procedure 2022-19, section 2.02(3)).

구제가 허용되면 모든 주주가 무엇에 동의해야 하나요?

법인과 IRS가 정한 구제 기간 중 어느 때든 주식을 보유한 모든 사람이 IRS가 요구하는 조정에 동의해야 합니다. 전 주주와 자격 없는 주주도 포함되므로 현재 자격 있는 소유주의 동의만으로는 부족합니다. 각 동의서는 그 조정에 동의한다는 서면 진술이며, 주주가 서명하고 법인은 Form 1120-S에 서명할 권한이 있는 사람이 서명합니다. 서명자의 이름, 주소, 납세자 번호를 적고, 주주는 보유 주식과 날짜도 적습니다(26 CFR 1.1362-4(e)).

IRS는 세수를 보호하는 조정을 요구할 수 있고, 자격 없는 소유주를 실제 소유 기간 동안 S corporation 주주로 취급할 수 있습니다. 캐나다 소유주라면 주식을 보유한 해마다 회사의 과거 소득 중 자기 몫을 미국 신고서에 신고해야 할 수 있습니다(26 CFR 1.1362-4(d); Revenue Procedure 2022-19, section 2.02(3)).

구제를 받지 못하면 S corporation 지위를 언제 다시 선택할 수 있나요?

종료된 뒤에는 IRS가 동의하지 않는 한, 새 S corporation 선택은 일반적으로 종료가 처음 효력을 발생한 과세연도 이후 5번째 과세연도 전에는 효력을 가질 수 없습니다. 자격 있는 소유 구조를 회복해도 예전 선택이 자동으로 되살아나지 않습니다(Form 1120-S 작성 안내). C 기간을 거쳐 다시 선택하는 법인은 새 선택이 시작될 때 보유하던 자산의 이익에도 내재 이익세(built-in gains tax)를 내야 하며, 내재 이익 인식 기간은 5년입니다(26 U.S.C. 1374).

법인은 다시 S corporation 자격을 갖춰야 합니다. IRS는 더 이른 선택에 동의할 수 있습니다. 종료일에 주식이 없던 사람들이 주식의 절반을 넘게 보유하면 동의가 지지되는 경향이 있고, 그렇지 않으면 사건이 법인과 주요 주주의 통제 밖에 있었고 선택을 끝내려는 계획의 일부가 아니었던 경우가 아니면 대체로 거부됩니다. 이 제한은 승계 법인에도 미칠 수 있어, 대체 회사를 세워도 그것만으로 대기 기간을 피하지 못합니다(26 CFR 1.1362-5(a) 및 (b)).

종료된 선택에는 법에서 정한 대기 기간이 적용됩니다(26 U.S.C. 1362(g)). 의도한 첫 S 연도의 첫날에 자격 없는 소유주가 있었다면, 규정은 이후 선택에 자동으로 동의합니다. 그것이 적용되는지는 사실관계에 따라 다르며, 원래 기간의 문제를 바로잡아 주지는 않습니다(26 CFR 1.1362-5(c)(2)).

회사가 미국 C corporation이면 캐나다에서는 무엇이 달라지나요?

미국에서 C corporation으로 취급되는 것이 캐나다 세금 판단까지 정해 주지는 않습니다. 캐나다 거주 개인은 일반적으로 비거주 법인에서 받은 배당을 소득에 포함하며(Income Tax Act 제90조), 지배 대상 해외 관계회사의 해외 발생 재산소득(FAPI, 투자 성격의 소득)에 대해서는 지급받는 때가 아니라 발생하는 때에 과세될 수 있습니다(제91조). 회사를 캐나다에서 관리하면 양국 모두의 거주 법인이 될 수도 있습니다. 조세조약의 이중 거주 판정 기준은 일반적으로 법인을 설립된 곳의 거주자로 보며, 그러면 제250조 제5항에 따라 캐나다에서는 비거주자로 간주됩니다(CRA: 법인의 거주지; 제250조). 캐나다 신고 서류는 캐나다 거주자가 소유한 미국 법인: 국가별 신고를 참고하세요.

CPA가 검토하기 전에 무엇을 준비해야 하나요?

영향받는 각 기간별로 소유권, 미국 세법상 지위, 제출한 신고서 기록:

• 설립 서류, 주주 명부, 주권, 주식 이전 서류, 주주 간 계약서.
• Form 2553, 제출 증빙, CP261 승인 통지서, IRS와 주고받은 서신.
• LLC라면 Form 8832와 이미 받은 다른 분류 선택이나 구제 서류.
• 각 소유주의 시민권, 영주권 이력, 미국 체류 현황과 거주 지위 날짜, 관련 선택, 조세조약상 입장.
• 양국의 법인·소유주 신고서, K-1, 기한 연장, 부과 내역, 통지서.
• 영향받는 기간의 회계 기록과, 각 캐나다 소유주에게 한 분배금, 대여금, 급여 등 지급 기록(Form W-8BEN 포함).
• 문제를 발견하고 시정한 과정을 날짜순으로 정리한 기록과, 동의가 필요할 수 있는 전 주주의 연락처.

예시

역년 기준 미국 법인에는 유효한 S corporation 선택과 자격 있는 소유주 한 명이 있습니다. 7월 1일에 미국 시민권자도 미국 세법상 거주자도 아닌 캐나다 거주자가 그 소유주에게서 주식 30%를 매수합니다. 회사는 그해에 이익 US$100,000을 냅니다. 이 수치는 설명용이며 세금은 계산하지 않았습니다.

구제가 없다면 S 지위는 7월 1일에 끝납니다. 법인은 1월 1일부터 6월 30일까지는 Form 1120-S를, 7월 1일부터 12월 31일까지는 Form 1120을 검토하며, 두 신고서의 기한은 모두 C 기간 신고서의 기한과 같습니다. 기본적으로 이익은 고객이 대금을 낸 시점이 아니라 일수로 나눕니다. 365일인 해에 181일이면 S 기간에 약 US$49,600, C 기간에 약 US$50,400이 배분됩니다. 캐나다 소유주를 포함한 모든 주주가 대신 회사의 평소 회계 방식을 쓰기로 동의할 수도 있습니다. 지분이 30% 바뀐 것은 그 방식을 강제하는 절반 이상 변동에 못 미칩니다. 외국인 소유이므로 Form 5472도 검토해야 합니다(종료 연도 규정).

회사가 소유권 문제를 발견해 합리적인 기간 안에 자격을 회복하면 구제를 신청할 수 있습니다. 구제를 허용할지, 회사와 두 주주가 어떤 조정을 받아들여야 하는지는 IRS가 정합니다(Revenue Procedure 2022-19, section 2.02). 구제가 없으면 회사는 IRS가 동의하지 않는 한 종료된 해 이후 다섯 번째 달력 연도 전의 어떤 해에도 다시 S corporation 선택을 할 수 없는 것이 일반적입니다(Form 1120-S 작성 안내).

상황이 다르다면?

• 이주를 계획 중이며 영주권이나 조세조약 판단이 걸려 있다면: 회사와 함께 국경을 넘어 이주하기를 참고하세요.
• Form 2553을 늦게 제출했거나 승인 통지서를 찾을 수 없다면: S corporation 선택 지연 구제를 참고하세요.
• S 지위가 유효하고 일반적인 세금과 신고 규정이 궁금하다면: S corporation 과세 방식을 참고하세요.
• 회사가 이제 캐나다에서 소유한 미국 C corporation이라면: 캐나다 거주자의 미국 법인 소유 신고를 참고하세요.
• Form 5472를 제출하지 않았거나 가산세 통지를 받았다면: 외국인 소유주 신고 누락과 가산세를 참고하세요.
• LLC에 유효한 법인 선택이 없다면: 캐나다 거주자의 미국 LLC 소유 신고를 참고하세요. 더 이른 날짜부터 법인으로 과세받으려면 LLC 법인 과세 선택 지연 구제를 참고하세요.
• 자격 없는 소유주, 영향받는 여러 신고서, 유권 해석 신청 검토가 필요하다면: 위에 정리한 소유권 연혁, 선택 서류, 신고서를 갖추어 국경 간 세무 서비스를 이용하세요.