Société de type S détenue depuis le Canada : choix et allègement

Déménager au Canada met-il fin à mon choix de société de type S?

Déménager au Canada ne met pas fin, en soi, au choix de société de type S. Devenir actionnaire étranger non-résident y met fin. Un étranger non-résident (« nonresident alien ») est une personne qui n'est ni citoyen américain ni résident des États-Unis aux fins fiscales, et une société de type S ne peut pas l'avoir comme actionnaire, peu importe où la personne vit ou quelle autre citoyenneté elle détient (IRS : sociétés de type S; 26 CFR 1.1361-1(g)). Le choix prend alors fin pour toute la société à la date où le propriétaire devient étranger non-résident, sauf si un allègement s'applique.

Un citoyen américain qui vit au Canada peut demeurer un actionnaire admissible; les cas de carte verte et de convention fiscale exigent leur propre examen de statut. Voyez déménager de l'autre côté de la frontière avec une société pour cet examen et pour la décision de conserver la société, d'en distribuer les fonds ou de la liquider.

Quels propriétaires rendent un choix de société de type S inadmissible?

Seuls les particuliers qui sont citoyens américains ou résidents des États-Unis, les successions, certaines fiducies et certains organismes exonérés d'impôt peuvent détenir des actions d'une société de type S. Un seul actionnaire inadmissible peut faire perdre le statut S à toute la société, et aucun seuil minimal de participation ne rend acceptable un étranger non-résident (instructions du formulaire 2553).

Un conjoint au Canada peut rendre la société inadmissible même lorsque seul le conjoint américain détient les actions. Si le conjoint d'un actionnaire américain est un étranger non-résident qui a un droit de propriété actuel sur les actions en vertu d'une loi applicable, comme une loi sur les biens communautaires ou la loi d'un pays étranger, la société ne respecte pas le critère des actionnaires à partir de la date où le conjoint acquiert ce droit (26 CFR 1.1361-1(g)(1)). Le règlement mentionne l'allègement prévu à l'article 1362(f) pour ce cas, et dans son exemple un choix prévu à l'article 6013(g) déjà en vigueur le corrige : les deux conjoints signent une déclaration jointe à une déclaration conjointe pour la première année qu'il vise, faite dans le délai suivant : 3 ans après la production de la déclaration initiale ou 2 ans après le paiement de l'impôt de cette année-là, selon la dernière de ces dates (26 CFR 1.6013-6(a)(4)). Il ne dit pas si un choix ultérieur répare une année antérieure. Voyez marié à un non-résident pour ce que le choix change. La question de savoir si une loi familiale canadienne donne à un conjoint ce droit est une question juridique que cette page ne tranche pas.

Un étranger non-résident qui n'est qu'un bénéficiaire actuel potentiel d'une fiducie de petite entreprise ayant fait un choix (electing small business trust) ne fait pas perdre l'admissibilité. Le fiduciaire doit faire ce choix dans les 2 mois et 16 jours suivant le moment où les actions arrivent dans la fiducie, et aucune participation dans la fiducie ne doit avoir été achetée. Une personne traitée comme le propriétaire d'une fiducie qui détient des actions est traitée comme l'actionnaire, et une fiducie étrangère ne peut pas détenir d'actions (instructions du formulaire 2553; 26 U.S.C. 1361(c)(2) et (e); 26 CFR 1.1361-1(m)(2)).

À quelle date mon choix de société de type S a-t-il pris fin, ou n'a-t-il jamais été valide?

Un choix de société de type S valide prend fin à la date où un événement rend la société inadmissible. La date est celle du changement de statut de l'actionnaire ou de l'acquisition des actions, et non celle où quelqu'un découvre le problème ou reçoit un avis de l'IRS (26 CFR 1.1362-2(b)).

Reconstituez qui détenait des actions à chaque date et le statut fiscal américain de chaque propriétaire à ces dates, puis comparez-les à la date d'effet prévue sur le formulaire 2553.

Un étranger résident qui quitte les États-Unis devient étranger non-résident à la date de fin de la résidence, et non le jour du déménagement : le 31 décembre de la dernière année où la personne est résidente des États-Unis, ou une date antérieure si son établissement principal aux fins fiscales (« tax home ») et ses liens plus étroits se trouvaient à l'étranger pour le reste de l'année (Publication 519). Un titulaire de la carte verte qui déménage demeure généralement résident jusqu'à ce que ce statut soit officiellement terminé; voyez quitter les États-Unis. Pour un double résident qui revendique le statut de non-résident selon une convention fiscale, les règlements traitent généralement la personne comme résidente des États-Unis pour les autres dispositions de l'Internal Revenue Code, mais réservent la règle visant les sociétés de type S; ce cas n'est donc pas réglé (26 CFR 301.7701(b)-7(a)(3) et (4); 26 CFR 1.1361-1(g)(2)).

Une LLC exige une attention particulière. Un choix de société de type S fait à temps crée un choix réputé d'être imposée comme une société seulement si la LLC respecte les autres exigences d'admissibilité au statut S à la date d'effet. Sans choix distinct et valide de classification à titre de société, une LLC dont le formulaire 2553 était invalide dès le départ peut conserver sa classification par défaut : entité ignorée (que l'IRS ignore aux fins de l'impôt) si elle a un seul propriétaire, ou société de personnes si elle en a plusieurs. La classification à titre de société issue d'un choix de société de type S valide se poursuit après la fin du statut S (26 CFR 301.7701-3(b) et (c)(1)(v)(C)).

La lettre d'acceptation de l'IRS signifie-t-elle que mon choix est valide?

Une lettre d'acceptation de l'IRS ne corrige pas un actionnaire inadmissible. La Rev. Proc. 2022-19 (procédure administrative de l'IRS) décrit l'avis CP261 comme un accusé de réception administratif; l'admissibilité des actionnaires demeure une exigence légale distincte (sections 2.01 et 2.03(4)).

Si le problème se limite à un formulaire 2553 produit en retard ou à un accusé de réception manquant, voyez l'allègement pour un choix tardif de société de type S.

Quelles déclarations s'appliquent si le choix a pris fin, ou si le choix d'une LLC n'a jamais pris effet?

Une société dont le choix de société de type S a pris fin produit le formulaire 1120-S pour la période S et le formulaire 1120 pour la période de type C; le formulaire 1120-S n'est pas la bonne déclaration pour une période de société de type C (instructions du formulaire 1120-S; instructions du formulaire 1120). Une LLC dont le choix n'a jamais pris effet demeure dans sa catégorie par défaut, sauf si un choix distinct en a fait une société; le formulaire 1120 peut donc ne pas s'appliquer du tout.

Une distribution à un propriétaire canadien pendant une période de type C peut être un dividende; le payeur peut donc devoir effectuer une retenue au taux de 30 % (ou à un taux réduit prévu par une convention fiscale) et produire les formulaires 1042 et 1042-S, même pour des paiements faits alors qu'il croyait être une société de type S (IRS : retenue sur les paiements à des étrangers non-résidents; instructions du formulaire 1042). La société, à titre de payeur, est responsable de l'impôt qu'elle aurait dû retenir (26 U.S.C. 1461), cotisable pendant 3 ans après la production du formulaire 1042, ou à tout moment si aucun n'a été produit (26 U.S.C. 6501(c)(3)). Les sommes en espèces versées après la fin du statut, pendant la période de transition postérieure à la fin du statut (la plus tardive des dates suivantes : un an après le dernier jour d'existence de la société de type S ou la date limite de la dernière déclaration de société de type S (prolongations comprises), ou 120 jours après une décision selon laquelle le choix a pris fin), réduisent d'abord le coût de base des actions jusqu'à concurrence du compte d'ajustements cumulés (accumulated adjustments account), sauf si tous les actionnaires ayant reçu un paiement choisissent de ne pas appliquer cette règle (26 U.S.C. 1371(e); 26 U.S.C. 1377(b)).

Pour une fin de statut en cours d'année, la déclaration de la partie S est due à la même date que celle de la partie C : le 15e jour du quatrième mois suivant la fin de l'exercice de la partie C, ou six mois plus tard avec le formulaire 7004, qui ne prolonge pas le délai de paiement (26 CFR 1.1362-3(c)(5); instructions du formulaire 1120). Le bénéfice est réparti entre les deux parties selon les jours, et non selon la date d'émission ou de paiement des factures, sauf si la méthode comptable habituelle de la société en décide, soit par choix, soit parce que la moitié ou plus des actions ont changé de mains par vente ou échange (26 CFR 1.1362-3(b)). Le choix prend la forme d'une déclaration produite avec celle de la partie C, accompagnée du consentement signé de toute personne qui a détenu des actions pendant la partie S ou le premier jour de la partie C, y compris le propriétaire canadien (26 CFR 1.1362-6(a)(5) et (b)). Dans le dernier formulaire 1120-S, cochez la case « S election termination » de la rubrique H et joignez une déclaration qui indique la fin du statut et sa date (instructions du formulaire 1120-S).

Pour la période de société de type C, un actionnaire étranger qui détient, directement ou indirectement, au moins 25 % des droits de vote ou de la valeur à un moment quelconque de l'année peut faire de la société une société tenue de produire le formulaire 5472, si elle a des opérations à déclarer avec le propriétaire ou des personnes qui lui sont liées (instructions du formulaire 5472). Voyez déclarations d'une société de type C détenue par des étrangers pour savoir ce qui compte et connaître les pénalités.

Un formulaire 1120-S produit pour une période de société de type C peut laisser un formulaire 1120 en souffrance. La pénalité habituelle pour production tardive est de 5 % de l'impôt impayé par mois ou partie de mois, jusqu'à concurrence de 25 %; voyez pénalités pour production et paiement tardifs et corriger une déclaration d'entreprise déjà produite. La société doit l'impôt des sociétés pour une période de type C. Si elle ne peut pas payer, l'IRS peut cotiser, à titre de cessionnaires, les actionnaires qui ont reçu ses actifs, lorsque la loi les rend responsables, au plus tard un an après la fin de la période de cotisation visant la société (26 U.S.C. 6901(a) et (c)(1)).

Si une demande de décision est en cours au moment où une déclaration est produite, la procédure de l'IRS exige un avis ainsi qu'une copie de la demande ou la déclaration électronique permise; demander un allègement ne supprime pas les obligations de production (Rev. Proc. 2026-1, section 7.05(2)).

Un choix terminé ou invalide peut-il être sauvé?

L'article 1362(f) permet un allègement discrétionnaire pour un choix invalide ou une fin de choix survenus par inadvertance. La société doit établir l'inadvertance, prendre des mesures pour rétablir son admissibilité dans un délai raisonnable après la découverte, et obtenir les ententes d'ajustement exigées (Rev. Proc. 2022-19, section 2.02).

Une demande d'allègement doit démontrer, à peu près dans cet ordre (26 CFR 1.1362-4(c); Rev. Proc. 2026-1) :

1. La date du manquement, ainsi que la façon et le moment où le problème a été découvert.
2. Pourquoi le manquement est survenu par inadvertance, avec les registres à l'appui.
3. Les mesures prises dans un délai raisonnable après la découverte pour que la société redevienne une société admissible au statut S (« small business corporation »).
4. Les consentements de la société et des actionnaires aux ajustements exigés.
5. Une demande de lettre de décision privée (private letter ruling) avec les faits, les mesures de correction, l'analyse juridique, les déclarations exigées et les frais d'utilisation applicables.

Les frais d'utilisation de l'IRS pour ce type de demande sont généralement de 43 700 US$. Avec une attestation, des frais réduits de 3 450 US$ s'appliquent si le revenu brut est inférieur à 400 000 US$, ou de 9 775 US$ s'il est inférieur à 10 000 000 US$; le revenu de certaines personnes liées est combiné (Rev. Proc. 2026-1, annexe A). Les procédures simplifiées de la Rev. Proc. 2022-19 visent six domaines précis; elles ne prévoient pas de procédure générale de correction pour la détention par un étranger non-résident (section 2.03).

L'allègement ne permet pas de garder indéfiniment un propriétaire inadmissible : la loi exige des mesures, dans un délai raisonnable après la découverte, pour que la société redevienne une société admissible au statut S, ou pour obtenir les consentements manquants. Les mesures appropriées dépendent de l'identité du propriétaire et de la façon dont les actions sont détenues, et un transfert d'actions peut avoir ses propres effets fiscaux aux États-Unis et au Canada. L'IRS décide s'il accorde l'allègement, pour quelle période et moyennant quels ajustements (26 U.S.C. 1362(f); 26 CFR 1.1362-4(a)).

L'allègement peut remonter à la date du manquement, ce qui traite la société comme si son choix avait été valide ou n'avait pas pris fin. Il peut aussi ne commencer qu'au moment où l'admissibilité a été rétablie, la période d'inadmissibilité demeurant imposée comme une période de société de type C (26 CFR 1.1362-4(f); Rev. Proc. 2022-19, section 2.02(3)).

À quoi tous les actionnaires doivent-ils consentir si l'allègement est accordé?

La société et toute personne qui a détenu des actions à un moment quelconque de la période d'allègement précisée par l'IRS doivent consentir aux ajustements que l'IRS exige. Les anciens actionnaires et l'actionnaire inadmissible sont inclus; le consentement des seuls propriétaires admissibles actuels ne suffit donc pas. Chaque consentement est une déclaration écrite qui accepte les ajustements, signée par l'actionnaire ou, pour la société, par une personne autorisée à signer son formulaire 1120-S, et qui indique le nom, l'adresse et le numéro d'identification fiscale du signataire ainsi que, pour un actionnaire, les actions détenues et les dates (26 CFR 1.1362-4(e)).

L'IRS peut exiger des ajustements qui protègent les recettes fiscales et traiter le propriétaire inadmissible comme un actionnaire d'une société de type S pour la période où il a réellement détenu les actions. Pour un propriétaire canadien, cela peut signifier déclarer, dans une déclaration américaine, une part du revenu passé de la société pour chaque année où les actions ont été détenues (26 CFR 1.1362-4(d); Rev. Proc. 2022-19, section 2.02(3)).

Si l'allègement n'est pas possible, quand puis-je choisir de nouveau le statut de société de type S?

Après la fin du statut, un nouveau choix de société de type S ne peut généralement pas prendre effet avant la cinquième année d'imposition suivant la première année d'imposition où la cessation a pris effet, sauf si l'IRS y consent. Rétablir une détention admissible ne ravive pas automatiquement l'ancien choix (instructions du formulaire 1120-S). Une société qui fait un nouveau choix après une période de type C est aussi assujettie à l'impôt sur les gains intrinsèques (built-in gains) tirés des actifs qu'elle détenait au début du nouveau choix, pendant une période de constatation de 5 ans (26 U.S.C. 1374).

La société doit de nouveau remplir les conditions du statut S. L'IRS peut consentir à un choix plus rapproché : le consentement a tendance à être appuyé lorsque plus de la moitié des actions est détenue par des personnes qui n'en possédaient aucune à la date de la fin du statut, et il est autrement habituellement refusé, sauf si l'événement échappait au contrôle de la société et de ses actionnaires importants et ne faisait pas partie d'un plan visant à mettre fin au choix. La restriction peut aussi s'étendre à une société remplaçante; créer une nouvelle société ne permet donc pas, à lui seul, d'éviter le délai d'attente (26 CFR 1.1362-5(a) et (b)).

Le délai d'attente prévu par la loi s'applique à un choix terminé (26 U.S.C. 1362(g)). Si un propriétaire était inadmissible le premier jour de la première année de statut S prévue, le règlement donne un consentement automatique à un choix ultérieur; son application dépend des faits, et il ne corrige pas la période initiale (26 CFR 1.1362-5(c)(2)).

Qu'est-ce qui change au Canada si la société est une société américaine de type C?

Le traitement de société américaine de type C ne règle pas la situation fiscale au Canada. Un particulier résident du Canada inclut généralement dans son revenu les dividendes d'une société non-résidente (Loi de l'impôt sur le revenu, article 90) et peut être imposé sur le revenu étranger accumulé tiré de biens (REATB) d'une société étrangère affiliée contrôlée, une catégorie de revenu de type placement, à mesure qu'il est gagné plutôt que lorsqu'il est versé (article 91). Gérer la société depuis le Canada peut aussi la rendre résidente des deux pays. La règle de départage de la convention considère généralement une société comme résidente là où elle a été constituée, et le paragraphe 250(5) la répute alors non-résidente du Canada (ARC : résidence d'une société; article 250). Voyez Propriétaire canadien d'une société américaine : déclarations dans chaque pays pour les déclarations canadiennes.

Que dois-je réunir avant qu'un CPA examine ce dossier?

Registres de propriété, de statut fiscal américain et de déclarations produites, pour chaque période touchée :

• Documents de constitution, registre des actions, certificats d'actions, transferts et conventions entre actionnaires.
• Formulaire 2553, preuve de production, lettre d'acceptation CP261 et correspondance de l'IRS.
• Pour une LLC, le formulaire 8832 et tout autre choix de classification ou allègement déjà obtenu.
• Citoyenneté, historique de la carte verte, présence aux États-Unis et dates de résidence de chaque propriétaire, choix pertinents et positions fondées sur une convention fiscale.
• Déclarations de la société et des propriétaires dans les deux pays, annexes K-1, prolongations, cotisations et avis.
• Comptes des périodes touchées et registres des distributions, des prêts, des salaires et des autres paiements versés à chaque propriétaire canadien, y compris tout formulaire W-8BEN.
• Un compte rendu daté de la découverte et de la correction, avec les coordonnées des anciens actionnaires dont le consentement pourrait être nécessaire.

Exemple

Une société américaine dont l'exercice correspond à l'année civile a un choix de société de type S valide et un propriétaire admissible. Le 1er juillet, un résident du Canada qui n'est ni citoyen américain ni résident fiscal des États-Unis achète 30 % de ses actions au propriétaire. La société réalise un bénéfice de 100 000 $ US pendant l'année. Ces chiffres sont illustratifs; aucun impôt n'est calculé.

Sans allègement, le statut S prend fin le 1er juillet. La société examine un formulaire 1120-S pour la période du 1er janvier au 30 juin et un formulaire 1120 pour la période du 1er juillet au 31 décembre, tous deux dus à la date d'échéance de la déclaration de la période de type C. Par défaut, le bénéfice est réparti selon les jours, et non selon la date où les clients ont payé : dans une année de 365 jours, 181 jours placent environ 49 600 $ US dans la période S et environ 50 400 $ US dans la période C. Tous les actionnaires, y compris le propriétaire canadien, pourraient plutôt consentir à utiliser la méthode comptable habituelle de la société; un changement de 30 % est inférieur au changement de la moitié ou plus des actions qui impose aussi cette méthode. La détention étrangère exige aussi un examen du formulaire 5472 (règles de l'année de fin du statut).

Si la société découvre le problème de détention et rétablit l'admissibilité dans un délai raisonnable, elle peut demander un allègement. L'IRS décide s'il l'accorde et quels ajustements la société et les deux actionnaires doivent accepter (Rev. Proc. 2022-19, section 2.02). Sans allègement, la société ne peut généralement pas faire un nouveau choix de société de type S pour une année antérieure à la cinquième année civile suivant l'année de la fin du statut, sauf si l'IRS y consent (instructions du formulaire 1120-S).

Votre situation est différente?

• Vous planifiez un déménagement, y compris une décision sur la carte verte ou la convention fiscale : voyez déménager de l'autre côté de la frontière avec une société.
• Vous avez produit le formulaire 2553 en retard ou ne trouvez pas la lettre d'acceptation : voyez l'allègement pour un choix tardif de société de type S.
• Le statut S demeure valide et vous avez besoin des règles ordinaires d'imposition et de production : voyez comment les sociétés de type S sont imposées.
• La société est maintenant une société américaine de type C détenue depuis le Canada : voyez Propriétaire canadien d'une société américaine : déclarations.
• Vous avez omis le formulaire 5472 ou reçu un avis de pénalité : voyez déclarations omises par un propriétaire étranger et pénalités.
• Votre LLC n'a aucun choix de classification valide à titre de société : voyez Propriétaire canadien d'une LLC américaine : déclarations; pour être imposée comme une société à partir d'une date antérieure, voyez l'allègement pour un choix tardif de classification fiscale d'une LLC.
• Un propriétaire inadmissible, plusieurs déclarations touchées ou une demande de décision exigent un examen : utilisez les services de fiscalité transfrontalière avec la chronologie de la propriété, les documents de choix et les déclarations énumérés ci-dessus.