Retenção dos EUA sobre cotas de sociedade, mesmo em um RRSP

Por que os EUA retiveram sobre a venda inteira, e não só sobre o meu ganho?

A retenção é um pagamento por conta do imposto dos EUA que pode ser devido sobre o seu ganho, não o imposto final. Pela lei dos EUA, antes de qualquer benefício do tratado, o ganho de um investidor estrangeiro na venda de cotas de uma sociedade de pessoas que exerce atividade empresarial nos EUA é tratado como vinculado de fato (effectively connected) a essa atividade, até o limite do ganho da empresa em uma venda presumida de seus ativos (seção 1.864(c)(8)-1). Pela seção 1446(f), a corretora em geral retém 10% do valor bruto da venda (gross proceeds) de cotas de uma sociedade de pessoas negociada em bolsa (publicly traded partnership, PTP) e não desconta o seu custo de compra (Publication 515, participações em PTP). Isso vale para vendas a partir de 1º de janeiro de 2023 (retenção do IRS sobre sociedades de pessoas).

Como a base é o valor bruto da venda, a retenção pode exceder o imposto devido no fim, inclusive quando você vendeu com prejuízo; um prejuízo, por si só, não é uma exceção da corretora. O cálculo final usa o seu custo-base ajustado dos EUA (adjusted basis; grosso modo, o que você pagou, ajustado pela sua parte da renda e das distribuições) e a parcela do ganho vinculada a uma atividade empresarial nos EUA.

Quais investimentos são cotas de sociedade de pessoas, e não ações ou ETFs comuns?

A classificação fiscal do investimento nos EUA decide se a regra de transferência de sociedade de pessoas se aplica. Estar listado em bolsa ou ter o rótulo ETF não define isso.

O IRS define uma PTP pela negociação das suas participações nas instruções do W-8BEN. Sinais de que você tem cotas de sociedade de pessoas: o emissor envia um Schedule K-1 (informe da sua parte nos resultados da sociedade de pessoas) em vez de um informe de dividendos; um Form 1042-S de venda ou distribuição traz o código de renda 57, 27 ou 58; ou o site do emissor tem uma área fiscal com avisos qualificados. A classificação legal é que decide, então peça à corretora que a confirme.

Posso evitar ou reduzir a retenção antes de vender?

Em geral, não por vontade própria. A corretora só deixa de reter se uma exceção se aplicar, principalmente um aviso qualificado (qualified notice) publicado pela sociedade de pessoas, um Form W-9 (só para pessoas dos EUA) ou a sua certificação de tratado cobrindo todo o ganho. As sociedades de pessoas publicam os avisos em uma área própria do seu site público (seção 1.1446-4(b)(4)).

Estas são exceções da corretora previstas na seção 1.1446(f)-4(b). Em uma venda, o aviso só vale se tiver sido publicado dentro de 92 dias antes dela. A exceção mede os ganhos hipotéticos da sociedade de pessoas, e não o seu ganho nem a sua parte.

Uma exceção dispensa a retenção, não o imposto: quem vende com ganho vinculado aos EUA ainda o declara e paga na declaração (seção 1.1446(f)-4(e)(1)). Se uma corretora segue corretamente um aviso que se mostra baixo demais, ela não responde pela diferença; quem responde é a sociedade de pessoas, se não fez uma estimativa razoável (seção 1.1446(f)-4(b)(3)(i)).

Um Form W-8BEN que apenas identifica você como canadense não estabelece isenção total pelo tratado. Ele precisa ser válido e completo, incluir um número de contribuinte dos EUA (SSN, número de seguridade social dos EUA, ou ITIN, número de identificação fiscal individual do IRS) se a sociedade de pessoas exerce atividade empresarial nos EUA, e citar o artigo do tratado e cada PTP na linha 10 (instruções do W-8BEN).

Pelo tratado entre o Canadá e os EUA, o artigo XIII(4) em geral deixa os ganhos com outros bens tributáveis só no país de residência de quem vende, mas o artigo XIII(2) permite que os EUA tributem ganhos com bens que fazem parte dos ativos empresariais de um estabelecimento permanente. O artigo XIII(1) e (3) permitem, em separado, que os EUA tributem participações em bens imóveis dos EUA, o que a seção 897(g) estende à parte imobiliária da venda de uma participação em sociedade de pessoas (instruções do 1040-NR). Os ativos da sociedade de pessoas podem fazer parte do estabelecimento permanente dela nos EUA (seção 1.864(c)(8)-1(f)), então quanto do ganho o tratado alcança depende do que a sociedade possui. Uma isenção parcial pelo tratado não atende a esta exceção da corretora.

A corretora decide qual aviso ou certificação aceita para determinado título e conta. Em geral, ela não pode confiar em uma certificação recebida mais de 30 dias antes da venda (a menos que já tenha um formulário válido seu) nem em uma recebida depois (seção 1.1446(f)-1(c)). Para o imposto já retido, o IRS Notice 2023-8 permite que a corretora confie, antes de regulamentos propostos, em uma certificação tardia: uma certificação válida recebida dentro de 30 dias após o pagamento; uma com declaração assinada (affidavit) de que estava correta na data do pagamento, dentro de um ano; e, depois disso, o affidavit mais prova documental para um pedido com base no tratado. A corretora não é obrigada a aceitar nenhuma.

Por que também houve retenção sobre distribuições enquanto eu tinha as cotas?

As distribuições de PTP podem sofrer retenção sobre a renda vinculada a uma atividade empresarial nos EUA pela seção 1446(a), separada da retenção da seção 1446(f) sobre a venda.

A alíquota padrão da seção 1446(a) para um sócio estrangeiro que não é corporação é 37%, e não a alíquota comum de dividendos de carteira. Como a retenção sobre a venda, ela é um pagamento por conta do seu imposto final nos EUA, pedido no Form 1040-NR com o Form 1042-S anexado (instruções do 1040-NR). O aviso qualificado de uma sociedade de pessoas pode dividir uma distribuição em partes sujeitas a regras diferentes. Sem ele, o pagador retém sobre a distribuição inteira à alíquota mais alta, ignorando qualquer alíquota do tratado (seção 1.1446-4(d)(1); Publication 515, distribuições de PTP). A parte de uma distribuição acima do lucro líquido acumulado da sociedade de pessoas também pode sofrer a retenção de 10% da seção 1446(f), informada sob o código de renda 57 (seção 1.1446(f)-4(c)(2)(iii)).

Ter as cotas dentro do meu RRSP ou TFSA impede a retenção dos EUA?

Um RRSP ou TFSA não desliga automaticamente a retenção dos EUA sobre sociedades de pessoas. O tratamento da conta no Canadá e o tratamento do investimento nos EUA são questões separadas.

O artigo XXI(2) do tratado entre o Canadá e os EUA isenta dividendos e juros de arranjos de aposentadoria qualificados. A redação cobre apenas a renda dos artigos X e XI, e o artigo XXI(4) exclui a renda de atividade empresarial, então não alcança com clareza a venda de cotas de sociedade de pessoas nem a renda empresarial repassada pela sociedade. Um TFSA também não é automaticamente um arranjo de aposentadoria qualificado. O nome da conta, por si só, não sustenta uma isenção da retenção sobre o valor bruto da venda.

Em contas registradas, a primeira questão em aberto é quem pode pedir o crédito. A seção 1.1446(f)-4(e) define regras de crédito para pessoas físicas e corporações e regras separadas para sociedades de pessoas, trusts e espólios, mas nem ela nem a Publication 515 mencionam planos registrados canadenses. A resposta depende de como os EUA classificam o plano e de quem o Form 1042-S indica como beneficiário. Para outras retenções dos EUA dentro de um RRSP ou TFSA, veja imposto dos EUA retido sobre pagamentos a canadenses.

O alívio canadense também é limitado: impostos estrangeiros sobre investimentos qualificados de um RRSP ou TFSA não contam para um crédito por imposto estrangeiro pessoal, conforme o Folio S5-F2-C1 da CRA, parágrafo 1.69.

O que o Schedule K-1 e o Form 1042-S mostram, e qual devo usar?

O Schedule K-1 descreve as alocações de imposto da sociedade de pessoas para você; o Form 1042-S documenta os valores informados pela corretora ou outro pagador e o imposto retido. Um cálculo de restituição pode precisar dos dois, além das informações da venda da sociedade de pessoas.

As instruções do K-1 explicam que o custo-base fiscal da sociedade de pessoas exige ajustes e não é simplesmente o saldo da conta de capital, e que parte do ganho de uma venda pode ser renda ordinária, e não ganho de capital. O Schedule P traz várias linhas do Schedule K-3, Parte XIII.

No Form 1042-S, o código de renda 57 identifica valores realizados pela seção 1446(f); o código 27 identifica distribuições de PTP sujeitas à seção 1446(a); o código 58 identifica distribuições de PTP não determinadas. Um valor informado como renda bruta pode representar o valor da venda, e não lucro tributável. Parte do relatório de distribuições pode se sobrepor, então somar todos os valores brutos de todos os informes pode superestimar o que você recebeu. Confira os códigos e a retenção nas instruções do 1042-S.

Preciso de uma declaração dos EUA e de um ITIN para receber o dinheiro de volta, e até quando?

Para cotas mantidas em nome próprio em uma conta não registrada, um canadense que é não residente nos EUA em geral usa o Form 1040-NR para calcular o imposto final dos EUA e pedir o excesso retido; a entrega pode ser exigida mesmo quando não há restituição (seção 1.1446(f)-4(e)(1)). Ser sócio de uma sociedade de pessoas que exerce atividade empresarial nos EUA pode fazer de você alguém engajado nessa atividade para fins fiscais dos EUA (Publication 519), e as instruções do 1040-NR exigem a entrega nesse caso mesmo quando a renda é isenta pelo tratado. Para um RRSP ou TFSA, primeiro vem a questão de quem pode pedir o crédito (veja acima). Verifique à parte as obrigações de entrega estaduais.

Uma declaração precisa de um número de contribuinte dos EUA. Se você não tem direito a um SSN e não tem ITIN, em geral pede o ITIN no Form W-7, geralmente junto com a declaração (instruções do W-7). O crédito do imposto retido é pedido anexando um Form 1042-S que traga o seu número de contribuinte, então um informe sem ele precisa ser resolvido com a corretora (seção 1.1446(f)-4(e)(2)).

Sem salários de empregado sujeitos à retenção de imposto de renda dos EUA, o prazo habitual do Form 1040-NR é 15 de junho do ano seguinte, sujeito a prorrogações. Um pedido de restituição em geral deve ser feito dentro do prazo que terminar por último entre 3 anos após a entrega da declaração e 2 anos após o pagamento; o imposto retido durante o ano é considerado pago na data de vencimento da declaração (prazos de restituição do IRS). Imposto dos EUA retido sobre pagamentos a canadenses trata em detalhe das etapas do pedido, do pedido de ITIN e dos prazos.

Uma declaração atrasada ainda pode pedir o crédito do imposto retido, mas recupera apenas o imposto considerado pago dentro de três anos antes da entrega, mais qualquer prorrogação; assim, o imposto retido em geral fica fora de alcance quando a declaração é entregue depois desse prazo contado do vencimento (prazos de restituição do IRS). Deduções e a maioria dos outros créditos em geral exigem uma declaração entregue dentro de 16 meses do vencimento original, ou antes, se uma declaração anterior também faltou e o IRS enviou um aviso; o IRS pode dispensar o prazo em caso de falha de boa-fé (Regulations, seção 1.874-1). Para anos não declarados, veja declaração de não residente para renda empresarial.

Se você adotar a posição de que o tratado isenta todo o ganho, as instruções do 1040-NR dizem que a Parte II do Schedule P não é preenchida quando o ganho é atribuível a ativos que não são imóveis e ficam fora de um estabelecimento permanente nos EUA e uma declaração protetiva é entregue no prazo, conforme as Regulations, seção 1.874-1(b)(6), ou seja, dentro dos mesmos 16 meses. A posição também pode exigir divulgação no Form 8833 (declaração de posição baseada em tratado), com multa de US$1.000 por cada falha de divulgação, a menos que os itens a declarar somem US$10.000 ou menos.

O que declaro no Canadá sobre as cotas?

Em uma conta não registrada, a declaração no Canadá segue as regras canadenses, e não a base da retenção dos EUA; primeiro, confirme se o Canadá também reconhece o emissor como sociedade de pessoas. Dentro de um RRSP ou TFSA, o alívio canadense é limitado (veja acima) e o Form T1135 (declaração de bens estrangeiros específicos) exclui essas participações.

A seção 96 do Income Tax Act rege a alocação da renda de sociedades de pessoas, e renda, prejuízos e distribuições também ajustam o custo-base canadense conforme a seção 53. O custo-base ajustado dos EUA e o custo-base canadense são cálculos separados e muitas vezes diferem.

O imposto estrangeiro que se espera que seja restituído, ou que excede o valor permitido pelo tratado, fica de fora do crédito canadense (Folio S5-F2-C1 da CRA, parágrafos 1.33–1.39), então coordene a obrigação final nos EUA com o crédito. Para conversão de moeda, os Forms T2209 e T2036 e o crédito de Quebec, veja renda do exterior na declaração canadense.

Uma participação em uma sociedade de pessoas estrangeira que tem bens estrangeiros específicos pode exigir o Form T1135 quando o custo total dos seus bens estrangeiros específicos excede C$100.000 em qualquer momento do ano; as participações em RRSP e TFSA ficam de fora (orientação da CRA sobre o T1135). As exceções e os métodos estão em declaração de bens estrangeiros.

Exemplo

Um residente no Canadá vende cotas de PTP mantidas em nome próprio em uma conta não registrada. Todos os valores são ilustrativos, em dólares americanos, sem custos de venda nem outros ajustes.

• O valor bruto da venda é US$20.000. Sem exceção da corretora, a retenção de 10% é US$2.000, e sobram US$18.000 em dinheiro.
• Suponha que o custo-base ajustado conciliado nos EUA seja US$18.000. O ganho é US$2.000, e não os US$20.000 do valor da venda.
• Suponha que a declaração concluída dos EUA, com as alocações da sociedade de pessoas, mostre um imposto total dos EUA de US$600 e que o único pagamento seja a retenção de US$2.000. A declaração então mostra US$1.400 retidos além do imposto.
• Suponha, em vez disso, um custo-base nos EUA de US$22.000. A corretora ainda retém US$2.000, porque o seu cálculo ignora o custo, mesmo que a venda tenha sido com prejuízo. O imposto dos EUA devido e qualquer recuperação dependem da declaração concluída.

Os US$600 são uma suposição, não uma alíquota nem um resultado típico. A venda em uma conta registrada exige uma determinação separada de quem pode pedir o crédito.

O que devo reunir antes de pedir a restituição?

Reúna registros que mostrem quem era o proprietário das cotas, o que foi retido e como o custo-base fiscal dos EUA mudou. A carta de retenção da corretora inicia a conciliação; ela não substitui os anexos fiscais.

• Contrato da conta e tipo (pessoal, RRSP ou TFSA), com os dados do custodiante (trustee) no caso de uma conta registrada.
• Carta de retenção da corretora e todos os Forms 1042-S originais e corrigidos, com o nome do beneficiário e o número de contribuinte que cada um mostra.
• Confirmações de compra e venda, histórico de custo, reinvestimentos e transferências de contas.
• Todos os K-1, K-3, anexos e quadros de venda da sociedade de pessoas, inclusive de períodos de posse anteriores.
• Histórico de distribuições, cálculos anteriores de custo-base e imposto já pago ou restituído.
• Cópias dos formulários W-8, qualquer aviso qualificado e a resposta da corretora sobre uma exceção.
• Número de contribuinte dos EUA existente, declarações anteriores dos EUA e do Canadá e avisos sobre as mesmas participações.

Resolva primeiro nomes divergentes, números de contribuinte ausentes ou anexos ausentes; se um K-1 ou Form 1042-S nunca chegou, pergunte à corretora e à sociedade de pessoas. Para uma conta registrada ou vários anos não declarados, leve este conjunto a uma revisão tributária entre países para resolver juntos quem pode pedir o crédito, as obrigações de entrega e o prazo de restituição que resta.

E no seu caso?

• Participação em uma LLC ou sociedade de pessoas privada dos EUA: veja sócio canadense em uma LLC dos EUA.
• A retenção da própria sociedade de pessoas ou um Form 8805: a retenção sobre distribuições de PTP aparece no Form 1042-S, como acima; o procedimento do lado da sociedade de pessoas está em retenção sobre sócios estrangeiros.
• Distribuições comuns de fundos dos EUA: veja distribuições de fundos dos EUA na declaração canadense.
• Cidadão dos EUA, titular de green card ou residente fiscal dos EUA pelo teste de presença substancial que mora no Canadá: a corretora não precisa reter quando confia em um Form W-9 que certifica que você não é estrangeiro (non-foreign status) (seção 1.1446(f)-4(b)(2)); veja americanos que moram no Canadá e residentes sazonais (snowbirds) e residência nos EUA.
• Cotas mantidas por uma corporação, um trust ou uma sociedade de pessoas canadense: os formulários de entrega e as regras de crédito são diferentes (seção 1.1446(f)-4(e)(2)); uma revisão tributária entre países pode esclarecer quem possui o quê.
• Você se tornou residente no Canadá depois de comprar as cotas: o Canadá pode tratar o seu custo como o valor de mercado na chegada (Income Tax Act, seção 128.1); veja seu primeiro ano como residente fiscal do Canadá.
• Propriedade de RRSP ou TFSA, anos não declarados, retenção contestada ou pedido com base no tratado: uma revisão tributária entre países pode tratar de quem pode pedir o crédito dos EUA e do tratamento canadense coordenado; traga os documentos da conta, os formulários de retenção e o histórico completo da sociedade de pessoas.